Статья 1173 ГК РФ. Доверительное управление наследственным имуществом.

Комментарий к статье 1173

1. При наличии в составе наследства имущества, требующего управления, нотариус (ч. 1 комментируемой статьи), а при наследовании по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, исполнитель завещания (ч. 2 комментируемой статьи; абз. 2 п. 2 ст. 1026 ГК) в качестве учредителя доверительного управления заключают договор доверительного управления этим имуществом.

Ранее действовавшее законодательство (ст. 556 ГК 1964 г.) предусматривало в аналогичном случае назначение нотариусом или исполкомом местного Совета народных депутатов соответственно хранителя или опекуна наследственного имущества. С 1 марта 1996 г. действует норма п. 1 ст. 1026 ГК, предоставляющая право учреждения доверительного управления наследственным имуществом исполнителям завещания.

К имуществу, требующему управления, закон, в частности, относит предприятие (как имущественный комплекс), отдельные объекты недвижимости, доли в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права (см. п. 1 ст. 1013 ГК; ч. 1 комментируемой статьи). Нотариальная практика относит к имуществу, требующему управления, также жилой дом и домашний скот.

Многообразие видов имущества, требующего управления, определяет наличие особенностей доверительного управления этими видами имущества, которые, безусловно, должны стать предметом нормативно-правового регулирования. Если иметь в виду особенности доверительного управления имуществом, которое передается в управление в связи с открытием наследства и необходимостью защиты прав наследников, отказополучателей и других заинтересованных лиц, то за пределами гл. 53 ГК на сегодняшний день такие особенности установлены лишь применительно к ценным бумагам и долям в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Особенности доверительного управления ценными бумагами должны быть определены специальным законом (ч. 4 ст. 1025 ГК). Частично они оговорены в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <1>, который содержит самые общие указания о понятии и объектах управления ценными бумагами, особом статусе и ответственности управляющего (ст. 5). В отсутствие закона, специально посвященного особенностям доверительного управления ценными бумагами, основными источниками правового регулирования являются нормативные акты ЦБР и Федеральной службы по финансовым рынкам (см., например, Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденный Приказом ФСФР России от 3 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н <2>).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.

<2> БНА РФ. 2007. N 26.

В п. 8 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусматривается, что до принятия наследником умершего участника общества наследства права умершего участника осуществляются, а его обязанности исполняются лицом, указанным в завещании, а при отсутствии такого лица - управляющим, назначаемым нотариусом.

Применительно к доверительному управлению наследственным имуществом, очевидно, должны быть урегулированы права и обязанности нотариуса, действующего в качестве учредителя доверительного управления, в том числе чисто процессуальные правила учреждения такого управления. Эти вопросы, относясь к правомочиям нотариуса по охране и управлению наследственным имуществом, должны быть отражены в законодательстве о нотариате (п. 6 ст. 1171 ГК).

На сегодняшний день основным источником регулирования отношений по доверительному управлению имуществом является гл. 53 ГК. При этом в силу абз. 1 п. 2 ст. 1026 ГК правила гл. 53 ГК подлежат применению к отношениям по доверительному управлению наследственным имуществом, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа этих отношений.

2. В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК по договору доверительного управления одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Комментируемая статья, развивая и дополняя положения абз. 2 п. 2 ст. 1026 ГК, устанавливает, что учредителем управления может быть нотариус, а в случаях, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, - этот исполнитель завещания. Закон не уточняет, возможна ли ситуация, когда, несмотря на наличие исполнителя завещания, учредителем доверительного управления становится все-таки нотариус. Как представляется, такая ситуации вполне допустима, причем не только в случае, когда в управлении нуждается имущество, в отношении которого исполнитель не назначен (завещаны авторские права и ценные бумаги, а душеприказчик определен только в отношении авторских прав), но и в случае, когда исполнитель завещания еще не выразил согласия осуществлять соответствующие обязанности (в силу абз. 2 и 3 п. 1 ст. 1134 ГК такое положение может продолжаться в течение месяца со дня открытия наследства), а наследственное имущество требует безотлагательного учреждения доверительного управления.

