Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Республики Карелия в составе судьи Фарисеевой О.Г., при ведении протокола помощником судьи Гавриленко М.И. (до перерыва), секретарем Рагендиной Н.В. (после перерыва), рассмотрев в судебном заседании заявление конкурсного управляющего открытым акционерным обществом «Беломорский хлебокомбинат» о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности,

при участии в судебном заседании:

ФИО1 - конкурсного управляющего, полномочия подтверждены решением суда от 30.01.2019 по настоящему делу,
ФИО2 – представителя ФИО3 по доверенности от 27.03.2019 (до перерыва),

иные лица, участвующие в деле, извещенные о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили,

установил: определением Арбитражного суда Республики Карелия от 22.03.2018 принято к производству заявление Федеральной налоговой службы о признании открытого акционерного общества «Беломорский хлебокомбинат» (место нахождения: 186504, <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>, далее – ОАО «Беломорский хлебокомбинат», должник) банкротом.

Определением суда от 16.07.2018 (объявлена резолютивная часть) заявление уполномоченного органа признано обоснованным, в отношении ОАО «Беломорский хлебокомбинат» введена процедура, применяемая в деле о банкротстве, - наблюдение, временным управляющим утвержден ФИО1 Соответствующие сведения опубликованы в газете «Коммерсантъ» №133 от 28.07.2018.

Решением Арбитражного суда Республики Карелия от 30.01.2019 ОАО «Беломорский хлебокомбинат» признано банкротом, в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО1, член Ассоциации «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Южный Урал», адрес для направления корреспонденции: 185035, <...>. Соответствующие сведения опубликованы в газете «Коммерсантъ» № 24 от 09.02.2019.

Конкурсный управляющий ФИО1 (далее – заявитель) 01.03.2019 обратился в суд с заявлением о взыскании с контролирующих должника лиц (далее – ответчики): ФИО3 (далее – ФИО3), ФИО4 (далее – ФИО4), ФИО5 (далее – ФИО5), Администрации муниципального образования «Беломорский муниципальный район» в лице Комитета по управлению муниципальной собственностью Беломорского района (далее – Администрация) в пользу ОАО «Беломорский хлебокомбинат» в порядке привлечения к субсидиарной ответственности 3 040 699,93 руб.

Определением суда от 11.03.2019 указанное заявление оставлено без движения, определением от 15.04.2019 заявление принято к производству, судебное заседание назначено на 20.05.2019.

В судебном заседании 20.05.2019 конкурсный управляющий настаивал на заявлении по следующим основаниям. ФИО3 являлся руководителем ОАО «Беломорский хлебокомбинат» с 29.01.2013 по 31.01.2019. По данным бухгалтерского баланса должника по состоянию на 01.01.2017 обязательства (краткосрочные/ долгосрочные) составляли 5 471 тыс. руб. и превышали активы, составлявшие на эту же дату 5 280 тыс. руб.Таким образом, с 01.01.2017, то есть с момента формирования бухгалтерской отчетности, для руководителя ОАО «Беломорский хлебокомбинат» являлось очевидным, что общество не имеет возможности рассчитаться в полном объеме со своими кредиторами и удовлетворение требований одного кредитора приведет к невозможности удовлетворения требований других кредиторов. Соответственно, у ФИО3 с указанной даты возникла предусмотренная пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании ОАО «Беломорский хлебокомбинат» банкротом. Вместе с тем, ФИО3 не только не исполнил данную обязанность, но и не предпринял мер по предотвращению несостоятельности (банкротства) общества, погашению требований кредиторов, передал активы должника в аренду вновь созданному предприятию (ООО «Беломорский хлебокомбинат»), в результате чего деятельность ОАО «Беломорский хлебокомбинат» была прекращена. Следовательно, имеются предусмотренные пунктом 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве основания для привлечения бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности, размер которой равен размеру обязательств должника (в том числе по обязательным платежам), возникших после истечения срока, предусмотренного статье 9 настоящего Федерального закона, и до возбуждения дела о банкротстве, который равен 3 040 699,93 руб. (размер требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ОАО «Беломорский хлебокомбинат»).

Представитель ФИО3 в судебном заседании требование не признала по основаниям, изложенным в отзыве (том 1 л.д. 50).

Протокольным определением суд отложил судебное разбирательство.

В суд 21.05.2019 поступило ходатайство ФИО1 об истребовании от АО ««Регистрационный депозитарный центр» (далее - АО «РДЦ») сведений о лицах, являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций ОАО «Беломорский хлебокомбинат» по состоянию на 01.01.2017, а также на дату предоставления сведений. В судебном заседании 03.06.2019 конкурсный управляющий поддержал указанное ходатайство. Суд в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) направил в АО «РДЦ» соответствующий запрос.

ФИО5 в отзыве (том 1 л.д. 59), его представитель в судебном заседании возражали против удовлетворения заявления, указали, что контролирующие должника лица подлежат привлечению к субсидиарной ответственности при наличии виновных действий; общим собранием акционеров должника либо советом директоров решений об отчуждении имущества ОАО «Беломорский хлебокомбинат» не принималось, иные основания для привлечения к субсидиарной ответственности конкурсным управляющим не указаны.

Представитель Администрации МО «Беломорский муниципальный район» представила отзыв на заявление (том 1 л.д. 61-62), указала, что Администрация является ненадлежащим ответчиком.

Протокольным определением суд отложил судебное заседание для направления запроса.

АО «РДЦ» 20.06.2019 представило ответ на запрос, согласно которому ФИО5, ФИО4, Комитет по управлению муниципальной собственностью Беломорского района по состоянию на 01.01.2017 и на 19.06.2019 являются владельцами более 10% процентов общего количества размещенных ценных бумаг ОАО «Беломорский хлебокомбинат» (том 1 л.д. 100).

