Гражданский кодекс часть 1

Челябинский гарнизонный военный суд в составе председательствующего - Шадуры А.Ю., при секретаре судебного заседания Кокоевой О.Б., с участием административного истца ФИО1 и его представителя ФИО2, представителя административных ответчиков – ФИО3, рассмотрел в открытом судебном заседании административное дело № 2а-108/2019 по административному иску бывшего военнослужащего по контракту войсковой части 92746 старшего лейтенанта запаса ФИО1 к командиру и войсковой части 92746 об оспаривании бездействия командира части по не предоставлению дополнительных суток отдыха до дня исключения из списков личного состава части,

У С Т А Н О В И Л:

ФИО1 обратился в суд с административным иском к командиру и войсковой части 92746 о признании незаконными (с учетом уточнений):

- действия командира войсковой части 92746, связанные с не предоставлением истцу дополнительных суток отдыха перед исключением из списков личного состава войсковой части 92746;

- исключения ФИО1 из списков личного состава войсковой части 92746, с возложением на командира части обязанности восстановить административного истца в этих списках с предоставлением выходных дней и обеспечив всеми видами довольствия.

В обоснование своих требований ФИО1 указал, что он проходил военную службу по контракту в войсковой части 92746 в должности начальника вещевой службы. Приказом Министра обороны Российской Федерации от 04 октября 2018 года № 712 он досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением условий контракта, а приказом командира войсковой части 92746 от 18 декабря 2018 года № 261 – исключен из списков личного состава части с той же даты. Считает действия командира войсковой части 92746 по не предоставлению ему дополнительных суток отдыха до дня исключения из списков личного состава части незаконным, поскольку, несмотря на его обращения к командиру части с просьбой о предоставлении дополнительных суток отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в 2018 году (за дежурства в выходные и праздничные дни, а также привлечение к участию в парко-хозяйственных днях (далее ПХД) в субботы), они предоставлены не были. По его подсчетам, основанным на представленных стороной административного ответчика документах, за переработку в 2018 году ему положено 64 суток отдыха.

Административный истец ФИО1 и его представитель – ФИО2 в судебном заседании уточненные требования поддержали.

Представитель административных ответчиков командира и войсковой части 92746 – ФИО3, в судебном заседании против иска возражал в полном объеме, указав, что ФИО1 злоупотребляет своими правами, поскольку согласно сложившейся в войсковой части практике дополнительные сутки отдыха могут быть предоставлены военнослужащим по их рапорту только посуточно, но административный истец умышленно с такими рапортами не обращался. Кроме того, предоставление накопившихся суток отдыха возможно путем их присоединения к отпуску, но всего - не более 60 дней, однако ФИО1 перед исключением из списков личного состава был предоставлен длительный отпуск, поэтому соблюсти требование закона о вышеуказанных 60 днях, с учетом необходимости его исключения из списков личного состава части в месячный срок, не представилось возможным. Поэтому, по мнению представителя административных ответчиков, исключение истца из списков личного состава части произведено законно и обоснованно.

Суд, заслушав пояснения административного истца и представителей сторон, показания свидетелей, исследовав материалы дела, признает требования административного иска обоснованными и подлежащими частичному удовлетворению.

Из материалов дела следует, что старший лейтенант ФИО1 проходил военную службу по контракту в войсковой части 92746 в должности начальника вещевой службы отдела материально-технического обеспечения 1207 объекта по хранению и уничтожению химического оружия.

Приказом Министра обороны Российской Федерации от 04 октября 2018 года № 712 ФИО1 досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением условий контракта.

Согласно копии рапорта ФИО1 он обратился по команде к командиру войсковой части 92746 о предоставлении ему отпуска за 2018 год с 03 октября 2018 года и дополнительных суток к нему, а также предоставить дополнительное время отдыха в количестве 05 суток за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленного времени.

