Гражданский кодекс часть 1

ФИО2 - представителя заместителя руководителя Управления федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан ФИО3, вынесшей постановление о наложении штрафа, по доверенности №... от 18.05.2012г.,

рассмотрев жалобу ФИО1 на решение Кировского районного суда г.Уфа от 26.04.2012г., которым:

постановление заместителя руководителя Управления федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан ФИО3 №... от 21.09.2011г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.7.30 КоАП РФ, в отношении ФИО1 оставлено без изменения, ее жалоба – без удовлетворения,

У С Т А Н О В И Л А:

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (далее - УФАС по РБ) была рассмотрена жалоба ... на действия аукционной комиссии ... при размещении заказа №... путем проведения открытого аукциона в электронной форме на выполнение работ по межеванию территории земельных участков под автомобильные дороги и паспортизации, автомобильных дорог местного значения муниципального района ...

По результатам проведенной внеплановой проверки комиссией Башкортостанского УФАС России в соответствии с ч.5 ст.17 Федерального закона от 21.07.2005г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о размещении заказов) и п. 3.25 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы (зарегистрирован в Минюсте РФ 10.12.2007г. №10661) установлено нарушение членом единой комиссии ... ФИО1 порядка отбора участников аукциона на право заключить государственный или муниципальный контракт, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.7.30 КоАП РФ.

Постановлением заместителя руководителя УФАС по РБ ФИО3 №... от 21.09.2011г. ФИО1 привлечена к административной ответственности в виде штрафа в размере 9000 руб.

Решением Кировского районного суда г.Уфа от 26.04.2012г. по жалобе ФИО1 постановление заместителя руководителя УФАС по РБ ФИО3 №... от 21.09.2011г. оставлено без изменения.

Не соглашаясь с постановлением должностного лица УФАС от 21.09.2011г. и решением суда от 26.04.2012г., ФИО1 обжаловала их в Верховный Суд Республики Башкортостан, предлагая отменить в связи с нарушением норм материального права, производство по делу прекратить за отсутствием в действиях состава правонарушения. При этом указывается, что в Федеральном законе о размещении заказов отсутствует запрет на включение в аукционную документацию условия о выполнении работ с привлечением третьих лиц, отсутствует такой запрет и в документации об аукционе, на основании чего ею, как членом единой комиссии по размещению заказов, к рассматриваемым правоотношениям применены нормы Гражданского кодекса РФ о договоре подряда, который не запрещает привлекать для выполнения работ третьих лиц. Также другой участник ООО «...» не представил Свидетельство об аккредитации организации на осуществление технического учета и технической инвентаризации объектов капитального строительства, выданное Федеральным агентством кадастра объектов недвижимости, данному факту суд не дал правовой оценки; суд не учел эффективность использования бюджетных средств, так как начальная (максимальная) цена контракта составляла 900000руб., а предложенная ООО «...» – 450000руб.; развитие добросовестной конкуренции, что кадастровые паспорта на земельные участки и кадастровые паспорта на объекты капитального строительства ни один из трех участников аукциона не вправе выполнять, это прерогатива только ФБУ Кадастровая палата по РБ, куда и должен был обратиться «Исполнитель» муниципального контракта; документация о торгах не должна содержать требования к работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещение заказа. В случае, если в один лот включены иные работы или услуги, для выполнения которых требуется наличие соответствующей лицензии, и которые могут выполняться посредством привлечения иных лиц (субподрядчиков), обладающих соответствующей лицензией, то установление требования о выполнении таких работ лично, и, соответственно, установления требования о предоставлении в составе заявки на участие в торгах копии соответствующей лицензии, является нарушением Закона о размещении заказов (ч.4 ст.11, ч.3 ст.22, ч.3.1 ст.34), а также ст.17 Закона «О защите конкуренции». В настоящее время все работы выполнены в соответствии с действующим законодательством, ее действия не повлекли какой-либо угрозы охраняемым общественным интересам, не причинили никакого вреда «Заказчику», обществу и государству.

Изучив материалы дела, выслушав ФИО1, защитника Комарову Н.К., поддержавших доводы жалобы, возражения представителя заместителя руководителя УФАС по РБ ФИО3 - ФИО2, обсудив доводы жалобы и возражений, нахожу постановление должностного лица и решение судьи подлежащими отмене, производство по делу - прекращению по следующим основаниям.

