Определение № 07АП-11553/2014 от 02.02.2015 АС Новосибирской области

2047/2015-11106(3)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

об отказе во включении требования в реестр требований кредиторов

Резолютивная часть определения объявлена 28 января 2015 года.

Изготовлено определение в полном объеме 02 февраля 2015 года.

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Бродской М.В, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гладышевой Е.В., рассмотрев в судебном заседании заявление заявлением открытого акционерного общества «Оборонэнерго» о включении требования в реестр требований кредиторов должника - МЕЖМУНИЦИПАЛЬНОГО ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "КОММУНАЛЬНЫЙ СЕРВИС" (ИНН <***>; ОГРН <***>; адрес: 633131, Новосибирская область, Мошковский район, рабочий <...>),

при участии в судебном заседании представителей: от ОАО «Оборонэнерго» - ФИО1, доверенность от 30.12.14, паспорт; ФИО2, доверенность от 30.12.14, паспорт; от арбитражного управляющего - ФИО3, доверенность от 05.09.14, паспорт; от уполномоченного органа - ФИО4, доверенность от 23.04.14, удостоверение.

установил:

Решением арбитражного суда от 03.09.2014 должник – МЕЖМУНИЦИПАЛЬНОЕ ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "КОММУНАЛЬНЫЙ СЕРВИС" (ИНН <***>; ОГРН <***>; адрес: 633131, Новосибирская область, Мошковский район, рабочий <...>), признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Конкурсным управляющим утвержден ФИО5.

Сообщение об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано 20.09.2014 года в газете «Коммерсантъ» №170.

18.11.2014 в Арбитражный суд Новосибирской области поступило заявление открытого акционерного общества «Оборонэнерго» о включении требования в размере 1 472 625,87 рублей в реестр требований кредиторов должника.

Представитель ОАО «Оборонэнерго» поддержала заявление. Представитель арбитражного управляющего возражает. Представитель уполномоченного органа оставил вопрос на усмотрение суда.

Требование кредитора рассмотрено в порядке статей 121, 123, 156 АПК РФ по имеющимся в деле доказательствам.

Суд, рассмотрев уточненное требование кредитора, принимая во внимание возражения конкурсного управляющего, исследовав представленные в материалы дела доказательства, признал, что в удовлетворении требования кредитора следует отказать, при этом суд исходил из следующего.

Из представленных в материалы дела документов следует, что ОАО «Оборонэнерго» является сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии. Ею 15.07.2014 выявлено бездоговорное потребление должником электроэнергии по адресу: <...> за 24 часа в сутки и составлены акты о неучтенном потреблении должником электроэнергии N 4 от 15.07.2014 на "самовольное подключение, бездоговорное потребление на объекте ТП-5М--37, сечение кабеля составляет 16 мм число фаз 3, длительно допустимый ток 60, количество потребленной энергии определено в размере 646 652,16 кВт*ч" и акт № 3 от 15.07.2014 на "самовольное подключение, бездоговорное потребление на объекте ТП-5М-36, сечение кабеля составляет 70 мм число фаз 3, длительно допустимый ток 140, количество потребленной энергии определено в размере 1 508 855,04 кВт*ч".

На основании данных актов сетевой организацией составлен расчет стоимости бездоговорного потребления, обществу выставлен к оплате счет №СИБ00000153 от 31.07.2014 на сумму 1 975 931,73 руб., в котором стоимость потребленной электрической энергии определена исходя из допустимой длительной токовой нагрузки трехфазного ввода провода (кабеля), количество дней бездоговорного потребления указано 378 с 02.08.2013 по 15.07.2014.

Должник осуществляет энергопотребление без заключенного договора, однако, суд определением от 30.01.2015г. признал невозможным квалифицировать данное потребление как безучетное и бездоговорное, исходя из сложившихся за предыдущий период 2012-2013г.г. отношений должника по оплате полученной энергии гарантирующему поставщику ОАО «Оборонэнергосбыт» в порядке фактического потребления на основании показаний приборов учета заявителя ОАО «Оборонэнерго»,

который сам и осуществлял снятие показаний данных приборов по договору. Данный факт установлен вступившими в законную силу судебными актами, в том числе в силу ст. 69 АПК РФ имеет преюдициальное значение в силу определения от 30.01.2015г. по настоящему делу. Также он подтвержден определением по делу № А45-15340/2013 от 26 декабря 2013 года об утверждении мирового соглашения между гарантирующим поставщиком и должником, а также определением суда от 22.10.2014, включившим требование ОАО «Оборонэнергосбыт» в реестр кредиторов должника в размере 5 630 429 рублей 51 копейка, за фактически потребленную электрическую энергию в период с 01.08.2012 по 31.12.2013.