Из копии выписки из приказа командира войсковой части 92746 от 03 октября 2018 года № 204 ФИО1 полагается убывшим в первую часть основного отпуска за 2018 год сроком на 36 суток по 07 ноября 2018 года. При этом дополнительное время отдыха в количестве 05 суток за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленного времени ему предоставлено не было.

Как видно из копии рапорта от 08 ноября 2018 года административный истец просит предоставить ему выходные дни согласно журнала учета рабочего времени с 09 ноября 2018 года по 13 февраля 2019 года, а в последующем 16 ноября 2018 года истец повторно обратился по команде с рапортом к командиру войсковой части о предоставлении ему 64 дополнительных суток отдыха в связи с привлечением его к исполнению обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, а также в выходные и праздничные дни.

Вышеуказанные рапорт от 16 ноября 2018 года был зарегистрирован в войсковой части в тот же день за входящим № 330 (копии страниц журнала регистрации рапортов военнослужащих и заявления гражданского персонала войсковой части 92746).

При этом в судебном заседании представитель административных ответчиков пояснил, что данный рапорт реализован не был, поскольку в войсковой части потерялся, как и потерялся журнал учета переработки отдела МТО.

Из копии выписки из приказа командира войсковой части 92746 от 21 ноября 2018 года № 239 явствует, что ФИО1, на основании поступившего приказа о его увольнении, полагается убывшим во вторую часть основного отпуска за 2018 год сроком на 24 суток по 14 декабря 2018 года.

Приказом командира войсковой части 92746 от 18 декабря 2018 года № 261, как усматривается из его копии, ФИО1 исключен из списков личного состава части с той же даты. При этом в приказе отмечено, что последний использовал в полном объеме основной отпуск за 2018 год в количестве 49 суток и 05 дополнительных суток как военнослужащему, проходящему военную службу в местностях с неблагоприятными климатическими условиями, а также 06 суток на путь следования к месту проведения отпуска и обратно.

Согласно копии журнала учета привлечения военнослужащих отдела МТО, проходящих военную службу по контракту, к исполнению обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, а также в выходные и праздничные дни, и представления им дополнительного времени отдыха (далее – Журнал учета) у ФИО1 с 01 января по 28 октября 2018 года подлежит учету 64 суток отдыха.

Допрошенный в судебном заседании в качестве свидетеля начальник отдела МТО – заместитель командира войсковой части 92746 О. показал, что учет в отделе велся согласно руководящих документов в соответствующем журнале, который по истечении календарного 2018 года он закрыл и сдал его в архив. Он неоднократно ходатайствовал по существу рапортов ФИО1 о предоставлении ему дополнительных суток отдыха за переработку, которая была накоплена у него в количестве около 60 дней, но предоставлены они ему не были. Ознакомившись с копией Журнала учета свидетель подтвердил, что эта копия именно того журнала, который велся им в подразделении в 2018 году.

Свидетель П., бывший военнослужащий по контракту войсковой части 92746, в суде показал, что с 2017 года в войсковой части с подачи командира части учет времени привлечения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, к исполнению обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени и к исполнению обязанностей военной службы в выходные и праздничные дни фактически не велся, дополнительные сутки отдыха не предоставлялись. В этой связи он вынужден был обратиться с жалобой в военную прокуратуру, после чего командование части предоставило ему 90 дополнительных суток отдыха за переработку, из них 72 суток - подряд.

Разрешая требования истца, суд исходит из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 11 Федерального закона от 27 мая 1998 года № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», общая продолжительность еженедельного служебного времени военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, за исключением случаев, указанных в пункте 3 данной статьи, не должна превышать нормальную продолжительность еженедельного рабочего времени, установленную федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Привлечение указанных военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в иных случаях компенсируется отдыхом соответствующей продолжительности в другие дни недели. При невозможности предоставления указанной компенсации время исполнения обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени суммируется и предоставляется военнослужащим в виде дополнительных суток отдыха, которые могут быть присоединены по желанию указанных военнослужащих к основному отпуску. Порядок учета служебного времени и предоставления дополнительных суток отдыха определяется Положением о порядке прохождения военной службы.

