Определение № А24-5494/11 от 10.09.2012 АС Камчатского края

92/2012-34738(2)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАМЧАТСКОГО КРАЯ
683009, Российская Федерация, Камчатский край,

г. Петропавловск-Камчатский, ул. Академика Курчатова, д. 2, тел 8 (4152) 219-200, факс 219-219

e-mail: info@kamchatka.arbitr.ru, http://kamchatka.arbitr.ru

ОПРЕДЕЛЕНИЕ
о включении требования кредитора
в реестр требований кредиторов должника

Арбитражный суд Камчатского края в составе судьи Ферофонтовой Э.Ю., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Казак В.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании заявление кредитора – индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>, ОГРНИП <***>) о включении в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «Камчатский гостиный двор» (ИНН <***>, ОГРН <***>) задолженности в размере 2 288 247руб.,

предъявленное по делу № А24-5494/2011 по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>, ОГРНИП <***>) о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью «Камчатский гостиный двор» (ИНН <***>, ОГРН <***>),

при участии:

от заявителя: ФИО2 – представитель по доверенности от 09.04.2012 б/н, сроком на один год (зарег. нотариусом ФИО3 в реестре за № 4-1828);

от конкурсного управляющего: ФИО4 – лично;

от уполномоченного органа: не явились,

установил:

определением Арбитражного суда Камчатского края от 18.01.2012 в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Камчатский гостиный двор» введена процедура наблюдения сроком на три месяца; временным управляющим утвержден ФИО4.

Объявление о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 04.02.2012 № 20 на странице 10.

06.03.2012 кредитор – индивидуальный предприниматель Афонин Геннадий Михайлович (далее – ИП Афонин Г.М., заявитель) обратился в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «Камчатский гостиный двор» (далее – ООО «Камчатский гостиный двор», должник) задолженности в размере 2 288 247 руб. на основании договора об уступке прав требования по обязательствам должника от

11.01.2012. Определением Арбитражного суда Камчатского края от 14.05.2012 заявление кредитора – ИП ФИО1 принято к рассмотрению, заявителю разъяснено, что в соответствии с пунктом 7 статьи 71 Закона «О несостоятельности (банкротстве)» требования кредитора, предъявленные по истечении предусмотренного пунктом 1 статьи 71 указанного Закона срока для предъявления требований, подлежат рассмотрению арбитражным судом после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

Решением Арбитражного суда Камчатского края от 23.05.2012 ООО «Камчатский гостиный двор» признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства в отношении должника сроком на три месяца.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 20.06.2012 конкурсным управляющим должника утвержден ФИО4.

Сведения о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства опубликованы в газете «Коммерсантъ» от

09.06.2012 № 104. В связи с чем, определением от 16.08.2012 по делу № А24-5494/2011 Арбитражный суд Камчатского края назначил рассмотрение обоснованности требований ИП ФИО1 в судебном заседании, предоставив лицам, участвующим в деле о банкротстве, срок для предъявления возражений.

Уполномоченный орган и иные лица, участвующие в деле о банкротстве, извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) надлежащим образом о времени и месте рассмотрения заявления, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

При этом в определении суда от 16.08.2012 по настоящему делу указывалось о возможности получения информации о движении дела на официальном сайте Арбитражного суда Камчатского края в сети Интернет – http://kamchatka.arbitr.ru.

Информация о судебном акте от 16.08.2012 о назначении судебного заседания размещена на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет –

17.08.2012. Учитывая надлежащее извещение уполномоченного органа и иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, судебное заседание в соответствии со статьей 156 АПК РФ проводится в отсутствие их представителей.

Явившийся в судебное заседание ФИО5 допущен к участию в деле в качестве слушателя, так как вопрос об итогах удовлетворения требований кредитора к должнику по уплате обязательных платежей до настоящего времени судом не рассмотрен, замена кредитора не произведена.

Представитель заявителя в судебном заседании заявленные требования поддержал в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении. Одновременно предоставил оригиналы документов, приложенных к заявлению в копиях, на обозрение суда.

Конкурсный управляющий сообщил, что возражений относительно заявленных требований не имеет.