Наделение комментируемой статьей правами учредителя управления лиц, не являющихся собственниками наследственного имущества, - нотариуса или исполнителя завещания, вполне укладывается в общий режим доверительного управления, допускающий, что учредителем управления могут быть и другие лица (ст. 1014 ГК).

В литературе отмечалось <1>, что в качестве учредителей доверительного управления наследственным имуществом могут выступать органы опеки и попечительства, поскольку в комментируемой статье "ничего об этом не говорится" и, следовательно, "в субсидиарном порядке" подлежат применению ст. ст. 38 и 1026 ГК. Такое толкование представляется ошибочным и основанным на неверном понимании целей и задач, стоящих перед учредителем управления в наследственных отношениях.

--------------------------------

<1> См.: Телюкина М.В. Наследственное право: Комментарий Гражданского кодекса Российской Федерации. М., 2002. С. 171 - 172.

Как известно, наследственное имущество принадлежит наследникам с момента открытия наследства, однако возможность осуществлять соответствующие правомочия наследники приобретают ретроспективно лишь после принятия наследства, а в отношении имущества, требующего государственной регистрации, - только после такой регистрации. Поэтому в течение времени, отпускаемого законом на принятие наследства, необходимо наделить правами по управлению этим имуществом иное лицо. К таким лицам закон (ч. ч. 1 и 2 комментируемой статьи) относит нотариуса и исполнителя завещания, которые не обладают вещными правами на имущество наследодателя. Иными словами, нотариус или исполнитель завещания наделяются правами учредителя управления на тот период, когда отсутствует юридическая определенность относительно того, кто из наследников примет наследство и приобретет права собственника на наследственное имущество.

В ст. ст. 38 и 1026 ГК органы опеки и попечительства наделяются правом быть учредителями доверительного управления только в случае, когда имущество подопечного нуждается в постоянном управлении. В подобных ситуациях собственник имущества вполне определен - это лицо, находящееся под опекой или попечительством, для более эффективной защиты прав и законных интересов которого привлекаются органы опеки и попечительства, наделяемые правами учредителя доверительного управления соответствующим имуществом. Таким образом, даже руководствуясь указанным в абз. 1 п. 2 ст. 1026 ГК соотношением норм гл. 53 ГК и норм раздела V ГК, для передачи органам опеки и попечительства прав учредителя управления наследственным имуществом отсутствуют какие-либо основания, так как эти органы замещают наличного собственника, а в наследственных отношениях собственник юридически отсутствует вплоть до момента принятия наследства.

3. Поскольку необходимость управления наследственным имуществом прямо названа в законе в качестве основания для учреждения доверительного управления этим имуществом (п. 1 ст. 1026 ГК, ч. 1 комментируемой статьи), то доверительным управляющим в силу п. 1 ст. 1015 ГК может быть не только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация (кроме унитарного предприятия), но и гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация (кроме учреждения).

Применительно к ценным бумагам доверительным управляющим может выступать только профессиональный участник рынка ценных бумаг, т.е. юридическое лицо, которое осуществляет виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, перечисленные в гл. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (ст. ст. 2, 5 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Доверительный управляющий, осуществляя правомочия собственника в отношении переданного в управление имущества, вправе совершать от своего имени любые фактические и юридические действия в интересах выгодоприобретателя (ст. 1012 ГК). При этом приобретенные в результате управления имуществом права включаются в состав имущества, а возникшие в результате этой деятельности обязанности исполняются за счет соответствующего имущества (ст. 1020 ГК).

Судебная практика при этом исходит из того, что, поскольку основная задача доверительного управления наследственным имуществом состоит в обеспечении правопреемства при передаче наследственного имущества наследникам, постольку при исполнении договора доверительного управления наследственным имуществом воля доверительного управляющего не может подменять волю лица, интересы которого он охраняет. Доверительный управляющий должен блокировать любые решения, направленные на распоряжение наследственным имуществом, и не вправе выражать собственное волеизъявление при управлении имуществом (см. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14 марта 2006 г. N Ф08-635/2006).