В соответствии с ч. 2 ст. 91 Трудового кодекса РФ, нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю.

Данная норма, исходя из гарантий, установленных ч. 5 ст. 37 Конституции РФ и с учетом положения п. 1 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих», распространяющего ее действие на военнослужащих, применима к спорным правоотношениям.

В соответствии с пп. 1 и 2 приложения № 2 к Положению о порядке прохождения военной службы, утвержденному Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года № 1237 (далее - приложение № 2), учет времени привлечения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, к исполнению обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени (далее именуется - сверхурочное время) и отдельно учет привлечения указанных военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы в выходные и праздничные дни (в часах), а также учет (в сутках) предоставленных им дополнительных суток отдыха в соответствии с пунктом 1 статьи 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» и предоставленного им времени отдыха (в часах) ведется командиром подразделения в журнале. Правильность записей в журнале еженедельно подтверждается подписью военнослужащего.

Пунктом 3 приложения № 2 определено, что когда суммарное сверхурочное время (суммарное время исполнения должностных и специальных обязанностей в выходные или праздничные дни с учетом времени, необходимого военнослужащему для прибытия к месту службы от места жительства и обратно) достигает величины ежедневного времени, установленного регламентом служебного времени для исполнения должностных обязанностей, военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, по его желанию предоставляются в другие дни недели дополнительные сутки отдыха или они присоединяются к основному отпуску. Дополнительные сутки отдыха в количестве не более 30, присоединяемые к отпуску, в продолжительность основного отпуска не входят.

В соответствии с п. 16 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Анализ приведенных норм материального права и обстоятельств дела, приводит суд к выводу о незаконности действий командира войсковой части 92746 по не предоставлению ФИО1 дополнительных суток отдыха до дня его исключения из списков личного состава воинской части, поскольку административный истец неоднократно обращался к административному ответчику с соответствующими рапортами, а командир части, данную законно установленную обязанность не исполнил, нарушив право истца на отдых.

Поскольку нарушение данного права на отдых, по мнению суда, может быть устранено без восстановления ФИО1 в списках личного состава воинской части, военный суд полагает, что данные действия командира части подлежат признанию незаконным с возложением на него обязанности внести изменения в приказ № 261 от 18 декабря 2018 года об исключении ФИО1 из списков личного воинской части.

Доводы представителя административных ответчиков о злоупотреблении ФИО1 своим правом на отдых суд признает несостоятельными, поскольку административный истец неоднократно подавал соответствующие рапорта о предоставлении дополнительных суток отдыха как отдельно от отпуска, так и с присоединением к нему, однако они командиром части реализованы не были. При этом суд отмечает, что требование о необходимости написания рапортов ежесуточно для их предоставления отдельно от отпуска действующим законодательством не предусмотрено.

Касаясь вопроса о количестве необходимых для предоставления суток отдыха суд приходит к следующему.

В суде достоверно установлено, что регламент служебного времени военнослужащих по контракту войсковой части 92746 с распределением времени в течении недели (относительно спорных обстоятельств) следующий: прибытие на службу – 09:00 часов; перерыв для приема пищи с 13:00 до 14:00 часов; убытие со службы – 18:00 часов (с понедельника по пятницу) и в 13:00 часов в субботу. Еженедельно по субботам с 09:00 до 13:00 часов производится парко-хозяйственный день с привлечением необходимого количества личного состава. Воскресенье – день отдыха для всего личного состава. Также, определено, что военнослужащим предоставлять не менее одних суток отдыха еженедельно, но не менее шести суток отдыха в месяц. Начало привлечения военнослужащих суточного наряда начинается с 06:50 (убытие для прохождения мед осмотра) и оканчивается в 10:00-10:30 (убытие домой на дежурном транспорте). Время для отдыха в суточном наряде с 02:00 до 06:00 часов (4 часа).