От конкурсного управляющего 10.06.2019 поступили пояснения (том 1 л.д. 71), содержащие возражения на довод Администрации о том, что она является ненадлежащим ответчиком. К пояснениям ФИО1 приложил список аффилированных лиц ОАО «Беломорский хлебокомбинат», протокол об итогах голосования на общем собрании акционеров от 16.06.2016, протокол № 2 повторного годового общего собрания акционеров ОАО «Беломорский хлебокомбинат» от 16.06.2016, доверенность ФИО5 от 03.06.2016, выданную ФИО3, доверенности Администрации от 16.06.2016 и от 11.05.2016, выданные ФИО6, протокол об итогах регистрации лиц, имеющих право на участие в общем собрании, и правомочности общего собрания акционеров от 16.06.2016, протокол № 2 заседания Совета директоров ОАО «Беломорский хлебокомбинат» от 16.05.2016, отчет об итогах голосования на общем собрании акционеров от 16.06.2016, список лиц, имеющих право на участие в общем собрании по состоянию на 01.04.2016, отчет ревизионной комиссии ОАО «Беломорский хлебокомбинат» за 2015 год, протокол № 1 заседания Совета директоров ОАО «Беломорский хлебокомбинат» от 21.03.2016, доказательства направления копии заявления ФИО4 по месту регистрации (том 1 л.д. 1-99).

До начала судебного разбирательства Администрация представила ходатайство об отложении рассмотрения заявления в связи с невозможностью обеспечить явку своего представителя.

В судебном заседании 26.06.2019 ФИО1 дополнительно представил выписку из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащую сведения в отношении ООО «Беломорский хлебокомбинат» по состоянию на 08.04.2019 (том 1 л.д. 102-104), представитель ФИО3 представила отчет об оценке № 01-160419 от 14.05.2019 принадлежащего должнику имущества по состоянию на 16.04.2019 (том 1 л.д. 106-152, том 2 л.д. 1-36), из которого следует, что имущество оценено на сумму 6 968 200 руб. с учетом НДС (без учета – 5 808 800,00 руб.).

С учетом ходатайства Администрации и отсутствия доказательств извещения ФИО4 о начавшемся судебном процессе по адресу регистрации определением суд отложил судебное разбирательство.

ФИО1 04.07.2019 направил уточнение к заявлению (том 2 л.д. 50-53), к которому приложил копии следующих документов: решения Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2017 по делу № А32-34267/2017, исполнительного листа ФС 019425200, выданного Арбитражным судом Краснодарского края, определения Арбитражного суда Республики Карелия от 15.03.2019 по настоящему делу об установлении и включении в реестр требований кредиторов должника требования ООО «Управление оптовой торговли», бухгалтерских балансов должника по итогам 2016 и 2017 годов, Устава ОАО «Беломорский хлебокомбинат», реестра требований кредиторов, постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.03.2018, почтовой квитанции о направлении другим лицам, участвующим в деле, копии заявления и приложенных к нему документов (том 2 л.д. 54-87).

От Администрации МО «Беломорский муниципальный район» 09.08.2019 поступил отзыв на уточненные требования (том 2 л.д. 88-92), в котором поддержана позиция, согласно которой Администрация является ненадлежащим ответчиком; ликвидация акционера - Комитета по управлению муниципальной собственностью и исключение его из ЕГРЮЛ не являются основанием для погашения принадлежавших ему акций либо для внесения каких-либо записей в реестр акционеров, в связи с чем у Регистратора отсутствуют основания для внесения изменений в лицевой счет владельца акций в реестре акционеров ОАО «Беломорский хлебокомбинат»; оснований для привлечения акционеров к субсидиарной ответственности на основании статьи 61.12 Закона о банкротстве не имеется, поскольку до возбуждения дела о банкротстве ОАО «Беломорский хлебокомбинат» неисполнение обязанности по созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника не являлось незаконным.

До начала судебного разбирательства ФИО5 представил отзыв на уточненные требования (том 2 л.д. 100), указал, что в силу законодательства об акционерных обществах решение общего собрания акционеров для обращения в суд с заявлением о несостоятельности не требуется, в этой связи основания для привлечения акционеров к ответственности отсутствуют.

В судебном заседании 12.08.2019 представитель ФИО3 заявила ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных пояснений с приложением подтверждающих правовую позицию документов (том 2 л.д. 101-113), обратила внимание на следующее. Доказательств того, что исполнение должником обязательств с учетом имеющихся активов и осуществления хозяйственной деятельности стало не возможным, начиная с 01.01.2017, конкурсным управляющим не представлено. Сам по себе признак недостаточности имущества (денежных средств) не является основанием для возникновения у ответчика обязанности подать заявление о признании должника несостоятельным (банкротом). Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 18.07.2003 № 14-П, даже формальное превышение размера кредиторской задолженности над размером активов, отраженное в бухгалтерском балансе должника, не является свидетельством невозможности общества исполнить свои обязательства. Такое превышение не может рассматриваться как единственный критерий, характеризующий финансовое состояние должника, а приобретение отрицательных значений не является основанием для немедленного обращения в арбитражный суд с заявлением должника о банкротстве. Действительная стоимость имущества ОАО «Беломорский хлебокомбинат» составляет 6 968 200 руб. Должник не прекращал исполнять свои обязательства по расчетам с кредиторами. Денежные средства, поступавшие от ООО «Беломорский хлебокомбинат», направлялись на расчеты с работниками должника, от иных контрагентов - на уплату обязательных платежей. В размер субсидиарной ответственности конкурсный управляющий включил обязательства перед ООО «Управление оптовой торговли» в размере, установленном решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.09.2017, между тем, как следует из данного судебного акта, поставка товара осуществлялась кредитором в период с 09.10.2014 по 29.05.2017, то есть большая часть товара поставлена до 01.01.2017. Заявитель в размер субсидиарной ответственности также включил задолженность по уплате НДФЛ в общем размере 2 019 562,94 руб. Между тем, из определения суда от 16.07.2017 по настоящему делу следует, что задолженность по НДФЛ составила 55 169,15 руб. основного долга, 52 363,79 руб. пени и 65 561 руб. штрафов.

Определением суд отложил рассмотрение заявления для направления запроса в МИФНС № 2 по РК, изучения отзывов ответчиков и представления конкурсным управляющим возражений на отзывы.

ФИО1 23.08.2019 направил читаемую копию решения Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2017 по делу №А32-34267/2017, договор коммерческого кредита от 09.10.2014, акты сверки расчетов между ООО «Управление оптовой торговли» и ОАО «Беломорский хлебокомбинат» за период с 01.10.2014 по 31.03.2017 (том 2 л.д. 134-151).

Межрайонная ИФНС № 2 по РК на запрос суда 30.08.2019 представила ликвидационный промежуточный баланс и ликвидационный баланс Комитета по управлению муниципальной собственностью Беломорского района (том 3 л.д. 1-15), из которых следует, что по состоянию на 20.11.2012 и 21.11.2012 на балансе данного юридического лица не числились акции и иные формы участия в капитале.

