Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Мухлыгиной Е.А., рассмотрев в судебном заседании требование общества с ограниченной ответственностью «Стройновация» о включении в реестр требований кредиторов,

в деле по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Авангард» (ИНН <***> ОГРН <***>) о признании общества с ограниченной ответственностью «Витраж» (ИНН <***> , ОГРН <***>) банкротом,

с привлечением в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерного общества «Восточно-Сибирская нефтегазовая компания»,

с привлечением в качестве заинтересованного лица на стороне заявителя временного управляющего обществом с ограниченной ответственностью «Стройновация» ФИО1,

в отсутствие участвующих в деле лиц,

при составлении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Корсуковой А. Л.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Авангард» (далее – кредитор) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Витраж» (ИНН <***> , ОГРН <***>) банкротом.

Определением арбитражного суда от 19.09.2017 возбуждено производство по делу о банкротстве должника.

Определением арбитражного суда от 26.10.2017 (резолютивная часть определения объявлена 19.10.2017) заявление общества с ограниченной ответственностью «Авангард» о признании общества с ограниченной ответственностью «Витраж» банкротом признано обоснованным; в отношении должника введена процедура наблюдения; временным управляющим должником утверждена ФИО2.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 03.11.2017 № 206, размещено в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 30.10.2017 за номером № 2182275.

Определением арбитражного суда от 28.04.2018 (резолютивная часть определения объявлена 23.04.2018) в отношении общества с ограниченной ответственностью «Витраж» введено внешнее управление сроком до 23.10.2019. Внешним управляющим должником утверждена ФИО2.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры внешнего управления опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 28.04.2018 № 75, размещено в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 24.04.2018 за номером № 2648395.

05.12.2017 в Арбитражный суд Красноярского края поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «Стройновация» о включении в реестр требований кредиторов сумму в размере 591 481 517,70 рублей

Определением арбитражного суда от 17.01.2018 (после устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления требования без движения) требование принято к производству суда за номером № А33-22866-3/2017, установлен срок для предъявления возражений относительно заявленного требования кредитора в течение пятнадцати дней с даты принятия рассматриваемого требования.

Определением арбитражного суда от 24.04.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне должника привлечено акционерное общество «Восточно-Сибирская нефтегазовая компания».

24.04.2018 обществом с ограниченной ответственностью «Стройновация» было представлено заявление об уточнении заявленных требований, в соответствии с которым заявитель отказался от требования в части включения в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Витраж» суммы неустойки за период с 31.08.2017 по 04.12.2017 в размере 200 351 280, 96 руб., просит признать обоснованным и включить в третью очередь реестра требований кредиторов должника задолженности в размере 591 481 517, 70 руб., в том числе 90 407 968, 50 руб. неосновательного обогащения в виде неотработанного аванса, 455 521 408, 37 руб. убытков в размере стоимости не вовлеченных в строительство и невозвращенных давальческих материалов и оборудования, 45 552 140, 83 руб. штрафа за нарушение сроков возврата давальческих материалов и оборудования. Отказ от требования в части включения неустойки судом не рассмотрен, указано, что данный отказ будет рассмотрен при вынесении судебного акта по существу спора.

Определением арбитражного суда от 13.12.2018 к участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечена временный управляющий обществом с ограниченной ответственностью «Стройновация» ФИО1.

Участвующие в деле лица, извещённые надлежащим образом, в судебное заседание не явились. В соответствии со статьёй 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие участвующих в деле лиц.

От временного управляющего заявителем поступил отзыв, в котором отражено, что временный управляющий поддерживает позицию заявителя; предоставить документы, подтверждающие получение и передачу давальческого сырья должником, не представляется возможным ввиду отсутствия последних у временного управляющего, равно как и нет возможности обязать ООО «Стройиновация» провести сверку с должником по указанному вопросу. Поскольку в материалы дела не предоставлены достаточные доказательства возврата давальческого сырья ООО «Стройновация», временный управляющий считает требования подлежащими удовлетворению в полном объёме. Оснований для оставления заявления без рассмотрения не имеется, поскольку суд имеет право рассмотреть его по имеющимся доказательствам, кроме того, оставление без рассмотрения повлечёт за собой причинение убытков конкурсным кредиторам ООО «Стройновация». Временный управляющий не возражает против рассмотрения требования в её отсутствие.

В соответствии со статьёй 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленный документ приобщён к материалам дела.

