Гражданский кодекс часть 1

по делу о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: явки нет, извещен,

от конкурсного управляющего: ФИО1 – доверенность от 09.11.2018,

от третьих лиц: явки нет, извещены,

У С Т А Н О В И Л:

решением Арбитражного суда Курганской области от 07 июня 2017 года (резолютивная часть) Общество с ограниченной ответственностью «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц»» (далее – должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство.

Определением от той же даты конкурсным управляющим утвержден ФИО2.

Сведения о признании должника несостоятельным (банкротом) опубликованы в газете «Коммерсантъ» № 112 от 24.06.2017.

21.08.2017 в Арбитражный суд Курганской области поступило заявление Общества с ограниченной ответственностью «Алтай Спецстрой»(далее – заявитель) о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника задолженности по договору подряда № 6-БВР от 18.03.2015 в размере 3 730 828 руб. 72 коп., в том числе: 3 253 251 руб. 39 коп. – основной долг, 477 577 руб. 33 коп. – неустойка.

Определением суда от 23.11.2017 к участию в рассмотрении данного обособленного спора в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Общество с ограниченной ответственностью «Щебеночный карьер Кварц».

Определением суда от 28.03.2018 (резолютивная часть) по делу назначена судебная экспертиза, производство которой поручено эксперту ФИО3 (<...>), производство по данному обособленному спору приостановлено до окончания экспертизы и получения судом экспертного заключения.

10.05.2018 в суд поступило экспертное заключение.

Определением суда от 13.06.2018 производство по делу возобновлено.

Определением суда от 09.07.2018 к участию в рассмотрении данного обособленного спора в качестве заинтересованного лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Общество с ограниченной ответственностью «Костанайвзрывпром» (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес: 457020, <...>).

24.08.2018 конкурсный управляющий ФИО2 обратился в Арбитражный суд Курганской области с заявлением об освобождении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц».

Определением суда от 08.10.2018 (резолютивная часть) суд освободил ФИО2 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц» (ИНН <***>, ОГРН <***>).

Определением суд от 07.11.2018 (резолютивная часть) конкурсным управляющим ООО «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц» (ИНН <***>, ОГРН <***>) утвержден ФИО4 член Ассоциации «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Южный Урал».

В судебном заседании 29.01.2019 судом в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв до 15 час. 00 мин. 05.02.2019. После перерыва судебное заседание продолжено.

Представитель заявителя в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом.

Представитель конкурсного управляющего в судебном заседании возражал против удовлетворения требования заявителя по ранее изложенным доводам, представил письменные пояснения, считает, что представленные ООО «Алтай Спецстрой» проекты массового взрыва по блокам №04-15 и 08-15 от ООО «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц» подписаны не директором ФИО5, а иным лицом. Согласно представленных ООО «Алтай Спецстрой» отчета о производстве взрывных работ по блокам №01-15, 04-15, 05-15, 08-15: взрывные скважины обводнены до 100% - блоки №01-15 и 04-15, до 90% блок №08-15, до 50% блок №05-15; для производства дальнейших взрывных работ необходимо применение патронированных ВВ взрывчатых веществ. Таким образом, считает, что ООО «Алтай Спецстрой» подтвердило, что работы по этим 4 блокам выполнены с браком по причине их обводнения.

Кроме того, указывает, что представленные ООО «Алтай Спецстрой» описи вложения в письма направлены не в адрес ООО «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц», а иному лицу - ООО «Кварц» по адресу: 641878, <...>. Получение счетов и КС-2 именно ООО «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц» со стороны ООО «Алтай Спецстрой» не доказано.

Представил для приобщения к материалам дела копии выписки из ЕГРЮЛ в отношении ООО «ПКЩК «Кварц» на 25.01.2019, доказательства направления письменных пояснений в адрес ООО «Алтай Спецстрой».

Конкурсный управляющий ФИО4 в судебное заседание не явился, направил ходатайство о проведении судебного заседания без его участия. Решение вопроса по существу оставляет на усмотрение суда.

Представитель ООО «Костанайвзрывпром» в судебное заседание не явился, 21.01.2019 через канцелярию суда направил письмо, в котором сообщает, что буровзрывные работы на блоках №03-16, 04-16, 06-16 не проводились.

04.02.2019 от ООО «Костанайвзрывпром» через канцелярию суда поступило письмо, в котором сообщает, что ранее направленное в Арбитражный суд Курганской области письмо исх. №1 от 21.01.2019 является неверным, информация является неправильной. ООО «Костанайвзрывпром» отзывает письмо № 1 от 21.01.2019.

В порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации документы приобщены к материалам дела.

В силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в отсутствие не явившихся лиц.

Выслушав представителя конкурсного управляющего, исследовав письменные материалы дела, суд считает, что данные требования подлежат удовлетворению частично, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 18.03.2015 между и ООО «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц» (заказчик) и ООО «Алтайспецстройпроект (с 03.08.2016 на основании решения внеочередного Общего собрания участников от 25.07.2016 переименовано в ООО «Алтай Спецстрой») (подрядчик) был заключен договор подряда № 6-БВР на выполнение буровзрывных работ.

Согласно пункту 1.1. договора подрядчик принимает на себя обязательства на выполнение работ по организации и производству буровых, взрывных и буровзрывных работ на объектах подрядчика, технологическая характеристика которых, согласована сторонами в спецификациях к договору по каждому отдельному объекту производства работ, а заказчик принимает на себя обязательство принять результат выполненных работ и оплатить выполненные работы.

Пунктом 1.3. договора предусмотрено, что общий порядок организации и производства буровзрывных работ на объектах заказчика осуществляется подрядчиком по типовому проекту производства буровзрывных работ, разработанного подрядчиком с последующим утверждением у заказчика. При этом, если иное не оговорено сторонами в спецификациях и приложениях, работы выполняются с учетом следующих параметров:

1.3.1. Выход негабарита: не более 7%

1.3.2. Параметры негабарита: максимальный кусок взрывной горной породы в ребре длинного измерения – более 700 мм.

Согласно пункту 1.4. договора объем работ, выполнение которых обуславливается договором, определен сторонами в спецификациях к договору, что является минимальным объемом буровзрывных работ. В ходе работ объемы могут уточнятся. Фактические объемы работ определяются по результатам маркшейдерской съемки участка работ и оформляются совместным актом сторон.

Согласно пунктам 2.1., 2.2., 2.3. договора подряда, договорная стоимость работ по организации и производству буровзрывных работ определяется исходя из фактически выполненных подрядчиком объемов работ из расчета цены за 1 метр куб взорванной массы, согласованной сторонами в спецификациях к договору по каждому отдельному объекту производства работ. Заказчик принимает у подрядчика фактически выполненные объемы работ (в рамках общего объема) в соответствии с условиями договора. Оплата производится за фактически выполненные и принятые заказчиком объемы работ. Для оплаты за выполненные и принятые работы, подрядчик предъявляет на рассмотрение заказчику акт сдачи-приемки фактически выполненных работ (Форма № КС-2) и справку о стоимости выполненных работ (Форма № КС-3).

Согласно пункту 2.4. договора оплата производится в два этапа: 1. аванс в размере 30% от стоимости взрываемого объема до начала организации производства работ на новом участке (блоке, объекте); 2. Остальные 70% стоимости взрываемого объема, не позднее 10 календарных дней с момента предъявления заказчику к подписанию форм № КС-2 и № КС-3, при условии представления в бухгалтерию заказчика надлежащим образом оформленных счетов и счетов-фактур.

Согласно пункту 1.2. спецификации №1 от 18.03.2015 к договору подряда, объем работ, который обуславливается спецификацией, составляет не менее 15 000 кубических метров взорванной горной массы за один раз (минимальный объем).

Согласно пункту 2.1. спецификации, стороны определили, что договорная стоимость буровзрывных работ в скальных грунтах определяется исходя из фактически выполненных подрядчиком объемов работ из расчета 105 руб. за 1 кубический метр взорванной горной массы.

Согласно пункту 3.1. спецификации, календарные сроки выполнения работ составляют с 18.03.2015 по 31.12.2015.

Пунктом 2.5. договора подряда, предусмотрено, что оплата выполненных работ производится заказчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика или иным, незапрещенным законодательством способом.

В соответствии с пунктом 5.1. договора подряда, приемка фактически выполненных подрядчиком работ по каждому объекту производства работ производится ежемесячно по мере отработки блока (поэтапно, промежуточно) с оформлением актов на скрытые работы каждого взрываемого блока с указанием объема выполненных работ и взорванного грунта, подписей ответственных лиц от каждой стороны.

Пунктом 5.1. договора подряда, предусмотрено, что не позднее 1 (одних) суток с момента окончания работ на блоке в присутствии представителей заказчика и подрядчика, заблаговременно извещенных о проводимом мероприятии, проводится маркшейдерская съемка, на основании которой составляется маркшейдерская справка о выполненных работах.