Заслушав мнения представителя заявителя, конкурсного управляющего, ознакомившись с поданным заявлением и представленными по нему документами, изучив материалы дела, суд приходит к следующему.

Согласно пункту 3 статьи 4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ (далее – Закон о банкротстве) размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

Установление требований кредиторов, предъявленных в ходе конкурсного производства, осуществляется в порядке, предусмотренном статьями 100, 142 Закона о банкротстве.

В силу пункта 1 статьи 100 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов.

Пунктом 1 статьи 142 ФЗ РФ Закона о банкротстве установлено, что реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В качестве документов, подтверждающих обоснованность заявленных требований в размере 2 288 247 руб., заявитель предоставил договор о правовом обслуживании от 5 августа 2010 года № 5/3, дополнительные соглашения от 5 августа 2010 года № 1, от 7 декабря 2010 года № 2, от 20 января 2011 года № 3, от 20 января 2011 года № 4, акты № 41 от 30.12.2011, № 63 от 30.12.2011, № 42 от 07.12.2011, счета на оплату № 136 от 30.12.2011, № 154 от 30.12.2011, № 137 от 07.12.2011, акт сверки взаиморасчетов от 31.12.2011, договор новации от 31.12.2011 № 333.

Как видно из предоставленных заявителем документов, подтверждающих обоснованность заявленных требований, обязанность ООО «Камчатский гостиный двор» (заказчик по договору) перед ООО «Дальневосточная юридическая компания» (исполнитель по договору) по уплате 2 288 247 руб. возникла из договора о правовом обслуживании от 05.08.2010 № 5/3 (далее – договор) и дополнительных соглашений от 05.08.2010 № 1, от 07.12.2010 № 2, от 20.01.2011 №3, от 20.01.2011 № 4.

Согласно пункту 1 договора (в редакции дополнительных соглашений от 05.08.2010 № 1, от 07.12.2010 № 2, от 20.01.2011 № 3, от 20.01.2011 № 4) исполнитель принимает с 5 августа 2010 года на правовое обслуживание ООО «Камчатский гостиный двор»; с 5 августа 2010 года принимает к производству материалы по защите активов ООО «Камчатский гостиный двор», а именно выполнение комплекса законных действий по изоляции активов от рисков их нынешнего собственника, независимо от типа угрозы и истории происхождения; с 7 декабря 2010 года принимает к производству материалы по взысканию дебиторской задолженности с ИП ФИО1, г.Петропавловск-Камчатский, ул. ФИО6, 20; с 20 января 2011 года принимает к производству материалы по отклонению необоснованных требований

индивидуальных предпринимателей Мельниченко О.В. и Афонина Г.М. к заказчику, о признании договора купли-продажи земельного участка № 49-08 от 15.04.2008 заключенного между Комитетом по управлению имуществом Петропавловск-Камчатского городского округа и ООО «Камчатский гостиный двор» недействительным и применении последствий недействительности ничтожной сделки (дело № А24-5154/2010); с 20 января 2011 года принимает к производству материалы по отклонению необоснованных требований Ивановой Раисы Алексеевны к заказчику, о признании права на долю в обществе, о признании незаконным перехода на долю в обществе, о признании недействительными решения общих собраний общества, о признании недействительной регистрации учредительных документов общества и внесений изменений в устав (дело № А24-5342/2010).

Правовое обслуживание производится в течение одного года с момента заключения договора. Дополнительно стороны вправе заключить договор поручения, в равно иные договоры, необходимые для осуществления защиты прав заказчика. При окончании срока действия договора и отсутствии возражений кого- либо из сторон, договор автоматически пролонгируется на тех же условиях (пункт 3 договора).

В силу пункта 4 договора общее правовое обслуживание включает в себя правовые услуги (не направленные на достижение определенного правового результата): консультации по правовым вопросам; предоставление информации о действующем законодательстве; подготовка соответствующих подборок материалов и документов по определенной заказчиком тематике; поддержка режима ежесуточной готовности по консультированию и юридической защите заказчика; правовые экспертизы документов и прочее. Обслуживание не включает в себя консультации и иную работу по пенсионному, военному, семейному, налоговому, уголовному праву.

