Гражданский кодекс часть 1

Решением Арбитражного суда Республики Марий Эл от 27.01.2016 (решение в полном объеме изготовлено 03.02.2016) в отношении ЗАО «Сладкий остров» открыто конкурсное производство на срок до 27.07.2016, конкурсным управляющим утвержден ФИО1.

12.10.2016 конкурсный управляющий ФИО1 в деле о банкротстве ЗАО «Сладкий остров» обратился в Арбитражный суд Республики Марий Эл с заявлением взыскании с Банка «Йошкар-Ола» (ПАО) расходов на проведение торгов по реализации залогового имущества и обеспечения сохранности имущества в общей сумме 247 836 руб. 46 коп. (с учетом дополнения к заявлению от 19.01.2017).

Определением Арбитражного суда Республики Марий Эл от 20.01.2017 отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ЗАО «Сладкий остров» ФИО1 о взыскании с залогового кредитора, Банка «Йошкар-Ола» (ПАО), расходов на проведение торгов по реализации залогового имущества в общей сумме 247 836 руб. 46 коп.

Постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2017 определение арбитражного суда первой инстанции от 20.01.2017 по делу № А38-1574/2015 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 19.09.2017 отменены определение арбитражного суда первой инстанции от 20.01.2017 и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции от 25.05.2017 по делу № А38-1574/2015, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Марий Эл

Определением Арбитражного суда Республики Марий Эл от 13.11.2017 возобновлено производство по заявлению конкурсного управляющего ФИО1 о взыскании расходов на проведение торгов по реализации залогового имущества.

Информация о времени и месте судебного заседания размещена на официальном сайте Арбитражного суда Республики Марий Эл в сети «Интернет». Тем самым лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о начавшемся процессе (статьи 121 и 123 АПК РФ).

Конкурсный управляющий в судебном заседании по правилам статьи 49 АПК РФ уточнил заявленные требования и просил взыскать с Банка «Йошкар-Ола» (ПАО) расходы на проведение торгов по реализации залогового имущества в общей сумме 210 799 руб. 77 коп. (т. 2, л.д. 19, протокол и аудиозапись судебного заседания от 12.01.2018).

Конкурсный кредитор, Банк «Йошкар-Ола» (ПАО), в отзыве и судебном заседании возражал против удовлетворения требования конкурсного управляющего в полном объеме. По мнению Банка, конкурсный управляющий должен был возместить понесенные расходы на обеспечение сохранности предмета залога и на проведение торгов по реализации залогового имущества из денежных средств, поступивших на специальный банковский счет должника по правилам статьи 138 Закона о банкротстве, составляющих 20 % от стоимости оставленного за собой залогового имущества – 3 445 591 руб. 60 коп. (т.1, л.д. 31-33, протокол и аудиозапись судебного заседания от 12.01.2018).

Уполномоченный орган в отзыве на заявление и в судебном заседании поддержал требование конкурсного управляющего (л.д. 8-10, протокол и аудиозапись судебного заседания от 12.01.2018).

Рассмотрев материалы дела, исследовав доказательства, арбитражный суд считает необходимым удовлетворить заявление конкурсного управляющего по следующим правовым и процессуальным основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

По пункту 2 статьи 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

При этом в соответствии с пунктом 4.2. указанной статьи конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой в ходе торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения на любом этапе снижения цены такого имущества при отсутствии заявок на участие в торгах по цене, установленной для этого этапа снижения цены имущества.

Конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, при оставлении предмета залога за собой в ходе торгов по продаже имущества посредством публичного предложения обязан перечислить денежные средства в размере, определенном в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи, на специальный банковский счет в порядке, установленном пунктом 3 настоящей статьи, одновременно с направлением конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой.

С даты поступления денежных средств на специальный банковский счет и получения арбитражным управляющим заявления об оставлении предмета залога за собой торги по продаже предмета залога посредством публичного предложения подлежат завершению.