Приемка выполненных работ осуществляется на основании акта приемки работ и приложенной справки маркшейдерского замера не позднее суток с момента завершения работ на блоке представителями заказчика и подрядчика.

Согласно пунктам 5.3., 5.4., 5.5. договора подрядчик организует приемку выполненных работ по каждому объекту производства работ за отчетный период (предшествующий месяц) путем направления заказчику акта выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) 5 числа каждого месяца. Заказчик в течении 5 (пяти) календарных дней с даты получения от подрядчика документов указанных в пункте 5.2. договора, обязан принять результат выполненных подрядчиком буровзрывных работ по каждому объекту производства работ и направить подрядчику подписанный со стороны акт приемки выполненных буровзрывных работ, либо направить подрядчику письменный мотивированный отказ от приемки работ. В случае не предоставления заказчиком в указанный в настоящем пункте срок мотивированного отказа, работы считаются принятыми заказчиком без претензий, а акт приемки-подписанным.

Приемка результата полностью завершенных работ по каждому объекту производства работ осуществляется на основании принятых ежемесячных (поэтапных, промежуточных) актов приемки выполненных работ, при условии исполнения сторонами всех обязательств, предусмотренных договором.

В подтверждение факта выполнения работ и сдачи их заказчику ООО «Алтай Спецстрой» в материалы дела представлены:

отчет о производстве взрывных работ на блоке № 1 карьера ООО ПКЩК «Кварц», проект массового взрыва блока № 1 на карьере ООО ПКЩК «Кварц», распорядок проведения массового взрыва блока № 1,

отчет о производстве взрывных работ на блоке № 4 карьера ООО ПКЩК «Кварц», Проект массового взрыва блока № 4 на карьере ООО ПКЩК «Кварц», распорядок проведения массового взрыва блока № 4,

отчет о производстве взрывных работ на блоке № 5 карьера ООО ПКЩК «Кварц», Проект массового взрыва блока № 5 на карьере ООО ПКЩК «Кварц», распорядок проведения массового взрыва блока № 5,

отчет о производстве взрывных работ на блоке № 8 карьера ООО ПКЩК «Кварц», Проект массового взрыва блока № 8 на карьере ООО ПКЩК «Кварц», распорядок проведения массового взрыва блока № 8,

типовой проект № 2У производства буровзрывных работ на Лершинском месторождении кварцевых порфиров карьер ООО ПКЩК «Кварц»,

техническое задание по производству буровзрывных работ на карьере ООО ПКЩК «Кварц», разрешение Ростехнадзора ВР-54-0069 на ведение работ со взрывчатыми материалами промышленного назначения при производстве буровзрывных работ на карьере ООО ПКЩК «Кварц»,

акты приемки выполненных работ от 18.04.2015 (Блок № 1), от 13.05.2015 (Блок № 02-15), от 22.05.2015 (Блок №3), от 14.07.2015 (Блок 4), от 19.08.2015 (Блок №5), от 28.08.2015 (Блок №6), от 29.09.2015 (Блок №7), от 09.10.2015 (Блок 8), от 21.10.2015 (Блок № 9) (т.1 л.д. 27-35). Указанные акты подписаны со стороны должника без замечаний и возражений по качеству работ.

