Гражданский кодекс часть 1

с участием представителя командира войсковой части ****** ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании в расположении военного суда административное дело по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части *** ФИО2 об оспаривании действий командира указанной воинской части, связанных с исключением административного истца из списков личного состава воинской части, а также с отказом предоставить истцу дополнительные сутки отдыха за привлечение его к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени,

УСТАНОВИЛ:

ФИО2 обратился в Курильский гарнизонный военный суд с административным исковым заявлением, в котором просил суд признать незаконными действия командира войсковой части ***, связанные с:

- отказом предоставить ему дополнительные сутки отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени с учетом гарантированного минимального времени отдыха (не менее 6 выходных в месяц) в период с января по март 2019 года, а также с учетом дней его привлечения к исполнению обязанностей военной службы;

- исключением его из списков личного состава воинской части без предоставления указанных выше дополнительных суток отдыха,

и обязать названное должностное лицо эти дополнительные сутки ему предоставить, после чего исключить из списков личного состава части.

Также просил возместить расходы, понесенные им в связи с оплатой оказанной юридической помощи в размере *** рублей, почтовые расходы в размере *** рубля и с оплатой государственной пошлины в размере *** рублей.

В обоснование своих требований ФИО2 привел положения ст.11 Федерального закон «О статусе военнослужащих», а также привел подробный расчет оспариваемой переработки с учетом сорокачасовой рабочей недели и регламента служебного времени воинской части, согласно которым эта переработка по состоянию на 31.12.2018 года составила 387 часов (48 дней и 3 часа).

Указал, что при предоставлении этих неиспользованных суток отдыха в период с января по март 2019 года не были учтены положенные выходные (не менее 6 выходных в месяц) и праздничные дни, которые, по его мнению, не должны входить в число этих компенсирующих дней отдыха, что противоречит, по его мнению, требованиям ч.4 ст.11 Федерального закона и п.п.220,226 Устава внутренней службы ВС РФ. Как следствие ему предоставлены не все дни отдыха.

Также указал, что он участвовал в проведении стрельб 30,31 января и 14,19 февраля 2019 года.

18 февраля 2019 года начальник Службы в *** (она же войсковая часть ***, далее – Служба) проводил с ним беседу по его увольнению с военной службы и вручал ему обходной лист.

6 марта 2019 года он привлекался к сдаче дел и должности, с ним производился расчет.

18.02.2019 года в беседе с начальником Службы он указал на это упущение, на что 5 марта 2019 года получил письменный ответ с отказом эти дополнительные дни отдыха ему предоставить.

Поскольку ему предоставлены дни отдыха не в полном объеме, то он оспариваемым приказом преждевременно исключен из списков личного состава воинской части, вследствие чего этот приказ подлежит отмене как неправомерно изданный, ему должны эти дополнительные сутки отдыха предоставить, после чего исключить из списков части.

Представитель командира войсковой части ***К в своих письменных возражениях и в суде требования истца не признал. Указал, что ФИО2 пропустил процессуальный срок на обращение в суд (ст.219 КАС РФ), просил применить последствия пропуска этого срока – отказать в удовлетворении заявленных требований. В обоснование этой своей позиции сослался на то, что выписку из приказа об исключении из списков личного состава части от 04.03.2019 г. №27 ФИО2 довели 6 марта 2019 года, 5 марта 2019 года он ознакомлен с отрицательным ответом на свое обращение о предоставлении этих дополнительных суток отдыха, при этом в суд обратился только 6 июля 2019 года, то есть за пределами трехмесячного процессуального срока.

Также подтвердил, что переработка по состоянию на 31.12.2018 года у истца составила 387 часов, в счет чего в период с 17.01 по 17.02 2019 г. тому было предоставлено время отдыха в количестве 248 часов (32 дня), в течение которых истец 4 раза по 2 часа (не более 3-х часов) в каждый из этих дней принимал участие в стрельбах из пистолета ПМ (по три патрона каждый раз). Также подтвердил, что18.02.2019 г. ФИО2 вызывался в аппарат Службы для проведения беседы и вручения обходного листа в связи с предстоящим исключением из списков личного состава части. Далее, с 19.02 по 05.03.2019 г. включительно истцу предоставлялось время отдыха 120 часов (15 дней отдыха), тем самым осталось неиспользованных таких дней у ФИО2 27 часов отдыха.

6 марта 2019 года истец прибывал в воинскую часть для сдачи дел и должности, после чего с 7 по 10 марта включительно (4 дня) тому предоставлено оставшееся время отдыха в количестве оставшихся 27 часов, то есть более расчетного.