Согласно пункту 6 статьи 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» расходы на обеспечение сохранности предмета залога и реализацию его на торгах покрываются за счет средств, поступивших от реализации предмета залога, до расходования этих средств в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи.

Правило о погашении расходов на обеспечение сохранности предмета залога и реализацию его на торгах за счет пяти процентов, перечисленных кредитором на специальный счет должника, применяется для процедур, введенных до вступления в силу Федерального закона от 29.12.2014 № 482-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон № 482-ФЗ). Данная позиция отражена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 21.06.2017 № 306-ЭС17-782 по делу № А65-2701/2009.

Закон № 482-ФЗ вступил в силу 29.01.2015. Дело о банкротстве должника возбуждено 27.03.2015, следовательно, к возникшим между сторонами разногласиям подлежат применению нормы Закона о банкротстве с учетом Закона № 482-ФЗ, в том числе пункта 6 статьи 138 Закона о банкротстве.

Оставление предмета залога за залогодержателем, по смыслу пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве, является формой реализации заложенного имущества наряду с его продажей с торгов, соответственно, в этом случае также применяется пункт 6 статьи 138 Закона о банкротстве.

Пункт 6 статьи 138 Закона о банкротстве, введенный в действие Федеральным законом от 29.12.2014 № 482-ФЗ, направлен на защиту прав и законных интересов кредиторов, чьи требования не обеспечены залогом имущества должника, но рассчитывающих на удовлетворение своих требований за счет не обремененного залогом имущества, которое не должно расходоваться на обеспечение сохранности заложенного имущества и его реализацию. Это обеспечивает баланс интересов всех кредиторов, не только залогового, имеющего приоритет в удовлетворении своих требований за счет заложенного имущества, но и иных, чьи права могут быть нарушены уменьшением конкурсной массы.

Из материалов дела следует, что определением Арбитражного суда Республики Марий Эл от 25.08.2015 в реестр требований кредиторов ЗАО «Сладкий остров» включены требования конкурсного кредитора, Банка «Йошкар-Ола» (ПАО), по денежным обязательствам в общей сумме 6 253 461 руб. 48 коп., как обеспеченные залогом следующего имущества должника: складские помещения, позиции (номера на поэтажном плане) - 2, 3, 4, 6, кадастровый (или условный) номер – 12:05:0403004:953, общей площадью 761,3 кв.м, этаж - 3, назначение - нежилое, расположенные по адресу: <...>, залоговой стоимостью 7 180 000 руб.

Определением Арбитражного суда Республики Марий Эл от 24.12.2015 в реестр требований кредиторов ЗАО «Сладкий остров» включены требования конкурсного кредитора, Банка «Йошкар-Ола» (ПАО), по денежным обязательствам в общей сумме 8 829 008 руб. 23 коп., как обеспеченные залогом следующего имущества должника: помещение, номера на поэтажном плане: 2, 3 2 этажа, поз. 8-14, 16-36 3 этажа, кадастровый (или условный) номер: 12:05:0403004:1039, общей площадью 1 119,9 кв.м, назначение: нежилое, расположенное по адресу: <...>, залоговой стоимостью 9 200 000 руб.

Порядок и условия проведения торгов по реализации предмета залога ЗАО «Сладкий остров» утвержден залоговым кредитором, опубликован в ЕФРСБ 15.04.2016 № 1034102. Разногласия по порядку продажи залогового имущества отсутствовали.

Первые торги и повторные торги по реализации указанного имущества признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок на участие в торгах, о чем опубликованы сообщения в ЕФРСБ № 1047061 от 25.04.2016, № 1123438 от 09.06.2016, № 1106251 от 31.05.2016, № 1176505 от 12.07.2016.