Исследовав представленные доказательства, арбитражный суд установил следующие обстоятельства и пришел к следующим выводам:

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

В силу пунктов 2, 4, 5 статьи 100 Закона о банкротстве внешний управляющий обязан включить в течение пяти дней с даты получения требований кредитора в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о получении требований кредитора с указанием наименования (для юридического лица) или фамилии, имени, отчества (для физического лица) кредитора, идентификационного номера налогоплательщика, основного государственного регистрационного номера (при их наличии), суммы заявленных требований, основания их возникновения и обязан предоставить лицам, участвующим в деле о банкротстве, возможность ознакомиться с требованиями кредитора и прилагаемыми к ним документами. При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность соответствующих требований кредиторов. По результатам рассмотрения выносится определение арбитражного суда о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. Требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Сообщение о получении требования кредитора размещено в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 15.02.2018 за номером № 2463560, что отражено соответствующей страницей Единого федерального реестра сведений о банкротстве на сайте https://bankrot.fedresurs.ru/.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», в силу пунктов 3-5 статьи 71 и пунктов 3-5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера.

В силу пункта 7 статьи 16 Закона о банкротстве в реестре требований кредиторов указываются сведения о размере его требований к должнику, а также основания возникновения требований кредиторов.

Учитывая, что в отношении должника введена процедура внешнего управления, с учётом положений статьи 100 Закона о банкротстве, заявленные в отзыве от 13.03.2018 возражения должника о пропуске срока на обращение с заявлением о включении требования в реестр требований кредиторов должника, не принимаются судом.

В соответствии со статьями 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Обществом с ограниченной ответственностью «Стройновация» (подрядчиком) и обществом с ограниченной ответственностью «Витраж» (субподрядчиком) заключен договор субподряда от 22.01.2016 № 3175715/1295Д/Суб1, по условиям которого субподрядчик обязался выполнить работы по строительству объекта «Юрубчено-Тохтомское нмр. Газокомпрессорная станция», расположенного на территории Юрубчено-Тохтомского нефтегозоконденсатного месторождения. Промышленная площадка ЮР-5, включая добычу грунта из карьера № 13, а подрядчик обязался принять результат работ и оплатить их. Субподрядчик обязался выполнить все работы по строительству указанного объекта, собственными силами и силами привлечённых субподрядных организаций в соответствии с утверждённой проектно-сметной документацией и сдать результат работ подрядчику. Субподрядчик обязуется завершить строительство и сдать законченный строительном объект, готовый к эксплуатации, в установленном порядке и сроки, предусмотренные договором.

В пункте 3.1 договора указано, что стоимость работ, выполняемых по договору, определяется протоколом соглашения о договорной цене (приложение № 1 к договору) и составляет 791 011 802 руб. 11 коп., в том числе НДС 18 %. Стоимость строительно-монтажных работ, лимитированных и прочих затрат (с учётом стоимости материалов поставки субподрядчика) является твёрдой договорной ценой.

В разделе 4 договора согласованы сроки выполнения работ.

Подрядчик обязался обеспечить передачу субподрядчику материалов на давальческой основе по накладной на отпуск материалов на стороне (М-15) и передачу оборудования в монтаж по (ОС-15) в соответствии с разделительной ведомостью поставки товарно-материальных ценностей между подрядчиком и субподрядчиком (пункт 5.2.5 договора).

Согласно разделу 6 договора подрядчик оплачивает субподрядчику стоимость фактически завершённых этапов работ согласно графику сдачи-приёмки и финансирования строительно-монтажных работ по законченным этапам. Подрядчик вправе предоставить аванс субподрядчику на приобретение оборудования и материалов в размере 50 % стоимость материально-технических ресурсов поставки субподрядчика, согласно приложению № 3 к договору. Возврат аванса осуществляется посредством удержания подрядчиком сумм аванса из каждого платежа, причитающегося субподрядчику. В случае, если субподрядчик не приступил к выполнению работ в установленные договором сроки, то он обязан возвратить подрядчику 100 % аванса в течение 15 календарных дней после начала срока работ.

В соответствии с пунктами 9.4.2, 9.5, 9.7 договора материалы передаются подрядчиком субподрядчику на давальческой основе в соответствии с пунктами 5.2.5 договора и разделительной ведомости поставки товарно-материальных ценностей между подрядчиком и субподрядчиком по накладной на отпуск материалов на сторону. Субподрядчик несёт ответственность за сохранность переданных ему материалов и несёт риск гибели, утраты до подписания сторонами акта приёмки законченного строительства объекта (КС-11). По окончании выполнения строительных работ материалы, полученные субподрядчиком у подрядчика по давальческой схеме (согласно приложению № 3 к договору), но не вовлечённые в объект строительства, субподрядчик обязан сдать на склад в течение 1 месяца. В случае утраты или гибели (порчи, потери потребительских свойств) переданных, но не вовлечённых материалов подрядчика в объект строительства, субподрядчик обязан возместить стоимость материалов подрядчика, включающую в себя учётную стоимость МТР подрядчика с учётом транспортно-заготовительных расходов. Судподрядчик не вправе использовать давальческие материалы без письменного согласования подрядчика на других объектах. Если в проектно-сметной документации не предусмотрено иное, материалы и оборудование, поставляемые субпорядчиком согласно Разделительной ведомости поставки товарно-материальных ценностей между подрядчиком и субподрядчиком, доставляются непосредственно на объект. Подрядчик обеспечивает право на проезд транспортных средств субподрядчика по вдольтрассовым и технологическим проездам ООО «Транснефть-Восток», связанный с доставкой материалов и оборудования поставки субподрядчика, передислокацией техники, за счёт средств подрядчика на основании направленной субпорядчиком заявки. Материалы, поставляемые подрядчиком, доставляются им на региональный склад подрядчика, доставляются им на региональный склад подрядчика, оборудование, поставляемое подрядчиком – непосредственно на объект.