Следовательно, судом было признано, доказанными фактическое потребление должника, возможность расчета стоимости потребленного исходя из показаний приборов учета, подтвержденных актами снятия показаний приборов учета, подписанных уполномоченными лицами ОАО «Оборонэнерго», привлеченного к участию в требовании в качестве третьего лица. ОАО «Оборонэнерго» при рассмотрении требования кредитора- гарантирующего поставщика подтвердило отсутствие у него притязаний на оплату за потребленную должником энергию за предыдущий период по 31.12.2013г., а также не оспорило расчет, осуществленный на основании снятых им показаний приборов учета, а не из диаметра сечения..

Судом исследованы представленные доказательства и признано не доказанным наличие возможности определения задолженности по актам № 3и 4. Отклоняя такую возможность, суд исходил их недоказанности при наличии ссылок на акты неучтенного потребления №3 и 4 от 15.07.2014г., бездоговорного потребления на ТП-5М-36 и на ТП- 5М-37 за 378 дней.

П.81 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии") (далее Основное положение №442) установлено, что оплата стоимости потребленной за расчетный период электрической энергии (мощности) производится не позднее следующего месяца за расчетным периодом как гражданами, так и Исполнителями коммунальных услуг в адрес гарантирующего поставщика. Согласно п. 82, стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа

месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Не соглашаясь с возможностью квалификации энергопотребления должника с 01.01.2014г. как неучтенное и бездоговорное, суд исходил из сложившихся между сторонами с 2012 года отношений по учету потребленной электроэнергии на основании показании приборов учета самого ответчика, снятие показаний с которых ежемесячно производил он сам, ежемесячными актами снятия показаний энергопотребления за все месяцы 2012-2013 г.г. При этом ответчиком не заявлено и не представлено в дело доказательств отсутствия на 2014год у него этих же приборов, либо препятствия, зависящего от каких-либо действий должника, иных лиц снятию ответчиком показаний в 2014 году.

Пунктом 2 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 определено, что "бездоговорное потребление электрической энергии" - это самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей;

"безучетное потребление" – это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" в случаях, когда потребитель пользуется услугами (электроснабжение, услуги связи и т.п.), оказываемыми обязанной стороной, однако от заключения договора отказывается,

фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные.

Следовательно, между сторонами сложились фактические договорные правоотношения по использованию электроэнергии, подлежащие регламентации ст. ст. 539,544 ГК РФ.

Поскольку в материалы дела не представлено доказательств совершения должником каких-либо действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности), то при таких обстоятельствах суд не может согласиться с доводом, что должник допустил безучетное потребление электрической энергии.

Из статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" следует, что приоритетным методом расчета объема обязательств по энергоснабжению законодательством признается тот, где используются приборы учета, однако законодательство допускает определение количества энергетических ресурсов и расчетными способами, установленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом указанные расчетные способы должны определять количество энергетических ресурсов таким образом, чтобы стимулировать покупателей энергетических ресурсов к осуществлению расчетов на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Длящиеся третий год отношения сторон подтверждают наличие приборов учета, пригодных и используемых ответчиком в данных отношениях для учета потребленной должником энергии. Неучтенным потребление может быть квалифицировано лишь при обнаружении поломки приборов учета, их снятия, самовольного подключения без их установки. В нашем случае должник производил бездоговорное потребление под контролем и при осуществлении самим ответчиком учета потребленной должником энергии с помощью. Принадлежащих именно ему приборов учета, что неоднократно подтверждалось им в судебных заседаниях.

Следовательно, у суда нет оснований признать энергопотребление должника за спорный период 2014 года неучтенным, а значит и нет оснований исчислять стоимость потребленной энергии их учета сечения провода, а не по показаниям приборов учета.

Судом отклонены доводы конкурсного управляющего об ответчике как

ненадлежащем получателе денежных средств за безучетное потребление должника со ссылкой на то, что за предыдущие периоды оплата подлежала не ответчику, а ОАО «Оборонэнергосбыт»:

Заявитель как сетевая организация уполномочен в силу п. 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии составлять акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передавать в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление и лица, осуществившего бездоговорное потребление.

196. Сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет. При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления.

Таким образом, ответчик мог претендовать на получение от должника оплаты за допущенное им безучетное бездоговорное потребление энергии.

Однако, акты выявления безучетного или бездоговорного потребления подлежат оценке судом как доказательства.

Пунктами 192 - 195 Основных положений N 442 урегулирован порядок составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Требования к составлению акта указаны в пункте 193 Основных положений N 442.

В соответствии с указанным пунктом в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны кроме прочего содержаться данные о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии.

В соответствии с пунктом 196 Основных положений N 442 объем бездоговорного

потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к названному документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года.