акты о приемке выполненных работ № 1 от 14.05.2015 на сумму 1 075 627 руб. 12 коп., № 2 от 22.05.2015 на сумму 1 028 288 руб. 14 коп., № 3 от 15.07.2015 на сумму 902 555 руб. 08 коп., № 4 от 19.08.2015 на сумму 1 281 800 руб. 85 коп., № 5 от 31.08.2015 на сумму 1 254 661 руб. 02 коп., № 6 от 30.09.2015 на сумму 1 086 838 руб. 98 коп., № 7 от 09.10.2015 на сумму 1 135 957 руб. 63 коп., № 8 от 21.10.2015 на сумму 1 094 669 руб. 49 коп., № 9 от 13.11.2015 на сумму 1 292 656 руб. 78 коп., справки о стоимости выполненных работ № 1 от 14.05.2015 на сумму 1 075 627 руб. 12 коп., № 2 от 22.05.2015 на сумму 1 028 288 руб. 14 коп., № 3 от 15.07.2015 на сумму 902 555 руб. 08 коп., № 4 от 19.08.2015 на сумму 1 281 800 руб. 85 коп., № 5 от 31.08.2015 на сумму 1 254 661 руб. 02 коп., № 6 от 30.09.2015 на сумму 1 086 838 руб. 98 коп., № 7 от 09.10.2015 на сумму 1 135 957 руб. 63 коп., № 8 от 21.10.2015 на сумму 1 094 669 руб. 49 коп., № 9 от 13.11.2015 на сумму 1 292 656 руб. 78 коп., счета-фактуры № 17 от 14.05.2015 на сумму 1 075 627 руб. 12 коп., № 21 от 22.05.2015 на сумму 1 028 288 руб. 14 коп., №49 от 15.07.2015 на сумму 902 555 руб. 08 коп., № 71 от 19.08.2015 на сумму 1 281 800 руб. 85 коп., № 76 от 31.08.2015 на сумму 1 254 661 руб. 02 коп., № 96 от 30.09.2015 на сумму 1 086 838 руб. 98 коп., № 101 от 09.10.2015 на сумму 1 135 957 руб. 63 коп., № 108 от 21.10.2015 на сумму 1 094 669 руб. 49 коп., №125 от 13.11.2015 на сумму 1 292 656 руб. 78 коп. подписаны в одностороннем порядке.

ООО «Щебеночный карьер «Кварц» за должника была произведена оплата по указанному договору подряда частично на сумму 8 727 353 руб. 61 коп. представлен акта зачета взаимных требований от 11.11.2015, письма от 20.05.2015, от 27.05.2015, от 17.06.2015, от 01.07.2015, от 06.07.2015, от 20.08.2015, от 02.09.2015, от 16.09.2015, 01.10.2015, от 08.10.2015, от 22.10.2015, от 14.12.2015, от 02.11.2015, от 24.11.2015, от 02.02.2016, от 23.10.2015, от 02.04.2015, платежные поручения №293 от 21.08.2015 на сумму 1 000 000 руб., №273 от 29.07.2015 на сумму 200000 руб., № 305 от 03.09.2015 на сумму 500000 руб., № 333 от 01.10.2015 на сумму 450000 руб., 3 336 от 22.10.2015 на сумму 300000 руб., № 335 от 08.10.2015 на сумму 500000 руб., № 317 от 17.09.2015 на сумму 600000 руб., № 399 от 14.12.2015 на сумму 200000 руб., № 374 от 25.11.2015 на сумму 300000 руб., № 351 от 02.11.2015 на сумму 200000 руб., № 341 от 23.10.2015 на сумму 100000 руб., № 18 от 02.02.2016 на сумму 200000 руб. № 241 от 15.07.2015 на сумму 200000 руб., № 228 от 09.07.2015 на сумму 200000 руб., № 221 от 06.07.2015 на сумму 310000 руб., № 220 от 02.07.2015 на сумму 19000 руб., № 200 от 18.06.2015 на сумму 500000 руб., № 182 от 28.05.2015 на сумму 200000 руб., № 167 от 21.05.2015 на сумму 100000 руб., № 163 от 15.05.2015 на сумму 200000 руб., № 128 от 03.04.2015 на сумму 300000 руб., № 271 от 29.07.2015 на сумму 90633 руб. 61 коп., № 253 от 24.07.2015 на сумму 300000 руб., № 249 от 20.07.2015 на сумму 400000 руб.

Поскольку должник исполнил свои обязанности по оплате выполненных работ не в полном объеме, его задолженность перед ООО «Алтай Спецстрой» составила 3 253 251 руб. 39 коп.

В соответствии со статьями 309, 314 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны должны исполнять обязательства надлежащим образом в соответствии с условиями договора и закона, в соответствующий день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено. Односторонний отказ от исполнения обязательств недопустим (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона подрядчик обязуется выполнить по заданию другой стороны заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить.
В силу статей 779, 781 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

За ненадлежащее исполнение обязательств по своевременной оплате выполненных работ, условиями заключенного договора (пункт 8.3. договора подряда) установлена ответственность заказчика в виде начислении и уплаты пени в размере 0,5% от стоимости несвоевременно оплаченных работ (но не более 10% от стоимости неоплаченных в срок работ).

Согласно представленному заявителем расчету проценты за несвоевременную оплату по договору поставки № 6-БВР от 18.03.2015 составили 477 577 руб. 33 коп.