Определением от 04.09.2019 суд отложил судебное разбирательство для уточнения конкурсным управляющим заявленных требований с учетом дополнительных доказательств и надлежащего извещения ФИО4 о времени и месте судебного разбирательства.

В суд 23.09.2019 поступили дополнительные пояснения к заявлению (том 3 л.д. 31), в которых ФИО1, анализируя момент возникновения признаков неплатежеспособности должника, пришел к выводу о том, что задолженность в сумме более 300 000,00 руб. перед ООО «Управление оптовой торговли» по ранее осуществленным поставкам по договору коммерческого кредита №2/1 от 09.10.2014 имелась на момент подписания акта сверки взаимных расчетов от 09.10.2014 (на указанную дату задолженность составляла 550 970,00 руб.), в дальнейшем задолженность нарастала.

Ознакомившись с дополнительными пояснениями конкурсного управляющего от 23.09.2019, ФИО3 в возражениях (том 3 л.д. 34), поступивших в суд 26.09.2019, пояснил, что наличие неисполненных обязательств перед конкретным кредитором сроком свыше трех месяцев не является основанием для обращения руководителя в суд с заявлением о признании должника банкротом, в указанный в актах сверках период общество продолжало производственную деятельность и не прекращало осуществлять платежи в пользу ООО «Управление оптовой торговли», обратил внимание на то обстоятельство, что конкурсный управляющий не определил дату, с которой у него возникла обязанность по обращению в суд с заявлением о признании должника банкротом, полагал, что на дату обращения ФНС в суд с соответствующим заявлением у него такой обязанности не было.

ФИО5 в отзыве от 02.10.2019 (том 3 л.д. 35) указал следующее: из дополнительных пояснений арбитражного управляющего следует, что признаки несостоятельности (банкротства) возникли у ОАО «Беломорский хлебокомбинат» не ранее 09.10.2014 и не позднее 01.04.2016; в соответствии с позицией заявителя основания для привлечения к субсидиарной ответственности акционеров акционерного общества отсутствуют; пункт 3.1 статьи 9 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 29.07.2017 №266-ФЗ в данном случае применению не подлежит.

Протокольным определением от 02.10.2019 суд отложил судебное разбирательство для определения конкурсным управляющим конкретной даты возникновения обязанности по обращению в суд с заявлением о признании должника банкротом.

В судебном заседании 18.11.2019 ФИО1 представил дополнительные пояснения от 03.10.2019 (том 3 л.д. 45), указал, что должник перестал выполнять свои обязательства перед кредиторами, начиная с 09.10.2014, данный факт зафиксирован в актах сверки расчетов, следовательно, в соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве руководитель ОАО «Беломорский хлебокомбинат» обязан был обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом не позднее 09.11.2014.

Далее конкурсный управляющий заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с проведением торгов по продаже имущества должника, назначенных на 04.12.2019.

С учетом отсутствия возражений со стороны представителей ответчиков, суд удовлетворил данное ходатайство.

В судебном заседании 16.12.2019 конкурсный управляющий пояснил, что назначенные на 04.12.2019 торги признаны несостоявшимися, договор купли-продажи должен быть заключен с единственным участником торгов.

Протокольным определением суд отложил судебное разбирательство для направления запроса в Межрайонную ИФНС № 2 по РК.

Межрайонная ИФНС № 2 по РК 26.12.2019 представила решение учредителя № 1, согласно которому единственный учредитель ООО «Беломорский хлебокомбинат» 18.05.2017 принял решение об учреждении данного общества, гарантийное письмо генерального директора ОАО «Беломорский хлебокомбинат» о предоставлении вновь созданному обществу части помещений площадью 40 кв.м. в аренду после государственной регистрации, заявление ФИО3 о государственной регистрации юридического лица (ООО «Беломорский хлебокомбинат»), Устав ООО «Беломорский хлебокомбинат» (том 3 л.д. 64-98).

В судебном заседании 03.02.2020 ФИО1 сообщил, что договор купли-продажи заключен с единственным участником торгов, сумма сделки составила 4 700 000,00 руб., денежные средства перечислены на счет должника в полном объеме.

Протокольным определением суд отложил судебное разбирательство.

Конкурсный управляющий 04.02.2020 представил реестр требований кредиторов ОАО «Беломорский хлебокомбинат» на указанную дату, из которого следует, что в реестр включены требования кредиторов должника в размере 5 570 684,41 руб., в том числе 2 092 301,94 руб. – во вторую очередь удовлетворения, 3 055 149,83 руб. – в третью очередь удовлетворения, из них 423 232,64 руб. – штрафные санкции, кроме того, требование в размере 63 678,82 руб. учитывается в целях удовлетворения в порядке, определенном пунктом 4 статьи 142 Закона о банкротстве, то есть за счет имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника.

Протокольным определением от 18.03.2020 суд отложил судебное разбирательство для уточнения конкурсным управляющим размера субсидиарной ответственности.

Определением от 06.04.2020 дата судебного заседания изменена на 27.05.2020.

В суд 12.05.2020 поступило ходатайство ФИО1 об уменьшении размера субсидиарной ответственности контролирующих ОАО «Беломорский хлебокомбинат» лиц до 2 933 456,38 руб., к которому приложены следующие документы: договоры купли-продажи имущества должника по итогам торгов от 05.08.2019, от 04.12.2019, выписка операций по лицевому счету в ПАО Сбербанк за период с 07.04.2019 по 06.04.2020, реестр требований кредиторов должника по состоянию на 03.05.2019, доказательства направления уточнения лицам, участвующим в рассмотрении настоящего обособленного спора.

В судебном заседании 27.05.2020 конкурсный управляющий поддержал указанное ходатайство, пояснил, что в настоящее время в реестр требований кредиторов ОАО «Беломорский хлебокомбинат» включены требования в размере 5 570 684,41 руб., кроме того требования в размере 63 678,82 руб. заявлены после закрытия реестра и подлежат удовлетворению в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 142 Закона о банкротстве, размер непогашенных текущих обязательств составляет 201 533,84 руб., всего – 5 835 897,07 руб. В ходе конкурсного производства в конкурсную массу должника поступили денежные средства в размере 4 866 247,52 руб. После частичного погашения текущих расходов на счете должника остаток денежных средств составляет 2 902 440,69 руб. За вычетом непогашенных текущих расходов остаток средств для расчетов с кредиторами составляет 2 902 440,69 - 201 533,84 = 2 720 906,85 руб. Следовательно, совокупный размер требований, оставшихся непогашенными по причине недостаточности имущества должника, равен 5 634 363,23 - 2 720 906,85 = 2 933 456,38 руб.