Все поставляемые для строительства материалы и оборудование сопровождаются документами, удостоверяющими их качество (сертификаты, технические паспорта и т.д.). Сторона, поставляющая данные материалы и оборудование, должна представить другой стороне копии таких сертификатов или других документов до начала производства работ, выполняемых с использованием этих материалов и оборудования. Каждая сторона несёт ответственность за соответствие материалов и оборудования, поставляемых этой стороной, проектным спецификациям, государственным стандартам, техническим условиям (пункта 9.13, 9.14 договора).

В силу пункта 16.3 стороны согласовали, что за нарушение сроков возврата подрядчику давальческих материалов, не вовлечённых в строительство объекта, установленного пункта 9.5 договора, подрядчик вправе взыскать штраф в размере 10 % от стоимости не вовлечённых материалов. За отказ от возмещения стоимости утраченных субподрядчиком давальческих материалов подрядчик имеет право взыскать штраф 100 000 руб., при этом субподрядчик не освобождается от возмещения стоимости утраченных материалов.

Дополнительными соглашениями к договору редакции некоторых пунктов договора изменены, в частности, в редакции дополнительного соглашения от 01.02.2017 стоимость работ по договору определена в размере 1 043 496 254 руб. 46 коп. Также внесены изменения в приложения № 6, № 6а к договору, определено, что работы должны быть завершены в полном объёме в срок до 30.08.2017.

Поскольку субпорядчик не исполнил взятые на себя обязательства по объёмам и срокам выполнения работ, подрядчиком в адрес субпорядчика направлено уведомление о расторжении договора письмом от 01.06.2017 № 20-01/1341.

Обращаясь с заявлением, кредитор просил включить в реестр требований кредиторов 791 832 798 руб. 64 коп., при этом в тексте заявления от 29.12.2017 № 06/3961 отражено, что требование складывается из следующих сумм:

- 90 407 968 руб. 48 коп. незаконных удерживаемых субподрядчиком денежных средств, перечисленных в качестве аванса и оплаты выполненных работ;

- 200 351 280 руб. 96 коп. неустойки за период с 31.08.2017 по 04.12.2017 (96 дней);

- 455 521 408 руб. 37 коп. убытков в виде реального ущерба, причинённого неисполнением обязательств по возврату давальческих материалов и оборудования;

- 45 522 140 руб. 83 коп. штрафа за нарушение сроков возврата давальческих материалов и оборудования.

В письменном заявлении от 17.04.2018 № 06/550 заявитель на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказался от требования в части взыскания неустойки за период с 31.08.2017 по 04.12.2017 в размере 200 351 280 руб. 96 коп.

В силу части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Поскольку отказ от требования в части взыскания пени не противоречит закону и не нарушает прав и законных интересов иных лиц, он принимается судом.

Производство по требованию в соответствующей части подлежит прекращению на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из представленных кредитором в материалы дела документов следует, что стоимость выполненных субподрядчиком работ составляет 229 470 341 руб. (что подтверждается справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 31.03.2017 № 15). Стоимость невыполненных работ составляет 841 025 913 руб.

При этом подрядчиком субподрядчику перечислены денежные средства в размере 319 878 309 руб. 53 коп., из которых 141 871 583 руб. 36 коп. перечислено в качестве аванса; 178 006 726 руб. 76 коп. перечислено в качестве оплаты за выполненные работы.

Перечисление денежных средств субподрядчику подтверждается представленными в материалы дела платёжными поручениями.

С учётом изложенного, кредитор указывает на наличие на стороне должника неосновательного обогащения в размере 90 407 968 руб. 48 коп. (319 878 309 руб. 53 коп. перечисленных денежных средств – 229 470 341 руб. 05 коп. стоимость выполненных работ).

В силу пункта 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

В пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 63 «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве» указано, что денежное обязательство должника по возврату или возмещению стоимости неосновательного обогащения для целей квалификации в качестве текущего платежа считается возникшим с момента фактического приобретения или сбережения имущества должником за счёт кредитора.

Указанные обстоятельства должником и внешним управляющим не оспорены, из представленных отзывов следует, что возражений в указанной части не имеется.