Возражая против заявленных требований, ООО «ПКЩК «Кварц» ссылается на то, что часть работ на блоках была выполнена с браком. Так в частности должник обозначает, что с браком были выполнены работы на следующих блоках:

№ 01-15 (акт № 9 о приемке выполненных работ (по Форме КС-2), акт приемки выполненных работ от 18.04.2015) работы выполнены со 100% браком;

№04-15 (акт № 3 о приемке выполненных работ (по Форме КС-2), акт приемки выполненных работ от 14.07.2015) работы выполнены со 100% браком;

№ 05-15 (акт № 4 о приемке выполненных работ (по Форме КС-2), акт приемки выполненных работ от 19.08.2015) работы выполнены со 100% браком;

№ 08-15 (акт № 7 о приемке выполненных работ (по Форме КС-2), акт приемки выполненных работ от 09.10.2015) работы выполнены со 100% браком.

Должник, указывает, что ООО «Алтай Спецстрой» выполнило качественно работы общим объемом 62 260 куб.м. по блокам:

- №02-15 - 12 088 куб.м. (акт выполненных работ от 13.05.2015);

- №03-15 - 11 556 куб.м. (акт выполненных работ от 22.05.2015);

- №06-15 - 1-4 100 куб.м. (акт выполненных работ от 28.08,2015);

- №07-15 - 12 214 куб.м. (акт выполненных работ от 29.09.2015);

- №09-15 - 12 302 куб.м. (акт выполненных работ от 21.10.2015).

Согласно налоговых декларации ООО «ПКЩК «Кварц» по налогу на добычу полезных ископаемых: март 2015 года - объем добытых полезных ископаемых составил 0 куб.м, апрель 2015 года - объем добытых полезных ископаемых составил 0 куб.м., май 2015 года - объем добытых полезных ископаемых составил 23 644 куб.м., июнь 2015 юла - объем добытых полезных ископаемых составил 0 куб.м., июль 2015 гола - объем добытых полезных ископаемых составил 0 куб.м., август 2015 года - объем добытых полезных ископаемых составил 14 100 куб.м., сентябрь 201 5 года - объем добытых полезных ископаемых составил 12 214 куб.м., октябрь 2015 года - объем добытых полезных ископаемых составил 12 302 куб.м., ноябрь 2015 года - объем добытых полезных ископаемых составил 0 куб.м, декабрь 2015 года - объем добытых полезных ископаемых составил 0 куб.м. Итогообщий объем 62 260 куб.м.

Согласно письму Межрайонной ИФНС №1 по Курганской области от 13.03.2018 при проведении камеральной налоговой проверки расхождений объемов добытого ООО «ПКЩК «Кварц»январь-декабрь 2015 года полезного ископаемого не установлено.

Должник указывает, что в 2016 году ООО «Костонайвзрывпром» блоки серии № 04-15, №05-15, №08-15, были перебурены и перевзорваны на основании договора подряда № 6 от 17.12.2015 (т.3 л.д. 122-136).

Кроме того, должник указывает, что в результате выполнения договора № 6-БВР от 18.03.2015 добыто горной породы на общую сумму 6 537 300 руб. ООО «ПКЩК «Кварц» оплатило выполненную работу, перечислив в пользу заявителя денежные средства в размере 7 540 633 руб. 61 коп., кроме того в счет выполнения подрядных работ передало ООО «Алтай Спецстрой» дизельное топливо для проведения бурения скважин в карьере на общую сумму 1 186 655 руб. 39 коп.

Таким образом, по мнению представителя должника, напротив у ООО «АлтайСпецстрой» имеется задолженность перед должником в размере 2 189 989 рублей.

Должником представлен расчет задолженности ООО «Алтай Спецстрой» перед ООО «ПКЩК «Кварц»: 7 540 633 руб. 61 коп. + 186 655 руб. 39 коп.) - 6 537 300 руб. = 2 189 989 рублей.

В силу пункта 1 статьи 721 Гражданского кодекса Российской Федерации качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Согласно пункту 5 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну.

В соответствии с частью 2 статьи 64, частью 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключение экспертизы является одним из видов доказательств и подлежит оценке судом в совокупности с иными представленными в дело доказательствами.

Поскольку блок № 01-15 остался в неизменном виде и не был взорван, то по данному блоку определением суда от 28.03.2018 (резолютивная часть) была назначена судебная экспертиза, производство которой было поручено эксперту ФИО3 (<...>).