После признания повторных торгов несостоявшимися в соответствии с пунктом 4.2. статьи 138 Закона о банкротстве и разделом 8 утвержденного Порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога ЗАО «Сладкий остров» залоговый кредитор и конкурсный управляющий заключили 4.07.2016 договор о передаче залогового имущества должника общей стоимостью 17 227 958 руб. 04 коп. (в том числе складские помещения общей площадью 761,3 кв.м, расположенные по адресу: <...>, по цене 6 979 978 руб. 17 коп. и помещение общей площадью 1 119,9 кв.м, расположенное по адресу: <...>, по цене 10 247 979 руб. 87 коп.) Банку «Йошкар-Ола» (ПАО) в счет частичного погашения обеспеченных залогом кредитных обязательств, включенных в реестр требований кредиторов должника. Имущество по акту приема-передачи от 5.07.2016 передано Банку.

05.07.2016 Банк «Йошкар-Ола» (ПАО) перечислил на специальный банковский счет должника по правилам статьи 138 Закона о банкротстве 20 % от стоимости оставленного за собой залогового имущества – 3 445 591 руб. 60 коп. (2 049 595 руб. 97 коп. + 1 395 995 руб. 63 коп.).

Данное обстоятельство признается сторонами и подтверждается отчетами конкурсного управляющего.

По мнению конкурсного управляющего, расходы, понесенные за счет конкурсной массы, на охрану залогового имущества и проведение торгов по его реализации подлежат возмещению за счет залогового кредитора, Банка «Йошкар-Ола» (ПАО), по прямому указанию пункта 6 статьи 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», до распределения денежных средств в соответствии с пунктом 2 статьи 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Арбитражный суд находит возражения Банка необоснованными, а требования конкурсного управляющего подлежащими удовлетворению в части исходя из следующего.

Судом первой инстанции приняты меры к проверке обоснованности произведенных конкурсным управляющим за счет конкурсной массы должника расходов на охрану предметов залога и проведение торгов по их реализации.

Материалами дела доказано, что Порядок и условия проведения торгов по реализации предметов залога ЗАО «Сладкий остров» утвержден залоговым кредитором, опубликован в ЕФРСБ 15.04.2016 № 1034102 (т.1, л.д. 54-61).

Разногласия по порядку продажи залогового имущества отсутствовали.

Первые торги и повторные торги по реализации указанного имущества признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок на участие в торгах.

После признания повторных торгов несостоявшимися в соответствии с пунктом 4.2. статьи 138 Закона о банкротстве и разделом 8 утвержденного Порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога ЗАО «Сладкий остров» залоговый кредитор и конкурсный управляющий заключили 04.07.2016 договор о передаче залогового имущества должника общей стоимостью 17 227 958 руб. 04 коп. Банку «Йошкар-Ола» (ПАО) в счет частичного погашения обеспеченных залогом кредитных обязательств, включенных в реестр требований кредиторов должника. Имущество по акту приема-передачи от 05.07.2016 передано Банку.

В связи с проведенными мероприятиями по обеспечению сохранности предмета залога и реализации его на торгах у конкурсного управляющего ФИО1 возникли расходы в общей сумме 263 499 руб. 70 коп., в том числе на охрану объектов залога, оценку имущества, расходы на опубликование сообщений в газете «Коммерсантъ», на ЕФРСБ, местном печатном органе, расходы по оплате услуг организатора торгов. Указанные расходы понесены за счет конкурсной массы должника, сформированной не за счет денежных средств от реализации залога (т.1, л.д.40).