Кроме того, судом принимается во внимание, что войсковая часть 92746 относится к воинским частям постоянной готовности (т.е. дежурства в будние дни без перехода на выходные не учитываются).

Как следует из выписок из приказов о назначении суточного наряда по части к суточному несению службы в качестве лиц назначенных для выполнения специальных обязанностей относится дежурный по вахтовому городку.

В судебном заседании истец пояснил, что заступал как начальник вещевой службы заступал в суточные наряды дежурным по вахтовому городку.

В этой связи, в рассматриваемом случае дополнительные сутки должны быть определены исходя из расчета дежурств в выходные и праздничные дни, а также времени привлечения к участию в ПХД по субботам (при суммарном расчете в часах времени переработки: при заступлении в суточный наряд с буднего дня на выходной – 6 часов (с 00:00 часов до 10:30 – 4 часа отдыха – 30 минут на прием пищи); при заступлении в наряд с выходного на выходной день – 22 часа 10 мин. (с 06:50 часов до 10:30 часов – 4 часа отдыха – 1 час 30 мин. прием пищи); за субботние ПХД с учетом следования к месту службы и обратно на служебном транспорте - 4 часа ПХД + 1 час следования = 5 часов).

Так, согласно выписок из приказов командира войсковой части 92746 по строевой части, копий страниц Журнала учета, ФИО1 привлекался к службе в суточные наряды в выходные и праздничные дни (учитываются дежурства с буднего на выходной, с выходного на выходной и с выходного на будний день) в суточном наряде:

- в 2018 году – 03.01.2018 (празд.), 06.01.2018 (празд.), 08.03.2018 (празд.), 16.03.2018 (пт.), 01.04.2018 (вс.), 14.04.2018 (сб.), 10.06.2018 (вс.), 22.06.2018 (пт.), 07.07.2018 (сб.), 21.07.2018 (сб.), 27.07.2018 (пт.), 05.08.2018 (вс.), 12.08.2018 (вс.), 25.08.2018 (сб.), 31.08.2018 (пт.), 07.09.2018 (пт.), 14.09.2018 (пт.), 23.09.2018 (вс.), что составляет (((6 час. х 6) + (22,10 час х 6) + (16,10 х 6)) / 8), в связи с чем «переработка» составила 33 суток 2 часа.

Кроме этого, в суде установлено, что ФИО1 в 2018 год 5 раз привлекался к ПХД, что составляет ((6 раз х 5 час.) / 8) = 3 суток 6 часов – «переработки».

Таким образом, общее количество дополнительных суток отдыха за «переработку», которые положены административному истцу составляет (33 суток 2 часа + 3 суток 6 часов) = 37 суток.

В этой связи, военный суд приходит к выводу, что датой исключения ФИО1 из списков личного состава воинской части, с учетом нерабочих праздничных дней, (с 18.12.2018 + 37 суток) надлежит считать 24 января 2019 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 175-180, 227 КАС РФ, военный суд,

Р Е Ш И Л:

Административный иск ФИО1 – удовлетворить частично.

Признать незаконными действия командира войсковой части 92746, связанные с непредоставлением дополнительных суток отдыха перед исключением административного истца из списков личного состава части.

Обязать командира войсковой части 92746 в течении одного месяца со дня вступления решения в законную силу внести изменения в приказ командира войсковой части 92746 от 18 декабря 2018 года № 261, определив дату исключения ФИО1 – 24 января 2019 года, обеспечив его положенными видами довольствия по 24 января 2019 года.

В удовлетворении остальной части административного иска – отказать.

На настоящее решение может быть подана апелляционная жалоба в Уральский окружной военный суд в течении одного месяца со дня его принятия в окончательной форме, через Челябинский гарнизонный военный суд.

Судья А.Ю. Шадура

....