На разрешение эксперта поставлены следующие вопросы:

1. имеется ли в наличии либо отсутствует блок № 01-15 на карьере «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц», расположенный по адресу: Курганская область, Далматовский район, у с.Першинское?

2. подтвердить или опровергнуть наличие брака после проведения буровзрывных работ на площади блока № 01-15 на карьере «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц», расположенного по адресу: Курганская область, Далматовский район, у с.Першинское;

3. дать оценку причин, приведших к браку при производстве буровзрывных работ на площади блока № 01-15 на карьере «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц», расположенного по адресу: Курганская область, Далматовский район, у с.Першинское?

4. определить объем работ по устранению брака на площади блока № 01-15 на карьере «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц», расположенного по адресу: Курганская область, Далматовский район, у с.Першинское для определения последующей стоимости оценки устранения брака при производстве буровзрывных работ?

10.05.2018 в суд поступило экспертное заключение. Согласно данному экспертному заключению, при анализе абсолютных отметок современного топографического плана и сравнение их с отметками на планах материалах дела №А34-9964/2016 экспертом сделан вывод о наличии блока № 01-15 на момент его обследования экспертом на карьере «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц», расположенном по адресу: Курганская область, Далматовский район, у с. Першинское. Также экспертом сделан вывод, что процент брака, допущенный ООО «Алтайспецстройпроект» при проведении буровзрывных работ на блоке № 01-15 на карьере «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц», расположенном по адресу: Курганская область, Далматовский район, у с. Першинское составляет 100 (сто) процентов, а результат буровзрывных работ на данном блоке не пригоден в полном объеме, то есть на 100 (сто) процентов. Эксперт, указывает в экспертном заключении, что конкретную причину, приведшую к браку при производстве буровзрывных работ в настоящее время установить невозможно. Общая стоимость работ по устранению брака на площади блока № 01-15 на карьере «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц», расположенном по адресу: Курганская область, Далматовский район, у с. Першинское составляет 1 261 250 руб. 25 коп.

Установить наличие недостатков на момент подачи заявления в отношении других блоков №04-15, №05-15, №08-15 не представляется возможным, ввиду того, что данные блоки были перевзорваны другой подрядной организацией ООО «Костонайвзрывпром» в 2016 году.

Судом в адрес ООО «Костонайвзрывпром» направлены определения от 09.07.2018, 02.08.2018 об истребовании: нарядов-путевок и нарядов-накладных о выдаче взрывчатых веществ со склада для осуществления взрыва на блоках № 04-15, 05-15 и 08-15 на карьере в с. Першино Далматовского района Курганской области; уведомления (письма) в Ростехнадзор о проведении взрывных работ на блоках № 04-15, 05-15 и 08-15 на карьере в с. Першино Далматовского района Курганской области (в соответствии с пунктом 165 Федеральных норм и правил в области промышленной безопасности «Правила безопасности при взрывных работах», утвержденных Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 16 декабря 2013 года № 605); документов (путевые листы, счета-фактуры, накладные) на перевозку взрывчатых веществ от места хранения к объекту, а также документов на охрану рейсов по перемещению взрывчатых веществ; проекта массовых взрывов и распорядки проведения массовых взрывов на каждый блок с указанием даты взрыва.

Каких-либо документов ООО «Костонайвзрывпром» о проведение взрывных работ на территории должника не представлено, представлено письмо от 14.08.2018 в котором ООО «Костонайвзрывпром» сообщает, что не выполнял буровзрывные работы на блоках №04-15, №05-15, №08-15 Першенского каменно щебеночного карьера.

Однако, представитель должника в ходе судебного разбирательства пояснил, что нумерация блоков №04-15, №05-15, №08-15 была изменена в 2016 году с присвоением иных номеров. Так, блок №04-15 получил нумерацию № 03-16; блок №05-15 получил нумерацию №04-16; блок №08-15 получил нумерацию №06-16.

Определениями суда от 21.11.2018, от 26.12.2018 у ООО «Костонайвзрывпром» была запрошена информацию о том, производились ли данным обществом взрывные работы на блоках№03-16, №04-16, №06-16, расположенных на карьере в с. Першино Далматовского района Курганской области в рамках договора подряда № 20 от 24.07.2015; наряды-путевки и наряды-накладные о выдаче взрывчатых веществ со склада для осуществления взрыва на блоках №03-16, №04 -16, №06-16 на карьере в с. Першино Далматовского района Курганской области; уведомления (письма) в Ростехнадзор о проведении взрывных работ на блоках №03-16, №04 -16, №06-16 на карьере в с. Першино Далматовского района Курганской области (в соответствии с пунктом 165 Федеральных норм и правил в области промышленной безопасности «Правила безопасности при взрывных работах», утвержденных Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 16 декабря 2013 года № 605); документы (путевые листы, счета-фактуры, накладные) на перевозку взрывчатых веществ от места хранения к объекту, а также документы на охрану рейсов по перемещению взрывчатых веществ; проекты массовых взрывов и распорядки проведения массовых взрывов на каждый блок с указанием даты взрыва.