В соответствии с частью 1 статьи 49 АПК РФ суд удовлетворил ходатайство заявителя об уменьшении размера субсидиарной ответственности и протокольным определением отложил судебное разбирательство.

ФИО1 22.06.2020 представил бухгалтерский баланс ОАО «Беломорский хлебокомбинат» за 2014 год, выписку из ЕГРЮЛ, содержащую сведения в отношении должника по состоянию на 31.07.2018 (том 4 л.д. 6-15, 18-21), ФИО3 - дополнительные пояснения по делу (том 4 л.д. 22), содержащие ходатайство об объявлении перерыва или отложении судебного разбирательства в связи с невозможностью обеспечить явку в судебное заседание 02.07.2020. Далее поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства, назначенного на 19.08.2020.

Протокольными определениями от 02.07.2020 и 19.08.2020 суд удовлетворил данные ходатайства.

В дополнительных пояснениях ФИО3 указал, что суд не вправе выйти за рамки заявленных требований и самостоятельно определить исходную дату, руководствуясь собственными расчетами, иное означает нарушение принципов состязательности и равноправия участников процесса. Указание иной даты возникновения обязанности обратиться в арбитражный суд с заявлением должника влечет за собой возможное изменение объема требований, подлежащих взысканию в качестве субсидиарной ответственности, а также изменение предмета доказывания (том 4 л.д. 22).

В судебном заседании 16.09.2020 ФИО1 поддержал заявление по изложенным в нем основаниям с учетом уточнения от 06.04.2020, в подтверждение довода о том, что с июня 2017 года на расчетный счет должника поступали денежные средства только по договорам купли-продажи имущества (автомобиля и производственного оборудования), аренды стоянки транспортного средства и в счет оплаты за поставленную до 01.06.2017 хлебобулочную продукцию, представил для приобщения к материалам дела выписку по операциям на счете ОАО «Беломорский хлебокомбинат», открытом в Карельском отделении № 8628 ПАО Сбербанк, за период с 11.01.2016 по 28.12.2018 (том 4 л.д. 45-55), в подтверждение довода о непоступлении денежных средств по договору аренды от 01.06.2017 - ответ судебного пристава-исполнителя ОСП по Беломорскому району о ходе исполнительного производства, возбужденного в отношении ООО «Беломорский хлебокомбинат» на основании решения Арбитражного суда Республики Карелия в виде резолютивной части от 26.09.2019 по делу № А26-7270/2019 о взыскании задолженности по арендной плате (том 4 л.д. 56).

В соответствии со статьей 163 АПК РФ в судебном заседании объявлен перерыв. После перерыва судебное разбирательство продолжилось 18.09.2020 в том же составе суда.

Конкурсный управляющий заявил ходатайство об отложении судебного заседания для завершения расчетов с кредиторами.

Определением суд удовлетворил данное ходатайство, отложил рассмотрение заявления, предложил ООО «Управление оптовой торговли» представить расчет суммы иска (в том числе процентов за пользование коммерческим кредитом по каждой товарной накладной) из материалов арбитражного дела № А32-34267/2017.

От ООО «Управление оптовой торговли» 08.10.2020 поступили следующие документы: исковое заявление от 09.08.2017 о взыскании с ОАО «Беломорский хлебокомбинат» задолженности за товар и процентов за пользование коммерческим кредитом, расчет задолженности по состоянию на 06.07.2017 по договору коммерческого кредита № 2/1 от 09.10.2014, решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2017 по делу №А32-34267/2017, на странице 4 которого указано, что расчет процентов, произведенный истцом, проверен судом и признан верным (том 4 л.д. 69-99).

ФИО1 21.10.2020 направил уточнение от 16.10.2020 оснований и размера субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц (по статье 61.11 и статье 61.12 Закона о банкротстве), к которому приложил доказательства направления уточнений ответчикам, реестр требований кредиторов ОАО «Беломорский хлебокомбинат», реестр требований кредиторов, подлежащих погашению после требований, включенных в реестр, по состоянию на 22.10.2020, сводный реестр требований кредиторов должника (том 4 л.д.101-105, 107-122).

В судебном заседании 06.11.2020 конкурсный управляющий просил рассматривать уточнения от 16.10.2020 только в части привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по статье 61.12 Закона о банкротстве (данное ходатайство № 13 оформлено в письменном виде, поступило в суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте Арбитражного суда Республики Карелия в сети «Интернет» после окончания судебного заседания, том 4 л.д. 128), просил взыскать солидарно с контролирующих должника лиц: ФИО3, ФИО4, ФИО5, Администрации муниципального образования «Беломорский муниципальный район» в пользу ОАО «Беломорский хлебокомбинат» в порядке привлечения к субсидиарной ответственности по статье 61.12 Закона о банкротстве (за неподачу заявления должника) 5 083 393,23 руб.

В соответствии с частью 1 статьи 49 АПК РФ суд удовлетворил ходатайство заявителя об увеличении размера субсидиарной ответственности.

Представитель ФИО3 поддержала доводы, изложенные в отзыве, дополнительно огласила пояснения в порядке статьи 81 АПК РФ от 05.11.2020 (данные пояснения также представлены посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте Арбитражного суда Республики Карелия в сети «Интернет» после окончания судебного заседания, том 4 л.д. 134), обратила внимание на следующие обстоятельства. В соответствии с решением арбитражного суда от 28.11.2017 по делу А32-34267/2017, актами сверок, подписанными должником и ООО «Управление оптовой торговли», по состоянию на 09.10.2014 общество не прекращало исполнять свои обязательства перед данным кредитором; поставка продукции и расчеты за нее имели место и в 2015, и в 2016, и в 2017 годах. При этом поставка товара должнику осуществлялась ООО «Управление оптовой торговли» на условиях коммерческого кредита, следовательно, с учетом положений статьи 823 ГК РФ срок исполнения обязанности по оплате поставленного товара наступал не в момент его поставки, а позднее.

Остальные ответчики (ФИО4, ФИО7, Администрация) явку своих представителей в суд не обеспечили, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом (ФИО4 извещена по правилам пункта 2 части 4 статьи 123 АПК РФ).