В соответствии с п.3 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении принимается решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 2.9, 24.5 КоАП РФ.

Согласно п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению при отсутствии состава правонарушения.

В соответствии с принципами презумпции невиновности, закрепленными в положениях ст. 1.5 КоАП РФ, лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Суд первой инстанции согласился с выводом должностного лица УФАС о доказанности вины ФИО1 во вмененном нарушении порядка отбора участников аукциона на право заключить муниципальный контракт, связанном с нарушением п.2 ч.6 ст.41.11 Закона о размещении заказов.

На основании п. 1 ст. 1 Закона о размещении заказов данный Федеральный закон регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, в том числе установление единого порядка размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

В силу ст. 5 Закона о размещении заказов под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 10 Закона о размещении заказов размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона о размещении заказов при размещении заказа путем проведения торгов предъявляются обязательные требования к участникам размещения заказа, как соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.

На основании п. 2 ч. 1 ст. 12 Закона о размещении заказов при рассмотрении заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается аукционной комиссией к участию в аукционе в случае несоответствия требованиям, установленным в соответствии со ст. 11 настоящего Закона.

Согласно п. 3 ч. 2 ст. 35 Закона о размещении заказов заявка на участие в аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника размещения заказа установленным требованиям и условиям допуска к участию в аукционе, или копии таких документов, в том числе: копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона о размещении заказов.

В соответствии с ч. 1 ст. 35 Закона о размещении заказов для участия в аукционе участник размещения заказа подает заявку на участие в аукционе в срок и по форме, которые установлены документацией об аукционе.

В силу ч. 1 ст. 34 настоящего Закона документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Согласно п.2 ч. 6 ст. 41.11 Закона о размещении заказов, заявка на участие в открытом аукционе в электронной форме признается не соответствующей требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, в случае несоответствия участника размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона.

В соответствии с частями 1, 3 ст. 36 Закона о размещении заказов аукционная комиссия рассматривает заявки на участие в аукционе на соответствие требованиям, установленным документацией об аукционе, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона. На основании результатов рассмотрения заявок на участие в аукционе аукционной комиссией принимается решение о допуске к участию в аукционе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе, участником аукциона, или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 12 настоящего Федерального закона.

Вместе с тем, согласно п. 4 ч. 1 ст. 12 Закона о размещении заказов при рассмотрении заявок на участие в конкурсе или заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе в случае несоответствия заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе требованиям конкурсной документации либо документации об аукционе.

Согласно представленной документации об аукционе предметом государственного контракта является выполнение работ по межеванию территории земельных участков под автомобильными дорогами и паспортизации автомобильных дорог для осуществления дорожной деятельности в отношении автомобильных дорог местного значения муниципального района ....

При этом вторая часть заявки на участие в открытом аукционе должна содержать копии документов, подтверждающих соответствие работ, требованиям установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к таким работам и если предоставление указанных документов предусмотрено документацией об аукционе.

Заказчик осуществил размещение государственного заказа 22.04.2011г. на официальном сайте ... путем проведения открытого аукциона в электронной форме на выполнение работ по межеванию территории земельных участков под автомобильные дороги и паспортизации автомобильных дорог местного значения муниципального района ....

Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок №... от 04.05.2011г., на участие в открытом аукционе в электронной форме были поданы заявки от 3 участников, согласно данному протоколу аукционная комиссия допустила к участию в аукционе заявки всех 3 участников размещения заказа.

Согласно протоколу подведения итогов открытого аукциона в электронной форме №... от 11.05.2011г., победителем аукциона был объявлен участник размещения заказа ООО «...», сделавший наименьшее предложение по цене контракта 450000 рублей, согласно данному протоколу вторые части заявок всех трех участников соответствуют требованиям, установленным в документации об открытом аукционе в электронной форме.

Согласно Техническому заданию на выполнение работ по межеванию территории земельных участков под автомобильные дороги и паспортизации автомобильных дорог местного значения муниципального района ... предусмотрено, что выходными материалами по результатам работ являются межевые планы, кадастровые паспорта на земельные участки, технические паспорта, кадастровые паспорта на объекты капитального строительства.

В соответствии с Приказом Министерства экономического развития и торговли России № 70 от 05.04.2005г. установлено, что организации, осуществляющие технический учет и техническую инвентаризацию объектов капитального строительства, должны пройти аккредитацию в Федеральном агентстве кадастра недвижимости, согласно определенным требованиям, установленным вышеназванном приказе и иметь соответствующее свидетельство об аккредитации.