21.01.2019 ООО «Костанайвзрывпром» представил письмо, в котором сообщил, что буровзрывные работы на блоках №03-16, №04-16, №06-16 им не проводились.

04.02.2019 ООО «Костанайвзрывпром» представил письмо, в котором сообщает, что ранее направленное в Арбитражный суд Курганской области письмо исх. №1 от 21.01.2019 является неверным, информация является неправильной. ООО «Костанайвзрывпром» отзывает письмо № 1 от 21.01.2019. Однако, какой-либо иной информации при этом не представляет, равно как и не указывает, проводились им взрывные работы или не проводились, запрашиваемые судом документы также не представлены.

Согласно пунктам 5.1., 5.2. договора подряда предусмотрено, что приемка фактически выполненных подрядчиком работ по каждому объекту производства работ производится ежемесячно по мере отработки блока (поэтапно, промежуточно) с оформлением актов на срытые работы каждого взрываемого блока с указанием объема выполненных работ и взорванного грунта, подписей ответственных лиц от каждой стороны. Не позднее 1 (одних) суток с момента окончания работ на блоке в присутствии представителей заказчика и подрядчика, заблаговременно извещенных о проводимом мероприятии, проводится маркшейдерская съемка, на основании которой составляется маркшейдерская справка о выполненных работах.

В материалы дела представлены акты выполненных работ акты приемки выполненных работ от 18.04.2015 (Блок № 1), от 13.05.2015 (Блок № 02-15), от 22.05.2015 (Блок №3), от 14.07.2015 (Блок 4), от 19.08.2015 (Блок №5), от 28.08.2015 (Блок №6), от 29.09.2015 (Блок №7), от 09.10.2015 (Блок 8), от 21.10.2015 (Блок № 9) (т.1 л.д. 27-35). Указанные акты подписаны со стороны должника без замечаний и возражений по качеству работ.

Представитель должника в судебном заседании пояснил, что данные акты подписывались непосредственно после произведенного взрыва на доверии, качество выполненных работ на тот момент не оценивалось.

Однако, маркшейдерская съемка, справки маркшейдерского замера не представлены.

В ходе судебного разбирательства должником представлены акты маркшейдерских замеров (т. 4 л.д. 43-47), однако данные акты суд не принимает во внимание, поскольку они представлены в одностороннем порядке, подписаны только ФИО6, не доказывают наличие недостатков в выполненных заявителем работах и составлены позднее, чем предусмотрено условиями договора.

Согласно пункту 5.4. заказчик в течении 5 (пяти) календарных дней с даты получения от подрядчика документов указанных в пункте 5.2. договора, обязан принять результат выполненных подрядчиком буровзрывных работ по каждому объекту производства работ и направить подрядчику подписанный со стороны акт приемки выполненных буровзрывных работ, либо направить подрядчику письменный мотивированный отказ от приемки работ. В случае не предоставления заказчиком в указанный в настоящем пункте срок мотивированного отказа, работы считаются принятыми заказчиком без претензий, а акт приемки-подписанным. Приемка результата полностью завершенных работ по каждому объекту производства работ осуществляется на основании принятых ежемесячных (поэтапных, промежуточных) актов приемки выполненных работ, при условии исполнения сторонами всех обязательств, предусмотренных договором.

Доказательств, того что должник обращался к заявителю с письменным мотивированным отказом от приемки работ не представлено.

Уведомления о браке, представленные должником в материалы дела суд также не принимает во внимание, поскольку, доказательств, что данные уведомления о браке направлялись в адрес заявителя не представлено (т. 2 л.д. 4-7).

Как пояснил в ходе судебного разбирательства представитель должника, с должником велись устные переговоры с заявителем по телефону.

Заявителем в материалы дела представлено письмо ООО «ПКЩК «Кварц», направленное в адрес заявителя и датированное 24.12.2015, в котором должник предлагает заявителю не выставлять неустойку и пени, а должник в свою, очередь не будет предъявлять претензий по выполненным работам. В противном случае должник указывает на то, что платежи в адрес заявителя будут прекращены ( т. 6, л.д.130-131).