Дополнительное правовое обслуживание является правовой работой, а не услугами (направлена на достижение определенного правового результата): и производится по вопросам, не касающимся общего правового обслуживания (пункт 4 настоящего договора), по отдельному соглашению либо по дополнению к настоящему договору. Правовая работа производится в рамках гражданского, гражданско-процессуального, административного и арбитражного права и не включает в себя работу по пенсионному, военному, семейному, налоговому, трудовому, уголовному праву. Основное направление дополнительного правового обслуживания – защита интересов заказчика при взыскании задолженностей с его дебиторов; отклонение незаконных и необоснованных материальных требований к заказчику (пункт 5 договора).

Из пункта 12 договора следует, что заказчик обязуется в течение действия настоящего договора выплачивать исполнителю ежемесячно 50 000 (пятьдесят тысяч) рублей. Оплата по договору производится не позднее пятого числа каждого месяца. При невыплате ежемесячной суммы либо при неполной ежемесячной оплате производится доплата к следующей ежемесячной сумме. Оплата производится на расчетный счет исполнителя независимо от каких-либо напоминаний и выставления счетов и включается в общую сумму вознаграждения исполнителя.

Дополнительные расходы исполнителя, связанные с исполнением настоящего договора в сумму вознаграждения не входят и выплачиваются

заказчиком авансом или по факту их совершения. Такие расходы включают в себя командировочные расходы, расходы третьих лиц, а также определенные внутренние расходы, которые могут меняться в зависимости от офиса. Примерами расходов третьих лиц могут служить таможенные сборы, иные установленные государством сборы и налоги, пошлины за рассмотрение дел в суде, плата за снятие показаний под присягой или запись показаний, гонорары консультантов или экспертов, возмещение расходов свидетелей по явке, плата за нотариальное удостоверение документов, плата за междугородние и международные телефонные переговоры, транспортные и гостиничные расходы. Расходы третьих лиц также включают в себя такие услуги, как экспресс-доставка и ведение баз данных. Примерами внутренних расходов могут служить плата за междугородние и международные звонки, факсы, фотокопии, курьерские доставки, графические или печатные услуги, хранение архивов (пункт 13 договора).

Работа по договору за пределами г. Петропавловска-Камчатского производится по дополнительному соглашению. Командировочные расходы, связанные с участием исполнителя в судебном заседании в городах Владивосток, Хабаровск (ФАС ДО РФ, 5-го апелляционного арбитражного суда и другие), авансируется заказчиком из расчета 60 000 руб. не позднее, чем за семь суток до судебного заседания. Командировочные расходы, связанные с участием исполнителя в заседании г. Москва (ВАС РФ и других) авансируются заказчиком в тот же срок из расчета 80 000 руб. (пункт 14 договора).

Согласно пункту 15 договора до начала работы заказчик вправе выплатить задаток в согласованной сторонами сумме. Сумма задатка входит в общую сумму вознаграждения по договору.

По отдельным вопросам (видам) взыскания стороны вправе изменить условия вознаграждения по взаимному согласию, второе оформляется приложением к договору, подписывается полномочными представителями с приложением оттисков печатей.

В силу пункта 17 договора своевременная и полная оплата по договору является существенным условием договора. При отказе от выплаты текущих ежемесячных платежей, вознаграждения (либо части вознаграждения) по настоящему договору, а также безусловно необходимых затрат исполнителю при работе с заказом, заказчик несет ответственность в виде штрафной незачетной неустойки в размере двукратной величины невыплаченной суммы, определяемой на дату требования.

Договор вступает в силу с момента подписания и действует до указанной в нем даты. Доверенность исполнителю в лице его работников выдается на весь срок действия договора (пункт 20 договора).

Заказчик обязан рассмотреть предлагаемые исполнителем изменения в договор и письменно уведомить исполнителя о своем решении в 10-ти дневный срок после получения текста изменений. При несоблюдении указанного срока, начиная с 11 дня, вступают в силу изменения в редакции, предложенной исполнителем (пункт 21 договора).