С учётом изложенного, требование в размере 90 407 968 руб. 48 коп. основного долга подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Также кредитор указывает, что не возвращены переданные субподрядчику по давальческой схеме, но не вовлечённые в строительство материалы на сумму 48 154 656 руб. 11 коп. и оборудование на сумму 407 366 752 руб. 26 коп., в связи с чем должник обязан возместить кредитору убытки в виде реального ущерба на сумму 455 521 408 руб. 37 коп.

Кроме того, на сумму убытков за нарушение сроков возврата давальческих материалов, в соответствии с пунктом 9.5 заключённого сторонами договора, должнику начислен штраф в сумме 45 552 140 руб. 83 коп.

Статьей 728 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случае расторжения договора подряда подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество либо передать их указанному заказчиком лицу, а если это оказалось невозможным, - возместить стоимость материалов, оборудования и иного имущества.

В соответствии со статьёй 156 Методических указаний по учету материально-производственных запасов, утвержденных приказом Министерства финансов Российской Федерации от 28.12.2001 № 119н, давальческие материалы - это материалы, принятые организацией от заказчика для переработки (обработки), выполнения иных работ или изготовления продукции без оплаты стоимости принятых материалов и с обязательством полного возвращения переработанных (обработанных) материалов, сдачи выполненных работ и изготовленной продукции.

В соответствии со статьей 713 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

При этом согласно положениям статьи 714 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленного заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда.

Кредитор указывает сумму переданных, но не возвращённых давальческих материалов (с учётом оборудования) в качестве убытков в виде реального ущерба.

Согласно статье 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Элементами гражданско-правовой ответственности являются:

- противоправный характер поведения лица, причинившего убытки;

- наличие убытков и их размер;

- вина причинителя вреда;

- причинная связь между противоправным поведением правонарушителя и наступившими последствиями.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объёме лицом, причинившим вред.

В силу статьи 1082 Гражданского кодекса Российской Федерации удовлетворяя требование о возмещении вреда, суд в соответствии с обстоятельствами дела обязывает лицо, ответственное за причинение вреда, возместить вред в натуре (предоставить вещь того же рода и качества, исправить поврежденную вещь и т.п.) или возместить причинённые убытки.

В пункте 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 указано, что по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

В подтверждение передачи оборудования в монтаж кредитором при подаче заявления в материалы дела представлены акты о приёмке-передаче оборудования в монтаж (форма ОС-15), подписанные представителями кредитора и должника и содержащими оттиски печатей организаций:

- от 22.10.2016 № 1010491012-10 в отношении блок-бокса операторного 12х15х5,7м 1982/17-1пк-02-41-ТХ.ТТ стоимостью 11 214 406 руб. 78 коп.;

- от 26.05.2016 № 1010458038-10 в отношении блока подготовки газа 1982/17-1пк-02-11-ТХ.ТТ стоимостью 21 610 169 руб. 49 коп.;

- от 08.05.2016 № 1010452109-10 в отношении ёмкости V=25м? стоимостью 1 603 495 руб. 65 коп.;

- от 08.05.2016 № 1010452109-20 в отношении ёмкости V=25м? стоимостью 1 698 229 руб. 63 коп.;

- от 08.05.2016 № 1010452110-20 в отношении ёмкости подземной дренажной V=40м? стоимостью 1 657 670 руб. 92 коп.;

- от 09.05.2016 № 1010452111-20 в отношении ёмкости подземной горизонтальной дренажной без подогрева номинальным объёмом 12,5 м? ЕП 12,5-2000-1500-2 стоимостью 929 661 руб. 02 коп.;

- от 09.05.2016 № 1010452111-30 в отношении резервуара стального горизонтального надземного РГСН-25 стоимостью 651 694 руб. 92 коп.;

- от 01.05.2016 № 1010449184-10 в отношении ёмкости подземной горизонтальной дренажной без подогрева номинальным объёмом 12,5 м? ЕП 12,5-2000-1500-2 стоимостью 599 152 руб. 54 коп.;

- от 07.06.2016 № 1010462276-10 в отношении блок-бокса склада масел в таре 1982/17-1пк-02-48-ТХ.ТТ стоимостью 20 387 924 руб. 30 коп.;

- от 10.06.2016 № 1010462277-10 в отношении станции насосной подачи метанола НСМ3.00.00.000 стоимостью 4 664 751 руб.;

- от 29.09.2016 № 1010485300-10 в отношении двигателя с компримированием газа Caterpillar G3616 стоимостью 259 322 033 руб. 91 коп.;

- от 29.09.2016 № 1010485300-20 в отношении двигателя с компримированием газа Caterpillar G3616 стоимостью 172 881 355 руб. 94 коп.;

- от 06.10.2016 № 1010487345-10 в отношении станции насосной откачки конденсата СОК8.00.00.000 стоимостью 7 892 179 руб.;

- от 31.05.2016 № 101045453-10 в отношении ёмкости V=25м? стоимостью 3 396 459 руб. 26 коп.;

