1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.
2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.
3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.
4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.
Комментарий к статье 1195
1. Статья 1195 представляет собой новеллу - ранее ни советское, ни российское законодательство подобных норм не содержало. Общее правило о личном законе освобождает от необходимости предусматривать в последующих статьях ГК, относящихся к личному статусу физических лиц, коллизионные привязки отдельно для российских граждан, иностранных граждан, лиц без гражданства, - достаточно того, что в этих статьях указано на применение личного закона, понятие которого раскрывается в ст. 1195. Таким образом, комментируемая статья рассчитана на случаи, когда в коллизионных нормах ГК или других актах гражданского законодательства содержатся отсылки к личному закону физического лица <1>.
--------------------------------
<1> См.: Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского и Е.А. Суханова. 2002. С. 366 (автор комментария к ст. 1195 - Н.И. Марышева).
По личному закону физического лица решаются коллизионные вопросы его правоспособности (ст. 1196 ГК), дееспособности (ст. 1197 ГК), права на имя (ст. 1198 ГК), опеки и попечительства (ст. 1199 ГК), признания лица безвестно отсутствующим и объявления его умершим (ст. 1200 ГК).
В странах континентальной Европы личным законом физического лица является либо закон гражданства, либо - в странах общего права - закон домицилия. Например, Гражданский кодекс Испании (ст. 9) предусматривает, что применительно к физическим лицам личным является закон, определяемый их гражданством. Аналогичные нормы содержат, в частности, законы о международном частном праве Австрии (п. 1 § 9), Лихтенштейна (п. 1 ст. 10), Италии (ст. 20), Румынии (ст. 12), Болгарии (п. 1 ст. 48). В отличие от этих законодательных актов Закон о международном частном праве Бельгии от 16 июля 2004 г. не содержит термина "личный закон" (ст. 3). Некоторые страны континентального права, в которых ранее использовалась коллизионная привязка - право страны гражданства, перешли к применению другой коллизионной привязки - праву страны места жительства. Например, согласно ст. 35 Закона о международном частном праве Швейцарии гражданская дееспособность лица определяется по праву места жительства.
Пункт 1 ст. 1204 Модели ГК для стран СНГ предусматривает, что личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой оно имеет. Эта норма была воплощена в новых гражданских кодексах, принятых в ряде стран СНГ, в частности в ст. 1262 Гражданского кодекса Армении, ст. 1103 Гражданского кодекса Белоруссии, ст. 1094 Гражданского кодекса Казахстана, а также в ст. 16 Закона Украины от 23 июня 2005 г. "О международном частном праве".
Как отмечается в российской юридической литературе, "в последнее время, однако, усиливается взаимное проникновение этих принципов, приводящее к "смешанной системе" личного закона" <1>.
--------------------------------
<1> Марышева Н.И., Звеков В.П. Новая кодификация норм международного частного права // Хозяйство и право. 2002. N 4. С. 3.
Минская конвенция 1993 г. устанавливает, что дееспособность физического лица определяется по праву страны гражданства (ст. 23). Аналогичные нормы закреплены в двусторонних договорах о правовой помощи, например ст. 19 договора с Польшей, ст. 24 договора с Румынией, ст. 17 договора с Болгарией.
2. Пункт 1 комментируемой статьи содержит двустороннюю коллизионную норму, согласно которой личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой оно имеет. Под физическим лицом п. 1 понимает российских граждан, иностранных граждан и лиц без гражданства. Гражданство определяется на основании Закона о гражданстве, согласно которому (ст. 3) иностранный гражданин - это лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее гражданство (подданство) иностранного государства. Доказательством гражданства иностранного государства служит паспорт, выданный компетентными органами зарубежного государства. Лицо без гражданства - это лицо, не являющееся российским гражданином и не имеющее доказательства наличия гражданства иностранного государства.
До принятия части третьей ГК дееспособность лица определялась по праву страны, гражданином которой лицо являлось (п. 2 ст. 160 ОГЗ 1991 г.). Коллизионная привязка - закон страны гражданства - закреплена также в ст. 156 СК.