Согласно дополнительному соглашению от 05.08.2010 № 1 оплата по договору твердая и составляет 1 000 000 рублей. В случае успешного выполнения работы и достижения целей заказчика, последний выплачивает исполнителю вознаграждение в указанном размере, либо передает исполнителю соответствующую часть материальных ценностей.

Расчет вознаграждения производится в соответствии с пунктом 10 договора о правовом обслуживании № 5/3 от 5 августа 2010 года.

Выплата исполнителю вознаграждения (передача имущества) производится не позднее 10 дней после выполнения работ (каждого вида работ) или частями по предварительной договоренности, либо в иной срок, предусмотренный дополнительным соглашением (пункты 4-5 дополнительного соглашения от 05.08.2010 № 1).

Из пунктов 5-8 дополнительного соглашения от 7 декабря 2010 года № 2 следует, что размер вознаграждения исполнителя рассчитывается из суммы взысканных денежных средств либо зачтенных дебитору заказчиком.

При этом выплата исполнителю вознаграждения (передача имущества) производится не позднее 10 дней после погашения задолженности (или ее части) дебитором, либо в иной срок, предусмотренный дополнительным соглашением. При взыскании с дебитора материальных ценностей (имущества, денежных средств) исполнитель вправе самостоятельно удержать принадлежащую ему часть денежного вознаграждения в размере, установленном пунктами 3, 4 дополнительного соглашения.

До начала и в течение выполнения работ ежемесячно заказчик выплачивает исполнителю оплату за работу в размере 10 000 рублей. Сумма оплаты за работу входит в общую сумму вознаграждения по настоящему соглашению.

При возмещении дебитором убытков сверх суммы, предусмотренной пунктом 2 дополнительного соглашения, заказчик выплачивает исполнителю дополнительное вознаграждение не позднее 10 дней после погашения задолженности (или ее части) и в размере 50 (пятидесяти) процентов от истребованной суммы.

Согласно абзацам 3-4 дополнительного соглашения от 20 января 2011 года № 3 до начала и в течение выполнения работ ежемесячно, заказчик выплачивает исполнителю оплату за работу в размере 70 000 рублей. Сумма оплаты за работу не может быть менее 300 000 рублей Заказчик выплачивает исполнителю дополнительное вознаграждение не позднее 10 дней после погашения задолженности (или ее части) и в размере 50 (пятидесяти) процентов от истребованной суммы.

Из абзацев 3-4 дополнительного соглашения от 20 января 2011 года № 4 следует, что до начала и в течение выполнения работ ежемесячно, заказчик выплачивает исполнителю оплату за работу в размере 100 000 рублей. Сумма оплаты за работу не может быть менее 1 000 000 рублей. При возмещении дебитором убытков сверх суммы предусмотренной пунктом 2 дополнительного соглашения, заказчик выплачивает исполнителю дополнительное вознаграждение не позднее 10 дней после погашения задолженности (или ее части) и в размере 50 (пятидесяти) процентов от истребованной суммы.

По состоянию на 31.12.2011 задолженность ООО «Камчатский гостиный двор» по договору № 5/3 о правовом обслуживании, по дополнительному соглашению № 2 от 07.12.2010 и дополнительным соглашениям №№ 3, 4 от 20.01.2011 перед ООО «Дальневосточная юридическая компания» составила 2 288 247 руб.

31.12.2011 ООО «Дальневосточная юридическая компания» (кредитор по договору) и ООО «Камчатский гостиный двор» (должник по договору) заключили договор новации № 333 (далее – договор новации).

В силу пункта 2 договора новации стороны подтверждают, что на дату заключения настоящего договора должник имеет неисполненные обязательства перед кредитором по оплате работ и услуг по договору правового обслуживания №5/3 от 5 августа 2010 года, дополнительным соглашением к нему № 2 от 7 декабря 2010 года и №№ 3, 4 от 20 января 2011 года в размере 2 288 247 руб. (два миллиона двести восемьдесят восемь тысяч двести сорок семь) рублей 00 копеек, заключенным между кредитором и должником. Сумма долга состоит из 650 000 рублей долга за оплату услуг в виде абонентского юридического ежемесячного обслуживания, за декабрь 2010 года и январь-декабрь 2011 года, то есть всего тринадцать месяцев. И 771 587 рублей за работу по дополнительному соглашению № 2 от 7 декабря 2010 года. А также 866 660 рублей за работу по дополнительным соглашениям №№ 3 и 4 от 20 января 2011 года к договору правового обслуживания № 5/3 от 5 августа 2010 года. Сумма долга обозначена и подтверждается актом сверки взаиморасчетов от 31 декабря 2011 года, который является приложением к настоящему договору.