Таким образом, в материалах дела отсутствуют доказательства того, что должник направлял в адрес заявителя требование о ненадлежащем выполнении работ, об установлении разумного срока для устранения допущенных истцом недостатков либо об отказе от договора.

Пунктом 2 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении.

Пунктом 3 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки). Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении пункт 4 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Статья 723 Гражданского кодекса Российской Федерации регулирует отношения, связанные с ответственностью подрядчика за ненадлежащее качество работ. В частности, абзац второй пункта 1 указанной статьи предусматривает право заказчика требовать от подрядчика безвозмездного устранения недостатков.

Из положений приведенных норм права следует, что в обязанности заказчика входит приемка работ с их обязательной проверкой на предмет недостатков. При этом закон обязывает заказчика заявить о выявленных недостатках и возлагает на него негативные последствия не принятия мер к установлению явных недостатком работ, лишая права ссылаться после приемки на их наличие.

Претензия должником в адрес ООО «Алтай Спецстрой» была направлена только в сентябре 2016 года, после того как Арбитражным судом Курганской области было принято к производству исковое заявление ООО «Алтай Спецстрой» о взыскании задолженности по договору по данному договору подряда.

Как указал, в ходе судебного разбирательства представитель конкурсного управляющего в этот период времени, блоки, работы на которых были произведены с браком, были перевзорваны другой подрядной организацией ООО «Костонайвзрывпром».

Довод должника относительно того, что представленные ООО «Алтай Спецстрой» проекты массового взрыва по блокам №04-15 и №08-15 от ООО «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц» подписаны не директором ФИО5, а иным лицом, суд не принимает во внимание, поскольку ходатайства о фальсификации доказательств заявлено не было.

Довод должника о том, что представленные ООО «Алтай Спецстрой» описи вложения в письма направлены не ООО «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц», а иному лицу - ООО «Кварц» по адресу: 641878, <...>., суд отклоняет, поскольку в материалы дела заявителем представлена копия конверта, которую он получил от должника, и в которой адрес отправителя указан именно: <...>.

Кроме того, при проверке расчетов заявителя судом установлено, что оплата за предоставленное дизельное топливо для проведения бурения скважин в карьере на общую сумму 1 186 655 руб. 39 коп. зачтено заявителем в счет оплаты задолженности по договору подряда.

Доказательств обратного в материалы дела не и представлено.

Таким образом, поскольку судебной экспертизой установлено, что работы на блоке № 01-15 на карьере «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц», расположенном по адресу: Курганская область, Далматовский район, у с. Першинское произведены со 100% браком суд не учитывает акт приемки выполненных работ № 9 от 18.04.2015 на сумму 1 525 335 рублей.

В связи с чем, заявленные требования подлежат удовлетворения частично в сумме 2 530 537 руб. 55 коп., из которых: 2 205 493 руб. 72 коп. - основной долг, 325 043 руб. 83 коп. - неустойка (за исключением стоимости работ и начисленной неустойки по блоку №01-15).

Из положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Доказательств оплаты задолженности должником, конкурсным управляющим не представлено(статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Из материалов дела следует, что задолженность возникла в период до принятия заявления о признании должника банкротом, текущими обязательства должника перед заявителем не являются.

На основании изложенного и согласно статье 134 Закона о банкротстве у суда имеются основания для признания обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц» требований Общества с ограниченной ответственностью «Алтай Спецстрой» в размере 2 530 537 руб. 55 коп., из которых: 2 205 493 руб. 72 коп. - основной долг, 325 043 руб. 83 коп. - неустойка.

Руководствуясь статьями 16, 100 Федерального закона Российской Федерации от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статьёй 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

заявление удовлетворить частично.

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «Першинский каменно-щебеночный карьер «Кварц» (ИНН <***>, ОГРН <***>) требования Общества с ограниченной ответственностью «Алтай Спецстрой» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в размере 2 530 537 руб. 55 коп., из которых: 2 205 493 руб. 72 коп. - основной долг, 325 043 руб. 83 коп. - неустойка.

В остальной части заявленных требований отказать.

Определение подлежит немедленному исполнению.

Определение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня его вынесения.

Апелляционная жалоба подаётся через Арбитражный суд Курганской области.

Судья С.В.Шамраева

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://18aac.ru/