В судебном заседании 06.11.2020 объявлен перерыв. После перерыва судебное разбирательство продолжилось 11.11.2020 в том же составе суда, в отсутствие представителя ФИО3

Изучив материалы дела, выслушав объяснения участвующих в деле лиц, суд установил следующие обстоятельства.

В силу пункта 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд.

Аналогичные основания ответственности были предусмотрены ранее действовавшей статьей 10 Закона о банкротстве.

Пунктом 3 статьи 1 Федерального закона Российской Федерации от 29.07.2017 №266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» (далее - Закон № 266-ФЗ) статья 10 Закона о

банкротстве была признана утратившей силу. При этом указано, что рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до дня вступления в силу Закона № 266-ФЗ, которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ (пункт 3 статьи 4 Закона № 266- ФЗ).

Из вышеприведенных правовых норм следует, что процессуальные положения Закона о банкротстве о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника в редакции Закона № 266-ФЗ применяются при рассмотрении заявлений, поданных с 01.07.2017, а нормы материального права применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения лиц к такой ответственности, имели место после дня вступления в силу Закона №266- ФЗ.

Такие же разъяснения содержатся в пункте 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 № 137 «О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», согласно которым положения Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ (в частности, статьи 10) о субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ.

Соответственно, если такие обстоятельства возникли ранее, то материальные нормы Закона о банкротстве подлежат применению в той редакции, когда они имели место быть. Поскольку обстоятельства, которые, по мнению конкурсного управляющего, являются основанием для привлечения ФИО3 к субсидиарной ответственности, имели место не позднее 09.11.2014 (дополнительные пояснения, том 3 л.д. 45), то есть до вступления в силу Закона № 266-ФЗ, а заявление о привлечении к субсидиарной ответственности поступило в суд 01.03.2019, то есть после 01.07.2017, то спор подлежит рассмотрению с применением норм материального права, предусмотренных статьей 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 №134-ФЗ, а также процессуальных норм, предусмотренных Законом № 266-ФЗ.

В абзаце втором пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) содержится общая норма о субсидиарной ответственности по обязательствам юридического лица учредителей (участников), собственников имущества юридического лица или других лиц, которые имеют праводавать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия.

Пункт 2 статьи 10 Закона о банкротстве устанавливает самостоятельный вид субсидиарной ответственности по обязательствам должника при банкротстве последнего, отличный от состава, предусмотренного абзацем вторым пункта 3 статьи 56 ГК РФ. В связи с этим субсидиарная ответственность лица, названного в пункте 2 статьи 10 Закона о банкротстве, наступает независимо от того, привели ли его действия к несостоятельности (банкротству) должника по смыслу нормы, изложенной в абзаце втором пункта 3 статьи 56 ГК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 9 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей

в спорный период, руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в случае, если, кроме прочего:

- удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанности по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

- должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 этой же статьи, не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

В силу пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Закона № 134-ФЗ, действовавшей в спорный период, неподача заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 названного Закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления. При этом субсидиарная ответственность в таких случаях наступает лишь по тем обязательствам должника, которые возникли после истечения срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

В предмет доказывания по спорам о привлечении руководителей к субсидиарной ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве (пункт 2 статьи 10 в прежней редакции Закона о банкротстве), входит установление следующих обстоятельств: возникновение одного из условий, перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона; момент возникновения данного условия; факт неподачи руководителем в суд заявления о банкротстве должника в течение месяца со дня возникновения соответствующего условия; объем обязательств должника, возникших после истечения месячного срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с нарушением обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, установленный статьей 9 Закона о банкротстве, для определения наличия оснований привлечения к субсидиарной ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве, имеет значение причинно-следственная связь между неподачей в суд заявления о признании должника банкротом и невозможностью удовлетворения требований кредиторов, а также вина субъекта ответственности.

Как разъяснено в пункте 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», которые могут быть по аналогии применены для толкования положений пунктов 1, 2 статьи 9, пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве, обязанность руководителя по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель, находящийся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ (том 4 л.д. 18), ФИО3 являлся генеральным директором ОАО «Беломорский хлебокомбинат», следовательно, -контролирующим должника лицом.

Исходя из содержания статей 3, 6, 7 Закона о банкротстве, под признаками банкротства, при наличии которых возникает право на инициирование процедуры, понимается долг в размере не менее 300 тыс. руб., который не оплачен в течение трех и более месяцев. При наличии подобных условий предполагается, что должник не способен расплатиться с кредиторами.

Как следует из материалов дела, в реестр требований кредиторов ОАО «Беломорский хлебокомбинат» (том 3 л.д. 153-158, том 4 л.д. 108-121) включены требования двух кредиторов (ФНС и ООО «Управление оптовой торговли») на общую сумму 5 570 684,41 руб., кроме того, требование МУП «Горводоканал» в размере 63 678,82 руб. учитывается в целях удовлетворения в порядке, установленном пунктом 4 статьи 142 Закона о банкротстве

На момент обращения ФНС с заявлением о признании ОАО «Беломорский хлебокомбинат» банкротом (март 2018 года) должник имел следующую задолженность по уплате обязательных платежей в бюджеты всех уровней и внебюджетные фонды:

- по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2017 года в размере 47 490,00 руб. основного долга, 1 339,07 руб. пени;

- по налогу на имущество за 1-3 кварталы 2017 года в размере 44 119,00 руб. основного долга, 5 678,28 руб. пени;

- по НДФЛ за 1-3 квартал 2017 года в размере 455 169,15 руб. основного долга, 52 363,79 руб. пени и 65 561,00 руб. штрафов;

- по транспортному налогу за 2017 год в размере 25 700,00 руб. основного долга, 425,06 руб. пени;

- по страховым взносам на обязательное медицинское страхование за период до 01 января 2017 года (4 квартал 2016 года) в размере 45 396,10 руб. основного долга, 5 607,05 руб. пени;

- по страховым взносам на обязательное медицинское страхование за период после 01 января 2017 года (1,2 квартал 2017 года) в размере 271 319,34 руб. основного долга, 24 671,11 руб. пени;

- по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование, зачисляемым в Пенсионный фонд Российской Федерации на выплату страховой пенсии до 01 января 2017 года (4 квартал 2016 года), в размере 375 255,82 руб. основного долга, 48 284,36 руб. пени;

- по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование, зачисляемым в Пенсионный фонд Российской Федерации на выплату страховой пенсии после 01 января 2017 года (1, 2 квартал 2017 года), в размере 1 170 397,18 руб. основного долга, 106 424,33 руб. пени;

- по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование, зачисляемым в Пенсионный фонд Российской Федерации по дополнительному тарифу за 4 квартал 2016 года, 1, 2 квартал 2017 года в размере 18 740,79 руб. основного долга, 1 791,31 руб. пени;

- по страховым взносам на обязательное социальное страхование по временной нетрудоспособности и в связи с материнством за период после 01 января 2017 года (2 квартал 2017 года) в размере 34 099,93 основного долга, 2 640,72 руб. пени;

- по уплате штрафов в размере 5 200,00 руб.