Как следует из приложения N 3 Основных положений N 442 (пункт 2), в расчете формулы стоимости объема бездоговорного потребления применяется значение величины допустимой длительной токовой нагрузки каждого вводного провода (кабеля) - однофазного либо трехфазного.

Суд установил, что акты № 3 и 4 не содержат сведений о способе и месте осуществления бездоговорного потребления электрической энергии, о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета и дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, что не позволяет установить правильность произведенного сетевой организацией расчета стоимости безучетно потребленной должником энергии, а также ставит его под сомнение.

Первоначально ответчиком были составлены Акты неучтенного потребления электроэнергии от 04.03.2014 года без номера, содержащий сведения по ТП-5М-37 и ТП- 5М-36 с указанием самовольное подключение, бездоговорное потребление, сечение кабеля, число фаз 3, длительно допустимый ток, потребление электрической энергии соответственно в размере 139 708,8 кКт*ч за 245 суток и 325 987,2 кВт*ч за 245 суток и указанием на введение полного ограничения режима потребления должника с 18.03.2014г.

Они были направлены должнику с предупреждением о полном ограничении режима отключения и со счетом на оплату от 11.03.2014г. на сумму 2 087 235,69 за бездоговорное потребление за период с 01.07.2013 по 04.04.2014г.

Затем были составлены Акты № 4 и 3 от 15.07.2014г. по тем же объектам должника с указанием самовольное подключение, бездоговорное потребление, количества потребленной энергии определено в размере 646 652,16 кВт*ч" и по акту № 3 от 15.07.2014, в котором указано самовольное подключение, бездоговорное потребление на объекте ТП-5М-36, сечение кабеля составляет 70 мм число фаз 3, длительно допустимый ток 140, количество потребленной энергии определено в размере 1 508 855,04 кВт*ч".

Ни один из перечисленных Актов не содержал сведений ни о дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства, ни приборов учета. Вместо этого в них во всех указано «проверка не проводилась, представлено мировое соглашение по делу А45-15340/2013 от 26.12.2013.». Однако, данным мировым соглашением стороны (должник и ОАО «Оборонэнергосбыт») установили стоимость

потребленной электроэнергии по показаниям учета, а не по сечению кабеля, числу фаз и длительности допустимого тока. При этом привлеченным к участию как заинтересованное лицо ответчиком в ходе рассмотрения требования ОАО «Оборонэнергосбыт» в реестр кредиторов должника был подтвержден факт снятия им самим показаний и возможность осуществления расчета за потребленную энергию на основании данных сведений, снятых с его же приборов учета.

Кроме того, материалами дела доказано, что счета на оплату за период по 31.12.2013г. на основании проборов учета выставлены ОАО «Оборонэнергосбыт», не оплачены, но требования гарантирующего поставщика за этот период включены в реестр кредиторов должника определением от 22.10.2014г. при участии заявителя.

Следовательно, период, отраженный в актах № 3 и 4 не мог превышать даты до 01.01.2014г., поскольку невозможно двойное выставление счета за одно потребление (один раз по показаниям приборов, повторный - из расчета сетевого сечения), что дает основание признать указанный в актах период 378 дней необоснованным. Также не обоснован он и в 2014 году, поскольку содержание Актов не соответствует перечисленным выше требованиям и противоречат установленным определением от 30.01.2015г. обстоятельствам , а именно, наличию у должника сложившихся фактических отношений по потреблению энергии на основании приборов учета заявителя. Данные обстоятельства установлены определением суда от 30.01.2015г.

Суд оценил представленные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пришел к выводу, что акты неучтенного потребления № 3 и 4 от 15.07.2014г. не соответствуют предъявляемым к ним требованиям, не могут быть признаны допустимыми доказательствами (ст. 68 АПК РФ), что в совокупности с пере6численными выше сведениями, установленными судебными актами, дает основание для признания не доказанным в порядке ст. 65 АПК РФ самого факта безучетного потребления должником, а также размера задолженности, подлежащей включению в реестр.

В удовлетворении требования кредитора следует отказать в полном объёме.

руководствуясь статьёй 100, 137, 142 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Новосибирской области

ОПРЕДЕЛИЛ:

Отказать в удовлетворении требования открытого акционерного общества «Оборонэнерго» о включении 1 472 625,87 рублей в реестр требований кредиторов должника – МЕЖМУНИЦИПАЛЬНОГО ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА С

ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "КОММУНАЛЬНЫЙ СЕРВИС" (ИНН 5432214256; ОГРН 1125476108229; адрес: 633131, Новосибирская область, Мошковский район, рабочий поселок Мошково, ул. Западная д. 14).

Определение вступает в силу немедленно и может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск) в течение десяти дней со дня его вынесения.