- от 05.09.2016 № 1010484533-10 в отношении здания модульного служебно-эксплуатационного блока 36х12х2,7м 1982/17-кпк-02-49-АС.ТТ стоимостью 22 803 170 руб. 71 коп.;

- от 07.08.2016 № 1010475557-10 в отношении станции насосной противопожарного водоснабжения НСП46.00.00.000 стоимостью 9 606 248 руб.;

- от 22.07.2016 № 1010471565-10 в отношении котельной блочно-модульной 8МТв 1982/17-1пк-02-21-ТМ.ТТ стоимостью 26 939 262 руб. 32 коп.;

- от 21.07.2016 № 1010471566-10 в отношении установки факельной высоток H-42м, диаметром ствола КМЕВ.611256.053.32.143.00.000 стоимостью 5 265 086 руб. 51 коп.;

- от 21.07.2016 № 1010471567-10 в отношении установки факельной УФ-Н30-Ду100-ГФНГ-200-4,8-0,2-А стоимостью 2 360 169 руб. 50 коп.;

- от 30.06.2016 № 1010465620-10 в отношении двигателя с компримированием газа Caterpillar G3616 стоимостью 345 762 711 руб. 88 коп.;

- от 30.06.2016 № 1010465620-20 в отношении комплекта оборудования для установке компрессорной 1982/17-02-9.58.62 стоимостью 186 053 968 руб. 96 коп.;

- от 31.08.2016 № 1010479715-10 в отношении блока-контейнера НКУ-0,4кВ (1982/17-1пк-02-40ЭМ.ТТ-001) стоимостью 7 038 500 руб.;

- от 30.08.2016 № 1010478749-10 в отношении двигателя с компримированием газа Caterpillar G3616 стоимостью 259 322 033 руб. 91 коп.;

- от 29.08.2016 № 1010478750-10 в отношении комплекта оборудования для установки компрессорной 1982/17-02-9,58,62 стоимостью 142 849 042 руб. 89 коп.;

- от 17.09.2016 № 1010482824-10 в отношении резервуара стального горизонтального наземного РГСН-50м? стоимостью 1 007 627 руб. 12 коп.;

- от 24.09.2016 № 1010484864-10 в отношении блока-бокса хранения пенообразователя 3х3х3,1 м 1982/17-1пк-02-31-ПТ.ТТ стоимостью 1 016 207 руб. 63 коп.;

- от 30.06.2016 № 1010465871-10 в отношении блока-контейнера НКУ-0,4кВ (1982/17-1пк-02-37-ЭМ.ТТ-001) стоимостью 4 544 967 руб. 91 коп.;

- от 30.06.2016 № 1010465924-10 в отношении электростанции дизельной Звезда-630НК-02МЗ-01 стоимостью 12 723 872 руб. 88 коп.

В актах отражено, что они составлены в РН-С-Нефтеюганск, РН-Сервис-Склад.

Также представлены подписанные кредитором и должником и содержащие оттиски печатей накладные на отпуск материалов на сторону (давальческих материалов) (форма М-15) за период с 05.04.2016 по 26.04.2017.

Кредитор указывает, что не возвращены переданные субподрядчику по давальческой схеме, но не вовлечённые в строительство материалы на сумму 48 154 656 руб. 11 коп. и оборудование на сумму 407 366 752 руб. 26 коп., в связи с чем должник обязан возместить кредитору убытки в виде реального ущерба на сумму 455 521 408 руб. 37 коп. При этом перечень невозвращенных и утраченных материалов заявителем не представлен.

В отношении требования о взыскании убытков должником и внешним управляющим заявлены возражения, в отзыве внешнего управляющего от 14.03.2018 указано, что 09.02.2018 в адрес ООО «Стройновация» направлено письмо о готовности ООО «Витраж» осуществить передачу материалов и оборудования, находящегося на территории Эвенкийского муниципального района Красноярского края, а также, согласовании даты прибытия на объект «Юрубчено-Тохтомское нмр. Газокомпрессорная станция» для участия в передаче материально-технических ресурсов. 13.02.2018 ООО «Витраж» обратилось к заказчику строительства АО «Востсибнефтегаз» с просьбой оказать содействие в передаче на склад материально-технических ресурсов без участия представителей ООО «Стройновация». После обращения ООО «Витраж» к заказчику строительства АО «Востсибнефтегаз» с 16.02.2018 осуществляется передача спорного имущества, что подтверждается актами приёма-передачи от 16.02.2018 СН № 1, от 17.02.2018 СН № 02, от 20.02.2018, от 21.02.2018 СН № 04, от 22.02.2018 СН № 05, от 23.02.2018 СН № 06 и другими. В настоящий момент должником на склад ООО «РН-Снабжение-Нефтеюганск» переданы материально-технические ресурсы на сумму 328 903 011 руб. 85 коп. Передача материально-технических ресурсов продолжается. Кроме того, в соответствии с накладными № 2018/02/09, № 1010649743 на отпуск материалов на сторону (давальческая схема), 09.02.2018 ООО «Стройновация» собственнику АО «Восточно-Сибирская нефтегазовая компания», а последним обществу с ограниченной ответственностью «КАТЭКстройкомплекс» переданы материалы на сумму 5 766 834 руб. 05 коп.