Всего: 2 807 673,39 руб., в том числе 2 487 687,31 руб. основного долга, 249 225,08 руб. пени и 70 761,00 руб. штрафов.

Данная задолженность включена в реестр требований кредиторов должника определением суда от 16.07.2018.

Из справки уполномоченного органа о задолженности ОАО «Беломорский хлебокомбинат» на дату подачи заявления в арбитражный суд (том 4 л.д. 5) следует, что по состоянию на 01.01.2017 за должником числилась задолженность по уплате страховых взносов на ОПС в размере 182 623,20 руб. основного долга, по состоянию на 31.03.2017 задолженность по уплате обязательных платежей составляла 719 283,83 руб., а на конец второго квартала – 2 296 832,31 руб. соответственно.

Требование второго кредитора – ООО «Управление оптовой торговли» подтверждено решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2017 по делу № А32-34267/2017 (том 2 л.д. 134-136), в соответствии с которым с ОАО «Беломорский хлебокомбинат» в пользу кредитора взыскано 1 085 094,00 руб. задолженности по договору коммерческого кредита от 09.01.2014 № 2/1, 1 393 831,00 руб. процентов за пользование коммерческим кредитом за период с 09.11.2014 по 06.07.2017.

Период, за который взыскана задолженность, в решении суда не указан, перечислены только товарно-транспортные накладные, по которым производилась поставка товара за все время действия договора. В тоже время из решения суда следует, что за период с 27.03.2017 по 29.05.2017 (последняя поставка) должнику поставлен товар на общую сумму 1 095 093,00 руб. (товарные накладные от 27.03.2017 на сумму 353 750,00 руб., от 13.04.2017 на сумму 182 775,00 руб., от 27.04.2017 на сумму 185 725,00 руб., от 22.05.2017 на сумму 188 025,00 руб., от 29.05.2017 на сумму 184 818,00 руб.), следовательно, последняя оплаченная (частично) поставка приходится на 27.03.2017 (том 2 л.д. 134-136). После указанной даты расчеты по договору прекратились.

Требование МУП «Горводоканал» в размере 63 678,82 руб. задолженности по услуги по отпуску питьевой воды, приему сточных вод по договору холодного водоснабжения и водоотведения от 01.10.2015 № 103-3-41-00175-04 подтверждается актами № 446 от 31.03.2017 на сумму 19 452,77 руб., № 602 от 30.04.2017 на сумму 15 004,57 руб., № 764 от 31.05.2017 на сумму 15 701,63 руб., № 947 от 30.06.2017 на сумму 13 519,85 руб.

По мнению конкурсного управляющего, ФИО3 должен был обратиться в суд с заявлением о признании ОАО «Беломорский хлебокомбинат» банкротом не позднее 09.11.2014. Заявитель связывает указанную дату с наличием задолженности в размере, превышающем 300 тыс. руб. перед ООО «Управление оптовой торговли» по договору коммерческого кредита №2/1 от 09.10.2014 (том 2 л.д. 141) на момент подписания акта сверки взаимных расчетов от 09.10.2014 (том 2 л.д. 142).

Суд не может согласиться с таким утверждением. В данный акт сверки и во все последующие акты включено сальдо переходящее в размере 550 970,00 руб., которое не содержит расшифровку задолженности, механизм его образования, в этой связи суд не принимает во внимание данное сальдо в своих расчетах. Кроме того, из актов следует, что в отдельные периоды (кварталы) сумма поставки превышала сумму оплаты, а в другие, наоборот, сумма оплаты незначительно превышала сумму поставки, вследствие чего общая сумма задолженности то увеличивалась, то уменьшалась.

В постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 18.07.2003 № 14-П указано, что формальное превышение размера кредиторской задолженности над размером активов, отраженное в бухгалтерском балансе должника, не является свидетельством невозможности должника исполнить свои обязательства. Такое превышение не может рассматриваться как единственный критерий, характеризующий финансовое состояние должника, а приобретение отрицательных значений не является основанием для его немедленного обращения в арбитражный суд с заявлением о банкротстве.

Показатели, с которыми законодатель связывает обязанность должника по подаче в суд заявления о собственном банкротстве, должны объективно отображать наступление критического для должника финансового состояния, создающего угрозу нарушения прав и законных интересов других лиц.

Из актов сверки расчетов (том 2 л.д. 142-151) следует, что в период с октября по декабрь 2014 года ООО Управление оптовой торговли» поставило товар на сумму 890 630,00 руб. (здесь и далее без учета сальдо начального), ОАО «Беломорский хлебокомбинат» оплатило 860 630,00 руб. (задолженность - 130 410,00 руб.), в период с января по март 2015 года ООО Управление оптовой торговли» поставило товар на сумму 981 232,00 руб., ОАО «Беломорский хлебокомбинат» оплатило 894 580,00 руб. (задолженность - 117 620,00 руб.), с апреля по июнь 2015 года ООО Управление оптовой торговли» поставило товар на сумму 1 205 700,00 руб., ОАО «Беломорский хлебокомбинат» оплатило 994 082,00 руб. (задолженность - 328 680,00 руб.), с июля по сентябрь 2015 года ООО Управление оптовой торговли» поставило товар на сумму 1 559 115,00 руб., ОАО «Беломорский хлебокомбинат» оплатило 1 560 150,00 руб. (задолженность - 327 645,00 руб.), с октября по декабрь 2015 года ООО Управление оптовой торговли» поставило товар на сумму 1 469 119,00 руб., ОАО «Беломорский хлебокомбинат» оплатило 1 515 745,00 руб. (задолженность - 281 019,00 руб.), с января по март 2016 года ООО Управление оптовой торговли» поставило товар на сумму 1 540 650,00 руб., ОАО «Беломорский хлебокомбинат» оплатило 1 360 889,00 руб. (задолженность - 460 780,00 руб.), с апреля по июнь 2016 года ООО Управление оптовой торговли» поставило товар на сумму 1 332 757,50 руб., ОАО «Беломорский хлебокомбинат» оплатило 1 391 750,00 руб. (задолженность - 401 787,00 руб.), с июля по сентябрь 2016 года ООО Управление оптовой торговли» поставило товар на сумму 1 818 240,00 руб., ОАО «Беломорский хлебокомбинат» оплатило 1 599 632,50 руб. (задолженность - 620 395,00 руб.), с октября по декабрь 2016 года ООО Управление оптовой торговли» поставило товар на сумму 1 507 289,00 руб., ОАО «Беломорский хлебокомбинат» оплатило 1 628 390,00 руб. (задолженность - 499 294,00 руб.).