С 11.03 истец отправлен в основной отпуск за 2019 год пропорционально прослуженному времени с последующим исключением из списков личного состава воинской части – с 27 апреля 2019 года.

Тем самым ФИО2 были предоставлены все дни отдыха в полном объеме. Совпадение этих дней отдыха с выходными и праздничными днями, а также непредставление не менее 6 выходных в каждом из месяцев отдыха указанного выше расчета, не может повлечь изменение количества дней отдыха в сторону увеличения, поскольку такого указания перечисленные выше нормативные акты не содержат. Более того, предоставление таких дней отдыха (не менее 6 в месяц, а также в праздничные дни) предполагается при непосредственном исполнении обязанностей военной службы в течение этих периодов, чего истцом не выполнялось. С учетом этих обстоятельств полагает требования ФИО2 не обоснованными, подлежащими оставлению без удовлетворения.

Административный истец в суд не прибыл и не направил своего представителя, просил рассмотреть дело без его участия, в связи с чем дело рассмотрено в его отсутствие.

Изучив позицию участвующих в судебном заседании лиц, материалы дела, оценив представленные доказательства в их совокупности, суд приходит к следующим выводам.

Согласно ст.11 Федерального закона от 27.05.1998 г. №76-ФЗ "О статусе военнослужащих" общая продолжительность еженедельного служебного времени военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, за исключением случаев, указанных в п.3 этой же статьи, не должна превышать нормальную продолжительность еженедельного рабочего времени, установленную федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Привлечение указанных военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в иных случаях компенсируется отдыхом соответствующей продолжительности в другие дни недели. При невозможности предоставления указанной компенсации время исполнения обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени суммируется и предоставляется военнослужащим в виде дополнительных суток отдыха, которые могут быть присоединены по желанию указанных военнослужащих к основному отпуску. Порядок учета служебного времени и предоставления дополнительных суток отдыха определяется Положением о порядке прохождения военной службы.

В соответствии с Приложением №2 к Указу Президента РФ от 16.09.1999 г. №1237 "Вопросы прохождения военной службы" учет времени привлечения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, к исполнению обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени и отдельно учет привлечения указанных военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы в выходные и праздничные дни (в часах), а также учет (в сутках) предоставленных им дополнительных суток отдыха в соответствии с п.1 ст.11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" и предоставленного им времени отдыха (в часах) ведется командиром подразделения в журнале.

Форма и порядок ведения журнала устанавливаются руководителем федерального органа исполнительной власти или федерального государственного органа, в котором предусмотрена военная служба.

Правильность записей в журнале еженедельно подтверждается подписью военнослужащего.

Когда суммарное сверхурочное время (суммарное время исполнения должностных и специальных обязанностей в выходные или праздничные дни с учетом времени, необходимого военнослужащему для прибытия к месту службы от места жительства и обратно) достигает величины ежедневного времени, установленного регламентом служебного времени для исполнения должностных обязанностей, военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, по его желанию предоставляются в другие дни недели дополнительные сутки отдыха или они присоединяются к основному отпуску.

Дополнительные сутки отдыха в количестве не более 30, присоединяемые к отпуску, в продолжительность основного отпуска не входят.

В соответствии с положениями п.п.«б,д,е» п.1 ст.37 Федерального закона от 28.03.1998 г. №53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащие считаются исполняющими обязанности военной службы в случаях исполнения должностных обязанностей, выполнения приказа или распоряжения, отданных командиром (начальником), нахождения на территории воинской части в течение установленного распорядком дня служебного времени или в другое время, если это вызвано служебной необходимостью.

Согласно выписке из приказа Службы в *** от 04.03.2019 г. №27-лс ФИО2 исключен из списков личного состава части с 27 апреля 2019 года. Там же указано, что 6 марта 2019 года ему необходимо сдать дела и должность, в период с 7 по 10 марта ему предоставлено 4 дня отдыха неиспользованных выходных, с 11 марта ему предоставлен основной отпуск за 2019 год пропорционально прослуженному времени, с учетом времени для следования к месту его проведения и к месту постановки на учет.

С этой выпиской истец ознакомлен 6 марта 2019 года, что подтверждается его подписью на этой выписке.

Оснований для применения положений ст.219 КАС РФ у суда не имеется, поскольку течение этого процессуального срока при данных обстоятельствах необходимо исчислять с даты исключения ФИО2 из списков личного состава части, между тем в суд с рассматриваемым заявлением тот обратился в пределах этого срока.