В отзыве от 13.03.2018 должником заявлены доводы аналогичного содержания, при этом по системе электронной подачи документов «Мой Арбитр» 14.03.2018 представлен пакет подтверждающих документов: актов приёма-передачи, карты входного контроля.

В дополнениях к отзыву от 16.04.2018 отражено, что после расторжения договора субподряда на территории объекта «Юрубчено-Тохомское нмр. Газокомпрессорная станция» находилось оборудование, не вовлеченное в строительство на общую сумму 407 367 826, 58 рублей, согласно последнему отчету № 31 за период с 01 февраля 2017 года по 10 февраля 2017 года о переданном в монтаж и использованном в строительстве оборудовании. Указанное оборудование является собственностью заказчика. На момент обращения ООО «Стройновация» с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «Витраж» часть оборудования была передана заявителем на хранение на склад заказчика: согласно акту № 05-5310-7300939433 от 07.12.2017: блок-бокс хранения пенообразователя 3x3x3, 1м 1982/17-1пк-02-31-ПТ.ТТ (позиция 11), модуль пожаротушения изотермический Атака-М МПИт 16-2,2 (позиция 15) на общую сумму 9 814 305,73 руб. Оформлена заявка № 377 (1000006786) от 30.11.2017 на возврат следующего оборудования: станция насосная противопожарного водоснабжения НСП 46.00.00.000 стоимостью 9 606 248,00 руб.; комплекты оборудования для установки компрессорной 1982/17-02-9, 58.62 в количестве 7 штук стоимостью 328 096 790, 85 рублей. Согласно заявке, плановая дата вовлечения оборудования в строительство 31.08.2018. В период рассмотрения настоящего заявления с 22.02.2018 по 03.03.2018, на склад заказчика строительства АО «Востсибнефтегаз» с участием представителя кредитора переданы комплекты оборудования для установки компрессорной 1982/17-02-9, 58.62 в количестве 7 штук (позиции 3, 7) на общую сумму 328 903 011, 85 рублей, согласно заявке на возврат оборудования № 377 (1000006786) от 30.11.2017. Акты приема-передачи и карты входного контроля на указанные комплекты предоставлялись к отзыву на требование кредитора. Оставшееся оборудование в настоящий момент передается на склад заказчика с участием представителя заявителя. В связи с тем, что до настоящего времени не решен вопрос о подрядчике, с которым заключен договор на строительство объекта «Юрубчено-Тохомское нмр. Газокомпрессорная станция», часть оборудования смонтирована и находится на строительной площадке, и передача на склад представляется нецелесообразной: блок-бокс операторный 1982/17 (позиция 14) стоимостью 11 214 406, 78 рублей, здание служебно-эксплуатационного блока 1982/17-1пк (позиция 9) стоимостью 21 884 884, 31 руб. Кроме того, на объекте смонтировано следующее оборудование, но работы не приняты и не оплачены: резервуар РГСН-25(позиция 1) на сумму 651 694, 92 руб.; резервуар РГСН -50мЗ (позиция 10) на сумму 1 007 627,12 руб.; установка факельная УФ-Н30-ДуЮ0-ГФНГ-200-4.8-0,2А (позиция 5) на сумму 2 360 169,50 рублей; установка факельная Высота Н=42 м; диаметр ствола ДУ =720/530 стоимостью 5 265 086,51 руб.; станция насосная подачи метанола НСМЗ.00.00.000 стоимостью 4 664 751, 00 руб. Требование о возмещении стоимости оборудования ООО «Стройновация» является необоснованным, поскольку оборудование не является его собственностью. Что касается материалов на сумму 48 154 656, 11 руб., в соответствии с отчетом № 33 о полученных в переработку и использованных в строительстве материалах за период с 01 марта по 31 марта 2017 года, не использованных материалов щебень, суглинок, смесь гравийно-песчаная на объекте находится на сумму 9 789 250, 63 руб. согласно отчету № 34 о полученных в переработку и использованных в строительстве материалах за период с 01 марта по 31 марта 2017 года, не использованных материалов на сумму 35 204 952, 70 рублей, за вычетом списанных в соответствии с КС -2 №168 от 31.03.2017, счет-фактура № 107 от 31.03.2017, остаток составлял 32 861 400,08 рублей. Из них, материалов передано ООО «Стройновация»: по акту приема-передачи ТМЦ №5 от 21.12.2017, товарной накладной №1010626940, переданы в подотчет ООО «Витраж» труба стальная, прокат листовой на общую сумму 3 580 126, 98 рублей; по акту приема-передачи ТМЦ №6 от 21.12.2017, товарной накладной №1010626782, передана в подотчет ООО «Витраж» труба стальная бесшовная на сумму 6 537 897, 36 рублей; по акту приема-передачи ТМЦ №25-В от 21.12.2017, товарной накладной №2018/02/09 (15), передано в подотчет ООО «КАТЭКстройкомплекс» труба стальная электросварная прямошовная, труба стальная реставрированная на сумму 5 776 831, 88 рублей. Таким образом, остаток материалов на объекте составляет 16 966 543,86 рублей. Учитывая особенности хранения МТР (на открытой стройплощадке), передача материалов производится по мере необходимости использования на других объектах.