В литературе применительно к ранее действовавшему законодательству об авторском праве высказывалось мнение, что в качестве доверительного управляющего в сфере авторских и смежных прав могут выступать организации, управляющие имущественными правами на коллективной основе <1>. Однако деятельность названных организаций не подпадала под установленный гл. 53 ГК правовой режим деятельности доверительных управляющих, которые управомочены совершать с переданным в доверительное управление имуществом сделки от своего имени (п. 3 ст. 1012 ГК). Мнение о недопустимости отождествления деятельности организации, осуществляющей управление авторскими и смежными правами на коллективной основе, с доверительным управлением соответствующими правами является общепризнанным в современной цивилистической литературе <2>. Это мнение актуально и в отношении действующего с 1 января 2008 г. нового законодательства об исключительных правах (часть четвертая ГК). В силу п. 4 ст. 1242 ГК организация по коллективному управлению не вправе использовать авторские и смежные права, которые переданы ей в управление. Отношения между правообладателями и организациями, осуществляющими коллективное управление авторскими и смежными правами, следует квалифицировать как обязательства, возникающие из договора поручения или агентского договора.

--------------------------------

<1> См.: Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах: Судебная практика. М., 2002. С. 287.

<2> См.: Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. Т. II, полутом 2. М., 2000. С. 120; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. С. 866 - 867.

4. Специфика наследственных отношений, когда в период до принятия наследства, как правило, отсутствует определенность в отношении состава наследников, к которым в конце концов перейдет наследственное имущество и которые могут выступать в качестве выгодоприобретателей, вполне укладывается в общий правовой режим доверительного управления, так как п. 1 ст. 1012 ГК допускает осуществление управления имуществом в интересах учредителя управления.

Поэтому выбор модели договора в зависимости от того, в чьих интересах (учредителя управления или выгодоприобретателя) осуществляется управление имуществом, зависит от конкретных обстоятельств, которые должны учитываться нотариусом (исполнителем завещания) при заключении конкретного договора доверительного управления. В частности, если имеется достаточная определенность относительно состава наследников, к которым после принятия наследства перейдет передаваемое в доверительное управление наследственное имущество, соответствующий договор вполне может содержать указание на этих наследников в качестве выгодоприобретателей. Если же состав наследников не может быть исчерпывающим образом определен на момент заключения договора доверительного управления наследственным имуществом, то доверительное управление должно осуществляться в интересах учредителя управления - нотариуса (исполнителя завещания), на которого в силу закона возложена обязанность принимать меры по защите интересов наследников, отказополучателей и иных заинтересованных лиц (п. 1 ст. 1171 ГК).

5. Договор доверительного управления заключается в письменной форме (п. 1 ст. 1017 ГК), а договор доверительного управления недвижимым имуществом - в форме, предусмотренной для продажи недвижимого имущества (п. 2 ст. 1017 ГК), т.е. в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (ч. 1 ст. 550 ГК). Кроме того, передача в доверительное управление недвижимости подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество (п. 2 ст. 1017 ГК). По общему правилу государственной регистрации подлежит не сам договор, а соответствующий переход имущества.

Исключение составляет продажа жилого дома (квартиры, части жилого дома или квартиры) и предприятия, когда государственной регистрации подлежат соответствующие договоры (п. 2 ст. 558, п. 3 ст. 560 ГК), поэтому в силу п. 2 ст. 1017 ГК государственной регистрации подлежат и договоры доверительного управления жилым помещением и предприятием.

6. К существенным условиям договора доверительного управления закон (п. 1 ст. 1016 ГК) относит:

состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

размер и форму вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

срок действия договора.

Существо наследственных отношений накладывает определенные особенности на каждое из названных условий, за исключением условия о составе имущества, передаваемого в доверительное управление.

Предельные размеры вознаграждения по договору доверительного управления наследственным имуществом устанавливаются Правительством РФ (п. 6 ст. 1171 ГК). При этом следует иметь в виду, что нормы закона о выплате вознаграждения доверительному управляющему (п. 1 ст. 1016, ст. 1023 ГК) не носят императивного характера и допускают включение в договор условия о безвозмездности исполнения управляющим своих обязанностей. В то же время ст. 1023 ГК предоставляет управляющему право на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, при этом по общему правилу эти необходимые расходы подлежат возмещению за счет доходов от использования соответствующего имущества. Последнее означает, что при отсутствии доходов от управления имуществом управляющий не имеет права даже на возмещение и необходимых расходов.

