Гражданский кодекс часть 1

от истца - представитель ФИО1 по доверенности от 03.05.2018, паспорт; представитель ФИО2 по доверенности от 06.07.2017, паспорт; от ответчика - представитель ФИО3 по доверенности от 08.11.2017, паспорт,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Марлен»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края
от 14.03.2018 по делу № А32-8019/2017
по иску ООО «Марлен»
к ООО «Наш Дом»
о взыскании убытков,
принятое в составе судьи Миргородской О.П.,

УСТАНОВИЛ:

ООО «Марлен» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к ООО «Наш Дом» (далее – ответчик) (с учетом уточнения предмета требований) о взыскании убытков в размере

Решением суда в удовлетворении иска отказано. Взыскано с ООО «Марлен», (ИНН <***>, ОГРН <***>), г. Москва из федерального бюджета

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что суд первой инстанции необоснованно указал истцу на то, что в рамках настоящего дела ООО «Марлен» пытается преодолеть юридическую силу по решению, вынесенному в рамках № А32-40194/2016, тогда как суд апелляционной инстанции в рамках дела

№ А32-40194/2016 указал на то, что требования в этих делах ( № А32-40194/2016 и А32-8019/2017) не исключают возможности удовлетворения каждого из них в отдельности. Также заявитель указывает, что суд первой инстанции необоснованно пришел к выводу о том, что в настоящем деле истец оспаривает качество выполненных работ, тогда как требования по качеству заявлены истцом в рамках другого дела № А32-40194/2016, а в настоящем деле истец взыскивает убытки, причиненные вследствие ненадлежащего качества работ.

В соответствии со статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в составе суда произведена замена судьи Величко М.Г. на судью Еремину О.А. ввиду отпуска судьи Величко М.Г., после замены судьи рассмотрение апелляционной жалобы начато сначала.

Представитель ответчика поддержал ранее поданное ходатайство о назначении судебной экспертизы, представил платежное поручение, подтверждающее внесение денежных средств на депозитный счет суда в сумме 150 000 руб.

От истца поступило ходатайство об уменьшении исковых требований, просил суд взыскать с ООО «Наш дом» убытки, которые причинены в силу ненадлежащего качества работ, в размере 3 655 524,51 рубля 51 копейку, компенсацию судебных издержек в размере 35 000 рублей денежная сумма, выплаченная эксперту, 30 000 рублей расходы на оплату услуг представителя, 6000 рублей расходы по уплате государственной пошлины.

Заявленное истцом ходатайство оставлено судом открытым.

Представитель также представил суду для приобщения к материалам дела дополнительных пояснений в обоснование своей правовой позиции, где указывает, что против удовлетворения ходатайства о назначении повторной судебной экспертизы возражает. Представитель представил свои кандидатуры экспертных организаций, в случае удовлетворения ходатайства о назначении экспертизы.

В судебном заседании 21.08.2018 в порядке ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 28.08.2018

От ответчика ООО «Наш Дом» в материалы дела поступило ходатайство о назначении повторной экспертизы, проведение которой просил поручить

ИП ФИО4 (ИНН <***>, Юридический адрес: 350058 <...> Почтовый адрес: 350038, <...> Тел. <***>).

На разрешение эксперту просил поставить следующие вопросы:

Ответчиком представлено письмо ИП Чугуновой Жанны Александровны (ИНН 231212041414, Юридический адрес: 350058 г. Краснодар,

ул. Ставропольская, д. 221/2) о наличии возможности проведения экспертизы экспертом ФИО5, инженер по специальности "Городское строительство и хозяйство" (Диплом о высшем образовании (ГОУ ВПО "Сочинский государственный университет туризма и курортного дела", должность Эксперт в области строительно-технической и землеустроительной экспертизы, стаж 7 лет. Стоимость 150 000 рублей, срок исполнения 15 рабочих дней.

Также, ответчиком представлено письмо ООО КК «Успешный бизнес» (<...>) о наличии возможности проведения по делу судебной экспертизы экспертом ФИО5, инженер по специальности "Городское строительство и хозяйство" (Диплом о высшем образовании (ГОУ ВПО "Сочинский государственный университет туризма и курортного дела", должность Эксперт в области строительно- технической и землеустроительной экспертизы, стаж 7 лет. Стоимость 150 000 рублей, срок исполнения 15 рабочих дней.