Согласно последнему акту сверки расчетов за первый квартал 2017 года за период с 01.01.2017 по 31.03.2017 должнику был поставлен товар на сумму 1 478 384,50 руб., из которых оплачено 1 431 728,00 руб. Задолженность с учетом предыдущих периодов составила 545 950,50 руб.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2017 по делу № А32-34267/2017, расчетом задолженности по договору коммерческого кредита № 2/1 от 09.10.2014 подтверждается, что товарная накладная от 14.03.2017 оплачена в полном объеме, следующая товарная накладная от 27.03.2017 оплачена частично (26.05.2017 на сумму 10 000,00 руб.), товарные накладные от 13.04.2017, 27.04.2017, 22.05.2017, 29.05.2017 не оплачены в полном объеме. С июня 2017 года поставка товара прекращена.

Таким образом, на конец первого квартала 2017 года задолженность перед кредиторами составляла чуть более 1 млн. руб.

При этом ФИО3 18.05.2017 принял решение № 01 об учреждении ООО «Беломорский хлебокомбинат» (выписка из ЕГРЮЛ том 1 л.д. 102-104) с уставным капиталом 10 000,00 руб., адрес места нахождения общества – <...>, совпадает с адресом должника, выступил его единственным учредителем (том 3 л.д. 66) и назначил себя генеральным директором, в Межрайонную ИФНС № 2 по РК по месту регистрации общества представил гарантийное письмо о том, что после государственной регистрации помещения (часть помещений) общей площадью 40 кв.м. будут предоставлены в аренду вновь созданному обществу (том 3 л.д. 65).

Далее ОАО «Беломорский хлебокомбинат» в лице генерального директора ФИО3 (арендодатель) и ООО «Беломорский хлебокомбинат» в лице ФИО3 (арендатор) 01.06.2017 заключили договор аренды (том 1 л.д. 8-10), по условиям которого арендодатель предоставил арендатору нежилые помещения – производственное здание и здание проходной будки, магазин «Хлеб-2» (общая площадь предоставляемого помещения – 2 930,00 кв.м.), а также электрооборудование, ТП (П) № 166 сроком на три года, арендная плата установлена в размере 10 тыс. руб. в месяц. В соответствии с пунктом 5.2 договора ставка арендной платы является окончательной, пересмотру в течение срока действия договора не подлежит.

Также на основании договоров купли-продажи от 15.01.2018 и от 15.12.2017 должник продал вновь созданному обществу автомобиль ЗИЛ ММ34502 (самосвал) по цене 60 000,00 руб. и производственное оборудование по цене 580 000,00 руб. (документы об оплате том 2 л.д. 103-108).

По состоянию на 01.06.2017 ОАО «Беломорский хлебокомбинат» фактически прекратило производственную деятельность. В последующий период до признания должника банкротом (16.07.2018) на расчетный счет предприятия счет оплаты за поставленную до 01.06.2017 хлебобулочную продукцию, договорам купли-продажи имущества (автомобиля и производственного оборудования), аренды стоянки транспортного средства поступили денежные средства в размере порядка 750 тыс. руб.

Из вышеизложенного следует, что ФИО3, достоверно знал о неудовлетворительном экономическом состоянии ОАО «Беломорский хлебокомбинат» по результатам работы за первый квартал 2017 года, вместе с тем не предпринял мер к погашению задолженности, не обратился в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, а фактически осуществил действия по созданию на базе акционерного общества нового общества с ограниченной ответственностью с таким же названием и с таким же видом деятельности.

При таких обстоятельствах с учетом положений пункта 2 статьи 9 Закона о банкротстве суд приходит к выводу о том, что ФИО3 должен был обратиться в арбитражный суд с заявлением должника о признании его банкротом не позднее 30.04.2017.

Пунктами 1, 8 договора коммерческого кредита от 09.10.2014 № 2/1 (том 2 л.д. 141) установлено, что кредитор (ООО «Управление оптовой торговли») обязуется предоставить в собственность заемщика (ОАО «Беломорский хлебокомбинат») продовольственные товары, а заемщик - принять товар и оплатить его стоимость по истечении срока коммерческого кредита, который предоставляется на срок шестьдесят дней с даты предоставления, а также уплатить проценты за коммерческий кредит.

Пунктом 6.2 договора холодного водоснабжения и водоотведения от 01.10.2015 № 103-3-41-00175-04 предусмотрено, что расчетный период равен одному календарному месяцу. Расчеты производятся в следующем порядке: абонент не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за расчетным, передает в организацию ВКХ информацию о показаниях приборов учета; организация ВКХ не позднее пятого рабочего дня месяца, следующего за расчетным, передает абоненту счет-фактуру и акт выполненных работ; абонент в течение пяти рабочих дней с момента получения счета-фактуры и акта выполненных работ производит оплату (пункты 6.3-6.4 договора).

На основании представленных в материалы дела доказательств (справки уполномоченного органа о задолженности ОАО «Беломорский хлебокомбинат» на дату подачи заявления в арбитражный суд (том 4 л.д. 5), решения Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2017 по делу № А32-34267/2017 (том 2 л.д. 134-136), расчета задолженности по договору коммерческого кредита (том 4 л.д. 72-94), актов МУП «Горводоканал» об оказании услуг (л.д. 21-24 обособленного спора по заявлению МУП «Горводоканал» об установлении и включении в реестр требований кредиторов ОАО «Беломорский хлебокомбинат» требования в размере 63 678,82 руб. основного долга, исследованы в судебном заседании 06.11.2020, о чем в протоколе содержится соответствующая отметка), условий договоров в части оплаты товара и услуг (пункт 8 договора коммерческого кредита и пункт 6.2 договора холодного водоснабжения и водоотведения), суд установил, что после 30.04.2017 у ОАО «Беломорский хлебокомбинат» возникла задолженность перед ФНС в размере 1 237 089,46 руб., перед ООО «Управление оптовой торговли» в размере 841 531,30 руб., в том числе 741 343,00 руб. задолженности за поставленный товар (товарные накладные от 13.04.2017 со сроком оплаты 13.05.2017, от 27.04.2017 со сроком оплаты 27.05.2017, от 22.05.2017 со сроком оплаты 21.06.2017, от 29.05.2017 со сроком оплаты 28.06.2017), 64 793,30 руб. процентов за пользование кредитом, 35 395,00 руб. государственной пошлины, перед МУП «Горводоканал» в размере 44 226,05 руб. (акты за 30.04.2017, 31.05.2017, 30.06.2017), всего возникло обязательств на сумму 2 122 846,81 руб. основного долга.