Однако, поскольку в силу п. 2 ст. 1174 ГК расходы на охрану наследства и управление им, т.е. в том числе на вознаграждение управляющему и покрытие необходимых расходов при управлении, возмещаются за счет наследственного имущества (а не за счет доходов от управления им), необходимо, опираясь на правило абз. 1 п. 2 ст. 1026 ГК, сделать вывод, что в случае доверительного управления наследственным имуществом управляющий получает право на возмещение необходимых расходов независимо от того, имеются какие-либо доходы от управления имуществом или нет. Предписывая возмещение расходов на управление наследством за счет наследственного имущества, закон в то же время устанавливает очередность их возмещения: вознаграждение управляющему и компенсация его необходимых расходов осуществляются до расчетов с кредиторами, но после возмещения расходов, вызванных болезнью и похоронами наследодателя (п. 2 ст. 1174 ГК).

7. Срок действия договора доверительного управления имуществом должен определяться по общему правилу о сроках осуществления мер по охране и управлению наследственным имуществом (см. п. 4 ст. 1171 ГК). При этом следует учитывать, что предельный срок, на который заключается договор доверительного управления, не может превышать пяти лет (п. 2 ст. 1016 ГК). Установление предельной продолжительности договора доверительного управления особенно важно с учетом отмечавшейся уже (см. п. 9 комментария к ст. 1171) неопределенности относительно срока принятия мер по охране и управлению наследством в случае, когда при наличии нескольких очередей наследников по закону каждая последующая из них получает право на принятие наследства в течение шести месяцев с момента отказа от наследства наследников предыдущей очереди (п. 2 ст. 1154 ГК).

Поэтому в тех случаях, когда учредитель доверительного управления не имеет возможности достоверно оценить срок, в течение которого наследственное имущество будет нуждаться в доверительном управлении, срок договора доверительного управления следует определять не календарной датой (или истечением периода, исчисляемого годами, месяцами, неделями и т.д.), а в соответствии с ч. 2 ст. 190 ГК - путем указания на событие, которое должно неизбежно наступить, подразумевая под таким событием принятие наследства кем-либо из наследников или переход наследства в качестве выморочного к государству.

8. Закон предусматривает ограниченную ответственность доверительного управляющего, устанавливая, что управляющий, не проявивший должной заботливости об интересах выгодоприобретателя, возмещает ему упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления - убытки, причиненные утратой или повреждением имущества (с учетом его естественного износа), а также упущенную выгоду. Доверительный управляющий освобождается от ответственности за причиненные убытки, если докажет, что они произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления (п. 1 ст. 1022 ГК). Закон устанавливает также условия ответственности доверительного управляющего по сделке, совершенной им с нарушением установленных для него ограничений (п. 2 ст. 1022 ГК), и ответственности доверительного управляющего и учредителя управления при недостаточности имущества, переданного в доверительное управление, для погашения долгов по обязательствам, возникшим в связи с управлением имуществом (п. 3 ст. 1022 ГК).

9. В связи с особыми требованиями к форме передачи недвижимости (п. 1 ст. 131 ГК), предусматривающими государственную регистрацию соответствующей передачи, специального рассмотрения заслуживает вопрос о том, кому должна передаваться недвижимость после прекращения доверительного управления ею. По общему правилу, если иное не установлено договором доверительного управления, имущество подлежит передаче учредителю управления (п. 3 ст. 1024 ГК). В связи с явной обременительностью этого общего правила применительно к наследственным отношениям, когда необходимо было бы осуществлять двойную государственную регистрацию - сначала перехода недвижимости от доверительного управляющего к учредителю управления, т.е. нотариусу или исполнителю завещания, а затем - от учредителя управления к соответствующим наследникам, следует, как это допускает п. 3 ст. 1024 ГК, предусматривать иной порядок, когда после прекращения доверительного управления имущество подлежало бы передаче не учредителю управления, а наследникам, принявшим наследство.