Как следует из представленного суду оригинала журнала учета времени привлечения военнослужащих войсковой части ***, проходящих военную службу по контракту, к исполнению обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени по состоянию на 31 декабря 2018 года у ФИО2 суммарный остаток неиспользованного времени отдыха составило 387 часов.

Часы отдыха еженедельно, как следует из этого журнала, предоставлялись истцу следующим образом:

- 14-20 января – (17-20.01) 4 дня по 8 часов, итого 32 часа;

- 21-27 января – (21-27.01) 7 дней по 8 часов, итого 56 часов;

- 28 января-3 февраля – 28,29.01 по 8 часов, 30,31.01 по 5 часов (участие в стрельбах по 3 часа в каждый из дней), 01-03.02 по 8 часов, итого 50 часов;

- 04-10 февраля – (4-10.02) 7 дней по 8 часов, итого 56 часов;

- 11-17 февраля – (11-13.02,15-17.02) 6 дней по 8 часов, 14.02 - 5 часов, так как участвовал в стрельбах 3 часа, итого 53 часа;

- 18-24 февраля – 18.02 вызван в Службу для расчета и беседы, 19.02 - 5 часов, так как участвовал в стрельбах 3 часа, (20-24.02) 5 дней по 8 часов, итого 45 часов;

- 25 февраля-3 марта – 7 дней по 8 часов, итого 56 часов;

- 4-10 марта – 6 дней по 8 часов, итого 48 часов.

Таким образом, при наличии 387 часов отдыха ФИО2 фактически предоставлено 396 часов.

Отсутствие подписей истца в этом журнале за январь-март 2019 года, как утверждал представитель административного истца в суде, явилось следствием нежелания ставить свои подписи ФИО2 в этом журнале.

Учитывая, что сам ФИО2 в своих заявлении, письменных обращениях внимание командира воинской частим и суда на это обстоятельство не обращал, а также принимая во внимание содержание рапорта начальника отделения в ***А согласно которому истец привлекался 4 раза на стрельбы не более 3 часов каждый раз для производства 3-ех выстрелов из ПМ, что также подтверждается раздаточными ведомостями, суд признает содержание представленного ***К оригинала журнала учета времени привлечения военнослужащих войсковой части *** проходящих военную службу по контракту, к исполнению обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени достоверным и кладет это обстоятельство в основу своего решения.

Представленная же ФИО2 копия такого журнала фактически является не Журналом как таковым, а распечаткой программы подсчитывающей учет времени работы военнослужащих пограничной заставы, то есть располагающей не корректными данными и не может приниматься судом как достоверный источник.

С учетом изложенного ФИО2 предоставлено время отдыха в полном объеме.

Указание истца на то, что совпадение этих предоставленных ему дней отдыха с выходными и праздничными днями недопустимо, а также, что ему обязаны предоставить не менее 6 выходных в каждом из месяцев отдыха не основано на законе.

Предоставление таких дней отдыха (не менее 6 в месяц, а также в праздничные дни) предполагается при непосредственном исполнении обязанностей военной службы в течение этих периодов, чего истцом не выполнялось, поскольку, ввиду увольнения с военной службы, он обязанностей военной службы не исполнял и не предполагался к их исполнению.

Иных оснований, кроме рассмотренного выше, для признания оспариваемого приказа об исключении из списков части истцом не представлено, судом также не установлено, поскольку административным ответчиком представлены сведения, указывающие на полный и своевременный расчет с ФИО2 по всем видам довольствия, в том числе денежного, вещевого и продовольственного.

В соответствии с положениями ст.111 КАС РФ, поскольку требования истца оставлены без удовлетворения, тому не подлежат возмещению понесенные по делу расходы.

Вместе с тем, размер государственной пошлины для обращения в суд данной категории дел составляет *** рублей. ФИО2 уплачено *** рублей, в связи с чем последний вправе обратиться в суд с заявлением о возврате разницы этих сумм.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.111,175-180,227 КАС РФ, военный суд

РЕШИЛ:

административный иск ФИО2 об оспаривании действий командира войсковой части *** связанных с его исключением из списков личного состава воинской части, а также с отказом предоставить дополнительные сутки отдыха за привлечение его к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, возмещении судебных расходов оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в 1-й Восточный окружной военный суд через Курильский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме – 3 февраля 2020 года.

Подлинное за надлежащей подписью.

Верно: Председательствующий по делу

С.В. Остапенко

Секретарь судебного заседания

М.А. Данилов