Также, ответчиком представлено письмо ООО «А-Финанс Групп» (115478, <...>), о наличии возможности проведения по делу судебной экспертизы экспертом ФИО6: аттестат о сдаче единого квалификационного экзамена № 000076-006, выдан 23.10.2013г. образовательным учреждением: Негосударственным образовательным учреждением высшего профессионального образования «Международная академия оценки и консалтинга», сертификат № 0004 от 10.08.2015г. выдан РОО. Сертифицированный специалист РОО по оценке нематериальных активов, сертификат № 0271 от 01.0.2014г. выдан РОО, сертифицированный специалист РОО по оценке недвижимости, сертификат № 73-046-11, от 01.06.2011г., сертифицированный специалист по оценке недвижимости II уровня со специализацией "Оценка рыночной стоимости недвижимости, включая оценку для целей финансовой отчетности и залогового обеспечения" в соответствии с требованиями Европейских стандартов оценки, Нормативного документа TGA GmbH версии 2006 (сертификат выдан Германской головной организацией (DAkkS Deutsshe Akkreditierungsstelle GmbH), Орган сертификации персонала НУЦ "Качество", Экзаменационный центр "Фонд "Европейский институт сертификации"), сертифицированный оценщик недвижимости по Европейским стандартам оценки, утвержденным Европейской группой ассоциаций оценщиков TEGoVa (Recognised European Valuer (TEGoVA) REV -RU/RSA/2020/1 от 01.06.2015г.), Диплом о профессиональной переподготовке судебной финансово-экономической экспертизе (Диплом о п/п № 180000023292 от 05.05.2015г., присвоена квалификация - «Судебный эксперт»). Является преподавателем на курсах профессиональной подготовки и повышения квалификации оценщиков. Член Экспертного совета СРО РОО и Экспертно- консультативного комитета Московского регионального отделения РОО с 2009 года. Срок оказания услуг составит: 25 (двадцать пять) рабочих дней. Стаж в области экспертной деятельности 14 лет. Стоимость экспертизы 600 000 руб.

Также ответчиком представлено письмо ООО «АйБи-Консалт» (127015, Москва, ул. Новодмитровская, д. 2, корп. 2, пом. XX , ком.1; 150054, <...> 350015, <...> офис; 3 этаж) о наличии возможности проведения по делу судебной экспертизы экспертами:

Погорельцев Юрий Романович - инженер по специальности "Городское строительство и хозяйство" (Диплом о высшем образовании КВ № 19699 ГОУ ВПО "Сочинский государственный университет туризма и курортного дела"), стаж в экспертной деятельности более 6 лет, стаж работы в строительстве, в том числе технадзор строительных проектов - более 10 лет;

ФИО7 - эксперт в области строительно- технической, землеустроительной экспертизы, член союза архитекторов России. Стаж работы 37 лет. Стаж в экспертной деятельности 25 лет. Действующий руководитель строительных проектов с функцией технадзора, архитектор- проектировщик, cметчик.

ФИО8 - эксперт в области строительно-технической, землеустроительной и оценочной экспертизы, эксперт в области оценки, член экспертного совета РАО ЮФО. ФИО8 является действительным членом Некоммерческого партнерства «Палата судебных экспертов» (свидетельство № 0651). Имеет Свидетельство об обучении программе повышения квалификации судебных экспертов 16.5 «Исследование строительных объектов, их отдельных фрагментов, инженерных систем, оборудования и коммуникаций с целью установления объема, качества и стоимости выполненных работ, использованных материалов и изделий». Диплом о профессиональной переподготовке, Межотраслевой институт повышения квалификации и переподготовки руководящих кадров и специалистов Российской экономической академии им. Г.В. Плеханова, «Профессиональная оценка и экспертиза объектов и прав соб- ственности» специализация «Оценка стоимости предприятия (бизнеса)», ПП № 871936, от 31.05.2007г. Аттестат СРО НП «Межрегиональный союз оценщиков» о прохождении обучения на краткосрочном семинаре «Экспертиза отчетов об оценке объектов недвижимости и бизнеса» 30 мая 2009 года. Свидетельство о повышения квалификации НЧОУ ВПО «Южный институт менеджмента» регистрационный номер 319 от 04 июня 2010г. Свидетельство о повышении квалификации № 2401 выданное НЧОУ Южный институт менеджмента 21 июня 2013 г. по программе «Оценочная деятельность». Квалификационный аттестат № 000189-006 от 21 07 2014 г о сдаче единого квалификационного экзамена в соотв. с требованиями к уровню знаний эксперта СРО. Стаж работы в области строительно-технической и оценочной экспертизы более 10 лет.

ФИО9 - состоит в общероссийской общественной организации «Российское общество оценщиков» № 004895, диплом о профессиональной переподготовке серия ПП № 884138, выданный Кубанским государственным технологическим университетом 29 декабря 2005 г.