В подтверждение заявленных доводов по системе электронной подачи документов «Мой Арбитр» 19.04.2018 от должника поступили дополнительные документы: акты приёма-передачи товарно-материальных ценностей; акты о передаче товарно-материальных ценностей на хранение; накладные на отпуск материалов на сторону (давальческих материалов).

В отзыве уполномоченного органа от 24.04.2018 отражено, что в соответствии с представленными должником в материалы дела актами приёма-передачи СН № 1 от 16.02.2018, СН № 02 от 17.02.2018, СН № 04 от 21.02.2108, СН № 05 от 22.02.2018, СН № 06 от 23.02.2018, а также накладными № 2018/02/09, 1010649743 от 09.02.2018 было передано имущества на сумму 334 669 845 руб. 90 коп., при этом внешний управляющий указывает, что передача материалов и оборудования продолжается. С учётом изложенного, требование ООО «Стройновация» о включении в реестр требований кредиторов сумму 591 481 517 руб. 70 коп. не подтверждены документально, доказательства наличия и размера задолженности в материалы дела не представлены, в связи с чем не подлежат удовлетворению.

С учётом доводов должника и внешнего управляющего, а также совокупности представленных в материалы дела документов, определением арбитражного суда от 24.04.2018 к участию в деле в качестве третьего лица привлечено АО «Восточно-Сибирская нефтегазовая компания», заявителю предложено представить сведения о проведённой сверке возвращённых давальческих материалов (при наличии); в определении арбитражного суда от 18.06.2018 заявителю также предложено представить сведения о проведённой сверке возвращённых давальческих материалов и мерах, принятых заявителем для получения материалов (при наличии).

В пояснениях «Восточно-Сибирская нефтегазовая компания» от 01.11.2018 указано, что в рамках исполнения договора подряда от 22.01.2016 № 3175715/1295Д, согласно накладным на передачу оборудования в монтаж (по форме ОС-15) Подрядчику (ООО «Стройновация») было передано 7 комплектов оборудования 1982/17-02-9,58.62 на сумму в размере более 328 000 000 руб. Договор подряда № 3175715/1295Д от 22.01.2016 был расторгнут в одностороннем порядке с 20 июня 2017, ввиду того, что подрядчик выполнял работу не в установленный сторонами срок или выполнял ее настолько медленно, что стало очевидным, что окончание ее к сроку становится явно невозможным. Согласно условиям договора по окончании выполнения строительных работ материалы и оборудование, полученные подрядчиком у заказчика по давальческой схеме, но не вовлеченные в объект строительства, подрядчик обязан сдать на склад в течение одного месяца. В процессе судебного разбирательства, в материалы дела был представлен акт приема-передачи ТМЦ от 31.01.2018 (приложенный к пояснениям), согласно которому ООО «Стройновация» было передано на склад ООО «РН-Снабжение-Нефтеюганск» 7 комплектов оборудования на сумму в размере более 328 млн. руб. АО «Востсибнефтегаз» подтверждает, что данное оборудование числится как возвращенное подрядчиком по договору подряда № 3175715/1295Д от 22.01.2016. Данное оборудование в работу новому Подрядчику, который на данный момент выполняет работы на объекте «Газокомпрессорная станция», не передавалось.

В пояснениях ООО «РН-СНАБЖЕНИЕ-НЕФТЕЮГАНСК» от 07.12.2018 отражено, что между ООО «РН-Снабжение-Нефтеюганск» и ООО «Стройновация» отсутствуют договорные отношения, договор субподряда № 3175715/1295Д/Суб1 от 22.01.2016 заключен между АО «Восточно-Сибирская нефтегазовая компания» и ООО «Стройновация ». Договор на оказание услуг по хранению товарно-материальных ценностей заключен между ООО «РН-Снабжение-Нефтеюганск» в лице филиала в г.Красноярск (Хранитель) и АО «Восточно-Сибирская нефтегазовая компания» (поклажедатель). При приеме ТМЦ на хранение, подписание актов о приеме-передаче товарно-материальных ценностей (форма МХ-1) осуществляется поклажедателем и хранителем. Поклажедателем по акту № 05-5376-7301014985 от 31.01.2018г. также является АО «Восточно-Сибирская нефтегазовая компания». Соответственно, установить, какие материалы и оборудование были возвращены от ООО «Стройновация» АО «Востсибнефтегаз» в рамках договора субподряда № 3175715/1295Д/Суб 1 от 22.01.2016 не представляется возможным.