3. Пункт 2 посвящен регулированию двойного гражданства, т.е. случаям, когда лицо наряду с российским обладает гражданством иностранного государства. На основании ч. 1 ст. 62 Конституции РФ российский гражданин может иметь гражданство иностранного государства в силу федерального закона или международного договора. Упомянутый Закон о гражданстве (ст. 6) предусматривает, что российский гражданин, имеющий также иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией только как российский гражданин, за исключением случаев, установленных международным договором Российской Федерации или федеральным законом. Приобретение иного гражданства не влечет прекращения гражданства Российской Федерации.
Россия имеет международный договор с Таджикистаном <1>, который предусматривает право граждан государств-участников иметь одновременно гражданство обоих государств.
--------------------------------
<1> См.: Договор между Российской Федерацией и Республикой Таджикистан от 7 сентября 1995 г. об урегулировании двойного гражданства // СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5683.
Признание двойного гражданства лишь в ограниченных случаях, установленных законом, означает, что за российским гражданином не признается принадлежность к гражданству другого государства. Поэтому при установлении его личного закона определяющим является российское право. Иными словами, из п. 2 следует, что если российский гражданин имеет также гражданство какого-либо другого государства, например Франции, Израиля, его личным законом всегда будет российское право.
В Постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25 сентября 2008 г. N Ф08-5748/2008 отмечается, что Закон о гражданстве допускает наличие у российского гражданина гражданства другого государства и предусматривает, что приобретение российским гражданином иного гражданства не влечет за собой прекращения гражданства России. Однако если иное прямо не вытекает из международного договора России или федерального закона, российский гражданин, обладающий также иностранным гражданством, рассматривается Российской Федерацией только как гражданин России. Это означает, что отношения такого гражданина с Российским государством определяются исключительно законодательством Российской Федерацией, а наличие у него иностранного гражданства не принимается во внимание. При этом в силу п. 2 ст. 1195, если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право <1>.
--------------------------------
<1> СПС "КонсультантПлюс".
Сходную норму содержит Указ Венгрии о международном частном праве (п. 2 § 11), согласно которому, если какое-либо лицо имеет гражданство нескольких государств и одно из них венгерское, его личным законом является венгерское право. Аналогичные нормы включены в Вводный закон к Германскому гражданскому уложению (ст. 5), в законы о международном частном праве Австрии (п. 1 § 9), Италии (ст. 19), Лихтенштейна (ст. 10), Польши (§ 1 ст. 2), Румынии (ст. 12), Турции (ст. 4), в Кодекс о международном частном праве Туниса (ст. 39).
Модель ГК для стран СНГ не предусматривает подобной нормы. В недавно принятые гражданские кодексы таких стран СНГ, как Армения, Белоруссия, Казахстан, вышеприведенная норма также не включена. Не устанавливают ее и международные договоры о правовой помощи. Лишь Закон Украины о международном частном праве (п. 2 ст. 16) содержит двустороннюю коллизионную норму, согласно которой, если физическое лицо является гражданином двух или более государств, его личным законом считается право того из государств, с которым лицо имеет наиболее тесную связь, в частности, имеет место жительства или занимается основной деятельностью. Такого же подхода придерживается болгарский Закон о международном частном праве: п. 3 ст. 48 этого Закона предусматривает, что личным законом лица, которое является гражданином двух или нескольких иностранных государств, является право государства, в котором находится его постоянное место жительства. Если лицо не имеет постоянного места жительства ни в одном из государств, к нему применяется право государства, с которым у него имеется наиболее тесная связь.
4. Правило п. 3 комментируемой статьи представляет собой одностороннюю коллизионную норму. Являясь новеллой в российском праве, оно отражает стремление увязать (в вопросах личного статуса) основной принцип гражданства с территориальным <1>. Из п. 3 вытекает, что правоспособность, дееспособность, способность стать опекуном и другие вопросы личного статуса иностранных граждан, которые имеют место жительства в России, будут определяться по российскому праву.
--------------------------------
<1> См.: Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского и Е.А. Суханова. С. 369, 370.