Срок проведения экспертизы 20 рабочих дней, стоимость экспертизы 130 000 руб. Ответчик настаивал на поручении проведения экспертизы именно ООО «АйБи-Консалт».

Также, ответчиком представлено письмо ООО «Правовой Центр» (350089, <...> Фактический адрес: 350089, <...>) о наличии возможности проведения по делу судебной экспертизы экспертом ФИО10 - эксперт в области строительно-технической экспертизы является членом НП «СРО судебных экспертов», прошел обучение в ФГОУВПО «Кубанский государственный аграрный университет» по специальностям «Промышленное и гражданское строительство» и «Бухгалтерский учет, анализ и аудит», повышения квалификации по темам:

«Ценообразование и сметное дело в строительстве», "Строительство зданий и сооружений", "Проектирование зданий и сооружений. Функции генерального проектировщика", по программе в сфере строительства, реконструкций и капитального ремонта, (стаж более 10 лет). Действующий руководитель строительных проектов с функцией технадзора, сметчик. Срок проведения экспертизы 25 дней с момента 100% предоплаты, стоимость 160 000 руб.

Также, ответчиком представлено письмо ООО РАО «КЭС» (170100, <...> л.6, оф.11) о наличии возможности проведения по делу судебной экспертизы экспертом ФИО11 - имеет соответствующие специальные знания для проведения экспертизы и ответов на поставленные вопросы, является инженером-строителем со стажем работы по специальности 37 лет, стаж экспертной деятельности 18 лет. Стоимость экспертизы 280 000 руб., срок проведения 30 дней.

От истца также в материалы дела поступили письменные возражения в отношении заявленного ответчиком ходатайства, при этом, истец просил в случае удовлетворения ходатайства о назначении экспертизы поручить ее проведение экспертным организациям, расположенным по месту нахождения объекта исследования – в Тверской области, а именно:

ООО Группа Компаний «Эксперт» (место нахождения: 170034, <...>); эксперт ФИО12, диплом государственного образовательного учреждения высшего процессионального образования «Тольяттинский военный технический институт» Министерства обороны Российской Федерации ВВС 0362398 от 22 июня 2005 г., квалификация: инженер по специальности: «Промышленное и гражданское строительство»; удостоверение о повышении квалификации № 692401716458 от 31 июля 2014 года Автономной некоммерческой организации негосударственного дополнительного профессионального образования Учебно-Консалтинговый Центр «Ликей» по дополнительной профессиональной программе: «Промышленное и гражданское строительство. Безопасность строительства и осуществление строительного контроля»; аттестат № 495 от 31 июля 2014 года Центра по тестированию Автономной некоммерческой организации негосударственного дополнительного профессионального образования Учебно-Консалтинговый Центр «Ликей»; свидетельство о включении сведений в Национальный реестр специалистов в области строительства № 79849 от 17 августа 2017 года. Стаж по специальности 12 лет, экспертной деятельности — 8 лет. Стоимость проведения экспертизы 62 000 руб. (в том числе выезд эксперта на объект исследования), срок проведения экспертизы 20-25 рабочих дней.

ООО «Бюро независимых экспертиз» (место нахождения: 170100, <...>), проведение экспертизы будет поручено экспертам:

ФИО13 - эксперт-строитель ООО «Бюро Независимых Экспертиз», имеющий высшее строительное образование (квалификация инженер по специальности «Промышленное и гражданское строительство»). В 2016 году прошел курс повышения квалификации по направлению «Обследование технического состояния зданий и сооружений», специализация «Обследование технического состояния зданий и сооружений» в объеме 72 часа в НАНО ДНО "Верхневолжский институт" удостоверение № 008884. В 2016 году прошел обучение в ООО «Тверской аттестационный центр» на должность специалиста сварочного производства II уровня (аттестованный мастер-сварщик) удостоверение

№ MP-14 АЦ-М-05135. В 2016 году прошел курс повышения квалификации по направлению «Строительство зданий и сооружений». Специализация «Осуществление строительного контроля» в объеме 72 часа в НАНО ДНО "Верхневолжский институт" удостоверение № 008883. В 2016 году прошел курс повышения квалификации по направлению «Строительство зданий и сооружений», специализация «Общий курс» в объеме 72 часа в НАНО ДПО "Верхневолжский институт" удостоверение № 009247. Аттестован в качестве Начальника Участка для выполнения работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, реконструкции и капитального ремонта. (Квалификационный аттестат № 748381 от 24.11.2016.).