Определением арбитражного суда от 13.12.2018 указано, что заявителю надлежит представить в материалы дела сведения о проведенной сверке возвращенных давальческих материалов и мерах, принятых заявителем для получения материалов (при наличии); пояснения по возражениям с учетом представленных в материалы дела документов; перечень утраченных давальческих материалов и их стоимость; доказательства передачи давальческих материалов и оборудования обществом с ограниченной ответственностью «Стройновация» обществу с ограниченной ответственностью «Витраж» (в табличной форме с указанием наименования материала, оборудования, его стоимости, документа, в соответствии с которым осуществлена передача материалов и оборудования должнику).

Протокольным определением арбитражного суда от 06.02.2019 указано, что заявителю надлежит представить в материалы дела сведения о проведенной сверке возвращенных давальческих материалов и мерах, принятых заявителем для получения материалов (при наличии); пояснения по возражениям с учетом представленных в материалы дела документов; перечень утраченных давальческих материалов и их стоимость; доказательства передачи давальческих материалов и оборудования обществом с ограниченной ответственностью «Стройновация» обществу с ограниченной ответственностью «Витраж» (в табличной форме с указанием наименования материала, оборудования, его стоимости, документа, в соответствии с которым осуществлена передача материалов и оборудования должнику).

Соответствующие пояснения и документы от заявителя в материалы дела не поступили, однако в письменных пояснениях временного управляющего заявителем от 09.04.2019 отражено, что она считает требования обоснованными в полном объёме.

Оценив в совокупности представленные в материалы дела доказательства, с учётом доводов кредитора, возражений должника, внешнего управляющего и уполномоченного органа, арбитражный суд приходит к выводу о необоснованности требования в части 455 521 408 руб. 37 коп. убытков в виде реального ущерба.

Так, кредитором не доказан ни один из элементов гражданско-правовой ответственности, в том числе наличие убытков, поскольку в материалы дела не представлена совокупность доказательств, с учётом которой возможно сделать вывод о том, что давальческие материалы не возвращены (в том числе напрямую заказчику). Представленные в материалы дела документы не позволяют определить, какое оборудование и материалы, на какую сумму в итоге остались неиспользованными и подлежали возврату заявителю.

Заявителю неоднократно предлагалось провести сверку с целью подтверждения заявленных требований, представить соответствующие пояснения и доказательства, представить перечень невозвращенного оборудования и давальческих материалов, однако соответствующие пояснения и документы в материалы дела не представлены.

Кроме того, в материалы дела представлены документы и пояснения, опровергающие факт утраты должником давальческих материалов и оборудования, что являлось бы основанием для взыскания убытков с должника. Напротив, представлены доказательства нахождения на хранении и возврата части материалов и оборудования заказчику и на склад, нахождении оборудования на объекте.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с частью 1 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Нежелание представить доказательства должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения (указанная правовая позиция содержится в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.03.2012 № 12505/11 в рамках рассмотрении жалобы по делу № А56-1486/2010).

С учётом изложенного, требование в части 455 521 408 руб. 37 коп. убытков в виде реального ущерба удовлетворению не подлежит.

Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В силу пункта 16.3 заключённого договора, стороны согласовали, что за нарушение сроков возврата подрядчику давальческих материалов, не вовлечённых в строительство объекта, установленного пункта 9.5 договора, подрядчик вправе взыскать штраф в размере 10 % от стоимости не вовлечённых материалов.

Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несёт ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (пункт 2 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Поскольку кредитором не подтверждена обоснованность требования в части основного обязательства (в отношении возврата давальческих материалов), акцессорное обязательство о взыскании штрафа (неустойки) также не подлежит удовлетворению.

Настоящее определение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа - ) (часть 2 статьи 184, статья 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии определения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 100, 142 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 49, 150, 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

ОПРЕДЕЛИЛ:

принять отказ общества с ограниченной ответственностью «Стройновация» от требования в части взыскания неустойки.

Производство по требованию в части взыскания неустойки прекратить.

Требование удовлетворить частично.

Включить требование общества с ограниченной ответственностью «Стройновация» (ОГРН <***> , ИНН <***>, г. Приморск Выборгкого района Ленинградской области) в третью очередь реестра требований кредиторов должника – общества с ограниченной ответственностью «Витраж» (ИНН <***> , ОГРН <***>) в размере 90 407 968 руб. 48 коп. – основной долг.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Определение подлежит немедленному исполнению.

Разъяснить, что настоящее определение может быть обжаловано в течение десятидневного срока с момента его вынесения путем подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья

Е.А. Мухлыгина