Участник размещения государственного заказа ООО «...» свидетельства, подтверждающего прохождение указанной аккредитации, не имело. Однако им был представлен договор №... от 06.05.2011г., заключенный между ООО «...» и ... на проведение работ по технической инвентаризации, а также свидетельство об аккредитации ...

Согласно п. 1.3.2.2. документации об аукционе в электронной форме на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по межеванию территории земельных участков под автомобильные дороги и паспортизации, автомобильных дорог местного значения муниципального района ..., вторая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать копии документов подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона о размещении заказов в случае, если в соответствии с законодательством РФ установлены требования к лицам, осуществляющим выполнение работ, которые являются предметом открытого аукциона в электронной форме, и такие требования предусмотрены документацией об открытом аукционе в электронной форме.

Аналогичные требования установлены в ч. 6 ст. 41.8 Закона о размещении заказов.

Между тем, требования в аукционной документации об обязательном представлении к аукционной заявке свидетельства об аккредитации на осуществление технического учета и технической инвентаризации объектов капитального строительства заказчиком не установлено.

Кроме того, ч. 2 ст. 9 Закона о размещении заказов установлено, что государственный контракт и муниципальный контракт заключаются в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ и иными федеральными законами с учетом положений настоящего Федерального закона.

Системный анализ статей Гражданского кодекса РФ, регламентирующих взаимоотношения сторон по договору подряда, позволяет сделать вывод, что требование о личном выполнении работ относится не к субъектному составу договора, а к системе организации работ, являющихся предметом договора.

Поскольку какие-либо либо специальные правила по поводу способа исполнения задания заказчика, в том числе запрет на включение в аукционную документацию условия о выполнении работ с привлечением третьих лиц в Законе о размещении заказов отсутствует, также отсутствует такой запрет и в документации об аукционе, то к правоотношениям сторон в рассматриваемой части подлежат применению нормы Гражданского кодекса РФ, регламентирующие отношения по договору подряда.

Часть 1 статьи 706 ГК РФ предусматривает, что если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Согласно ст. 766 ГК РФ в случае, если государственный или муниципальный контракт на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд заключается по результатам торгов или запроса котировок цен на работы, проводимых в целях размещения заказа на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд, условия государственного или муниципального контракта определяются с объявленными условиями торгов или запроса котировок цен на работы и предложением подрядчика, признанного победителем торгов или победителем в проведении запроса котировок цен на работы.

Проект государственного контракта, заключаемого по результатам аукциона, не содержит запрета о выполнении работ с привлечением третьих лиц.

В материалах дела имеется договор №... от 06.05.2011г., заключенный между ООО «...» и ... на проведение работ по технической инвентаризации (л.д.12-14 административного дела УФАС по РБ), согласно материалам дела, свидетельство об аккредитации у ...

При таких обстоятельствах заявка ООО «...» допущена к участию в аукционе в электронной форме правомерно, а вывод должностного лица антимонопольного органа, с которым согласился суд первой инстанции, о признании аукционной комиссией второй части заявки размещения заказа ООО «...» не соответствующей требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме и законодательством о размещении заказа, следует признать не соответствующим закону.

Таким образом, постановление должностного лица и решение суда подлежат отмене, производство по делу - прекращению за отсутствием в действиях должностного лица - члена единой комиссии ... ФИО1 состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.7.30 КоАП РФ.

Жалоба ФИО1 судом первой инстанции рассмотрена при ее участии, и участии представителя УФАС по РБ ФИО2

На основании изложенного, руководствуясь п.3 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ,

Р Е Ш И Л А:

Постановление заместителя руководителя Управления федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан ФИО3 №... от 21.09.2011г. и решение Кировского районного суда г.Уфа от 26.04.2012г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.7.30 КоАП РФ, в отношении ФИО1 отменить.

Производство по делу в отношении ФИО1 прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24.5 КоАП РФ за отсутствием в ее действиях состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.7.30 КоАП РФ.

Жалобу ФИО1 удовлетворить.

Решение вступает в законную силу немедленно после вынесения, его правомочны пересматривать Председатель Верховного Суда Республики Башкортостан или его заместители.

Судья Верховного Суда

Республики Башкортостан п/п З.Р. Абземилова