ФИО14 имеет строительное образование (квалификация - инженер по проектно-сметной работе в промышленном и гражданском строительстве, «ценообразование и сметное дело»). Стаж работы по специальности более 37 лет, в том числе в качестве эксперта по сметной документации.

Эксперт-оценщик ФИО15 имеет высшее экономическое образование («Московский государственный индустриальный университет», экономический факультет), а также дополнительное образование по программе профессиональной переподготовки «Оценка стоимости предприятия (бизнеса)» (НОУ ВПО «Московская финансово-промышленная академия»), стаж экспертной работы 6 лет. Эксперт в соответствии с Законом РФ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» № 135-Ф3 от 29.07.1998 (в последней редакции) является членом саморегулируемой организации оценщиков НП «Экспертный совет», имеет необходимые квалификационные аттестаты в оценочной деятельности.

Стоимость экспертизы 120 000 рублей, срок проведения не менее 21 дня.

В отношении указанных организаций истцом представлены письма о наличии возможности проведения экспертизы и документы, подтверждающие квалификацию кандидатур экспертов.

В случае удовлетворения заявленного ходатайства, истец просил не ставить на разрешение эксперта 1 и 3 вопросы.

Также, истец заявил возражения предложенным ответчиком экспертному учреждению ИП ФИО4 (ИНН <***>, юридический адрес: 350058, <...>; почтовый адрес: 350038, <...>), экспертам ООО КК «Успешный Бизнес» (350038, <...>) в виду их заинтересованности.

В силу части 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

В соответствии со ст. 87 АПК РФ при недостаточной ясности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела может быть назначена дополнительная экспертиза, проведение которой поручается тому же или другому эксперту.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, поскольку спор возник о качестве выполненных работ по договору подряда, с учетом исследования раннее назначенной экспертизой не всех вопросов, имеющих правовое значение, суд

апелляционной инстанции считает необходимым назначить по делу дополнительную судебную экспертизу.

Согласно статье 743 Гражданского кодекса Российский Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Положениями части 5 статьи 720 Гражданского кодекса Российский Федерации предусмотрено, что при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну.

Суд считает возможным, с учётом сложившихся обстоятельств, представленных условий проведения экспертизы экспертными организациями, предложенной стоимости, места нахождения объекта поручить поведение экспертизы ООО «Бюро независимых экспертиз» (место нахождения: 170100, <...>), эксперту ФИО13, высшее строительное образование (квалификация инженер по специальности «Промышленное и гражданское строительство»). В 2016 году прошел курс повышения квалификации по направлению «Обследование технического состояния зданий и сооружений», специализация «Обследование технического состояния зданий и сооружений» в объеме 72 часа в НАНО ДНО "Верхневолжский институт" удостоверение № 008884. В 2016 году прошел обучение в ООО «Тверской аттестационный центр» на должность специалиста сварочного производства II уровня (аттестованный мастер-сварщик) удостоверение № MP-14 АЦ-М-05135. В 2016 году прошел курс повышения квалификации по направлению «Строительство зданий и сооружений». Специализация «Осуществление строительного контроля» в объеме 72 часа в НАНО ДНО "Верхневолжский институт" удостоверение № 008883. В 2016 году прошел курс повышения квалификации по направлению «Строительство зданий и сооружений», специализация «Общий курс» в объеме 72 часа в НАНО ДПО "Верхневолжский институт" удостоверение № 009247. Аттестован в качестве Начальника Участка для выполнения работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, реконструкции и капитального ремонта. (Квалификационный аттестат № 748381 от 24.11.2016.).

Суд считает необходимым поставить следующие вопросы перед экспертом:

2. При наличии недостатков определить их причины (нарушение обязательных норм и правил, ненадлежащий материал, неправильна эксплуатация и т.д.).

В соответствии с пунктом 1 статьи 144 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при назначении экспертизы суд вправе приостановить производство по делу. В связи с изложенным, поскольку назначение судебной строительной экспертизы произведено в целях получения доказательств, направленных на правильное рассмотрение спора по существу, суд, руководствуясь п.4 ст. 145 АПК РФ, считает необходимым приостановить производство по делу до истечения срока, установленного для производства экспертизы.

ООО «Наш дом» по платежному поручению № 000313 от 15.08.2018 на депозитный счет Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда внесено

На основании изложенного, руководствуясь статьями 82, 108, пунктом 1 статьи 144, пунктом 4 статьи 145 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

выездом на объект исследования с вызовом сторон на осмотр.

рублей.

6. Расходы по проведению экспертизы возложить на ООО «Наш дом» с последующим распределением по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий Ю.И. Баранова

Судьи О.А. Еремина

П.В. Шапкин