В результате новации, то есть замены обязательств по договору правового обслуживания № 5/3 от 5 августа 2010 года за абонентское обслуживание в декабре 2010 года и с января по декабрь 2011 года включительно, по дополнительному соглашению № 2 к нему от 7 декабря 2010 года, по дополнительным соглашениям №№ 3, 4 от 20 января 2011 года на заемное обязательство, сумма займа, подлежащая возврату кредитору, составляет 2 288 247 (два миллиона двести восемьдесят восемь тысяч двести сорок семь) рублей 00 копеек. Проценты за пользование займом в период с 31.12.2011 по 15.01.2012 года составляют 6 % годовых. Начиная с 15.01.2012 и по дату фактического возврата суммы займа договорные проценты за пользование займом составляют 16 % годовых (пункт 4 договора новации).

Согласно пункту 7 договор новации вступает в силу с момента его подписания сторонами.

Во исполнение договора новации стороны 31.12.2011 заключили договор займа № 333/1.

11.01.2012 ООО «Дальневосточная юридическая компания» и ИП ФИО1 заключили договор об уступке прав требования по обязательствам должника.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 14.05.2012 произведена замена конкурсного кредитора (заявителя по делу о банкротстве) - Общества с ограниченной ответственностью «Дальневосточная юридическая компания» (ИНН <***>, ОГРН <***>) на индивидуального предпринимателя ФИО1 в порядке процессуального правопреемства по делу № А24-5494/2011 о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью «Камчатский гостиный двор» (ИНН <***>, ОГРН <***>). Указанное определение сторонами не обжаловалось и вступило в законную силу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 818 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по соглашению сторон долг, возникший из купли- продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством.

В силу пункта 2 статьи 818 ГК РФ замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации (статья 414 ГК РФ) и

совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа (статья 808 ГК РФ).

Согласно части 1 статьи 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

В соответствии с абзацем вторым части 1 статьи 807 ГК РФ договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Займодавец, в силу пункта 1 статьи 809 ГК РФ, имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

Обязанность заемщика возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа, установлена пунктами 1, 3 статьи 810 ГК РФ.

В силу статьей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с частью 1 статьи 64, со статьями 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Материалами дела подтверждается факт неисполнения должником обязательств по договору займа от 31.12.2011 № 333/1.

Каких-либо возражений по существу заявленных требований, равно как и доказательств уплаты имеющейся задолженности на день рассмотрения настоящего заявления в суде должник не представил.

На основании изложенного, суд признает заявленные требования в размере 2 288 247 руб. обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника в составе третьей очереди в соответствии с положениями статьи 134 Закона о банкротстве.

Руководствуясь статьями 1, 4, 100 Федерального закона от 26.10.2002 № 127- ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и статьями 1-3, 17, 184-185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

определил:

включить требование кредитора – индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>, ОГРНИП <***>) в размере 2 288 247 руб. (третья очередь удовлетворения) в реестр требований кредиторов должника – Общества с ограниченной ответственностью «Камчатский гостиный двор» (ИНН <***>, ОГРН <***>).

Рассмотрение отчета конкурсного управляющего по делу № А24-5494/2011 отложено на 10 часов 00 минут 26 сентября 2012 года, которое состоится в помещении суда по адресу <...>, зал судебного заседания № 1.

Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Камчатского края в срок, не превышающий десяти дней со дня вынесения определения.

Информацию о движении дела можно получить на официальном сайте Арбитражного суда Камчатского края – http://kamchatka.arbitr.ru.

Судья Э.Ю. Ферофонтова