С учетом изложенного суд приходит к выводу о наличии оснований для привлечения ФИО3 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 2 122 846,81 руб., возникшим после 30.04.2017.

В остальной части заявления к ФИО3 суд отказывает, поскольку при расчете ответственности учитывается размер обязательств должника, возникших после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 Закона о банкротстве, без учета пеней и штрафных санкций.

Рассмотрев заявление конкурсного управляющего в части привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам должника акционеров ОАО «Беломорский хлебокомбинат», суд пришел к следующему выводу.

Согласно пункту 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд.

В силу пункта 3.1. статьи 9 Закона о банкротстве, если в течение предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи срока руководитель должника не обратился в арбитражный суд с заявлением должника и не устранены обстоятельства, предусмотренные абзацами вторым, пятым - восьмым пункта 1 настоящей статьи, в течение десяти календарных дней со дня истечения этого срока:

собственник имущества должника - унитарного предприятия обязан принять решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

лица, имеющие право инициировать созыв внеочередного общего собрания акционеров (участников) должника, либо иные контролирующие должника лица обязаны потребовать проведения досрочного заседания органа управления должника, уполномоченного на принятие решения о ликвидации должника, для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, которое должно быть проведено не позднее десяти календарных дней со дня представления требования о его созыве. Указанный орган обязан принять решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника, если на дату его заседания не устранены обстоятельства, предусмотренные абзацами вторым, пятым - восьмым пункта 1 настоящей статьи (пункт 3.1 введен Федеральным законом от 29.07.2017 № 266-ФЗ).

Как следует из ответа АО «РДЦ» - держателя реестра акционеров ОАО «Беломорский хлебокомбинат» на запрос суда, ФИО5, ФИО4, Комитет по управлению муниципальной собственностью Беломорского района по состоянию на 01.01.2017 и на 19.06.2019 являются владельцами более 10% процентов общего количества размещенных ценных бумаг ОАО «Беломорский хлебокомбинат» (том 1 л.д. 100).

Исходя из заявления конкурсного управляющего, предусмотренная пунктом 3.1 статьи 9 Закона о банкротстве обязанность инициировать созыв внеочередного общего собрания акционеров должника возникла у акционеров с 09.11.2014 (исходя из расчетов суда – с 30.05.2017).

Вместе с тем, такое основание, предусмотренное пунктом 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве, как неисполнение обязанности по созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения, не может быть вменено акционерам должника для привлечения их к субсидиарной ответственности, поскольку при рассмотрении настоящего обособленного спора подлежат применению положения Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона № 266-ФЗ, которые не предусматривали подобную обязанность.

Что касается Комитета по управлению муниципальной собственностью администрации муниципального образования «Беломорский район», который обладал 21% акций ОАО «Беломорский хлебокомбинат», данное юридическое лицо 10.12.2012 прекратило свою деятельность, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись №2121032014838 (том л.д. 2 л.д. 94-97).

Держатель реестра акционеров - АО «Регистрационный депозитарный центр» (далее - Регистратор) проводит операции, связанные с размещением, выдачей или конвертацией ценных бумаг, на основании распоряжения эмитента ценных бумаг (лица, обязанного по ценным бумагам), если иное не предусмотрено федеральными законами и нормативными актами Банка России (пункт 3.1 статьи 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

В силу пункта 3 статьи 49 ГК РФ правоспособность юридического лица прекращается в момент внесения из ЕГРЮЛ записи о его прекращении. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо прекратившим существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ (пункт 9 статьи 63 ГК РФ). Исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ влечет правовые последствия, предусмотренные ГК РФ и другими законами применительно к ликвидированным юридическим лицам (пункт 2 статьи 64.2 ГК РФ).

В реестре акционеров ОАО «Беломорский хлебокомбинат» в качестве владельца пакета акций общества числится исключенное из ЕГРЮЛ лицо - Комитет по управлению муниципальной собственностью администрации муниципального образования «Беломорский район».

Ликвидация юридического лица - акционера и исключение его из ЕГРЮЛ не являются основанием для погашения принадлежавших ему акций либо для внесения каких-либо записей в реестр акционеров. В этой связи у Регистратора отсутствуют основания для внесения изменений в лицевой счет владельца акций в реестре акционеров ОАО «Беломорский хлебокомбинат».

Из ликвидационного промежуточного баланса и ликвидационного баланса Комитета по управлению муниципальной собственностью Беломорского района (том 3 л.д. 1-15) следует, что по состоянию на 20.11.2012 и 21.11.2012 на балансе данного юридического лица не числились акции и иные формы участия в капитале.

В этой связи суд соглашается с доводом Администрации о том, что она является не надлежащим ответчиком по данному спору.

Руководствуясь статьями 49, 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 9, 10, 32 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», арбитражный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

1.Заявление конкурсного управляющего открытым акционерным обществом «Беломорский хлебокомбинат» удовлетворить частично. Привлечь к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ФИО3. В удовлетворении заявления к ФИО4, ФИО5, Администрации муниципального образования «Беломорский муниципальный район» в лице Комитета по управлению муниципальной собственностью Беломорского района отказать.

2.Взыскать в порядке субсидиарной ответственности с ФИО3 в пользу открытого акционерного общества «Беломорский хлебокомбинат», ОГРН <***>, ИНН <***>, 2 122 846 руб. 81 коп.

Обязать конкурсного управляющего ОАО «Беломорский хлебокомбинат» включить взысканные средства в конкурсную массу должника.

3. Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, установленном частью 3 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течение десяти дней со дня вынесения определения в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд (191015, <...>).

Судья

О.Г. Фарисеева

рисеева