В обоснование заявленных требований конкурсный управляющий пояснил, что Банк, оставив за собой залоговое имущество должника общей стоимостью 17 227 958 руб. 04 коп., должен был сначала в порядке пункта 6 статьи 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» возместить расходы на охрану имущества и проведение торгов по его реализации в общей сумме 263 499 руб. 70 коп., в том числе стоимость услуг организатора торгов в размере 65 000 руб., публикаций о торгах в размере 72 236 руб. 46 коп. (68 211 руб. 46 коп. + 4025 руб.), охрану имущества в размере 15 663 руб. 24 коп. и стоимость оценки залогового имущества в размере 110 600 руб., а затем из оставшейся суммы 16 964 458 руб. 34 коп. (17 227 958 руб. 04 коп. - 263 499 руб. 70 коп.) перечислить на специальный счет должника 3 392 891 руб. 67 коп. Таким образом, всего Банк должен был перечислить 3 656 391 руб. 37 коп. (263 499 руб. 70 коп. + 3 392 891 руб. 67 коп.). Поскольку фактически 05.07.2016 Банк «Йошкар-Ола» (ПАО) перечислил на специальный банковский счет должника 3 445 591 руб. 60 коп., то недополученная разница составляет 210 799 руб. 77 коп. (3 656 391 руб. 37 коп.-3 445 591 руб. 60 коп.) (протокол и аудиозапись судебного заседания от 12.01.2018).

Несение расходов в общей сумме 263 499 руб. 70 коп. доказано материалами дела.

Согласно пункту 3.9. Порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога ЗАО «Сладкий остров», утвержденногозалоговым кредитором, Банком «Йошкар-Ола» (ПАО), в качестве организатора торгов указан индивидуальный предприниматель ФИО4, с которым 18.04.2016 был заключен договор об оказании услуг по организации и проведению торгов с оплатой вознаграждения в размере 65 000 руб. (т.1, л.д. 6-8).

Первые торги и повторные торги по реализации имущества проведены, признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок на участие в торгах. 07.07.2016 между конкурсным управляющим ЗАО «Сладкий остров» ФИО1 и ИП ФИО4 составлен отчет об оказанных услугах по договору об оказании услуг по организации и проведению торгов от 18.04.2016 (т.1, л.д. 9).

Платежным поручением № 17 от 07.07.2016 за счет денежных средств ЗАО «Сладкий остров» произведена оплата услуг организатора торгов ИП ФИО4 в размере 65 000 руб. (т.1, л.д. 10).

Необходимость, обоснованность и реальность расходов на оплату услуг организатора торгов ИП ФИО4 в размере 65 000 руб. признается судом доказанной.

Расходы на информационное обеспечение проведения торгов (на опубликование сообщений в газете «Коммерсантъ», на сайте ЕФРСБ и местном печатном органе – газета «Марийская правда») в общей сумме 72 236 руб. 46 коп. (63 011 руб. 46 коп. + 5200 руб. + 4025 руб.) также признаются судом необходимыми и обоснованными. Их фактическое несение за счет имущества должника доказано (т.1, л.д. 9, 16-29, 41-53, 73-77, 96-100, 101-104).

Предпродажная оценка залогового имущества была проведена конкурсным управляющим в соответствии с пунктом 2 статьи 131 Закона о банкротстве и была использована залоговым кредитором при утверждении положения о продаже предмета залога (т. 1, л.д. 11-14, 15). Поэтому расходы, связанные с оплатой услуг оценщика в общей сумме 110 600 руб., суд также расценивает как необходимые, разумные и обоснованные в целях реализации залогового имущества.

Кроме того, обоснованы и доказаны расходы на охрану залогового имущества должника в общей сумме 15 663 руб. 24 коп. (т.1, л.д. 69-71, 72, 34-35, 93).

На основании изложенного, исследовав и оценив в совокупности и взаимосвязи все представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции приходит к итоговому выводу, что указанные расходы в общей сумме 263 499 руб. 70 коп. являются обоснованными и непосредственно направлены на реализацию залогового имущества, а потому должны быть понесены за счет выручки, полученной от его реализации, до распределения денежных средств от продажи данного имущества в соответствии с пунктом 2 статьи 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Таким образом, поскольку Банк, оставив за собой залоговое имущество должника общей стоимостью 17 227 958 руб. 04 коп., должен был сначала в порядке пункта 6 статьи 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» возместить расходы на охрану имущества и проведение торгов по его реализации в общей сумме 263 499 руб. 70 коп., а затем из оставшейся суммы 16 964 458 руб. 34 коп. перечислить на специальный счет должника 3 392 891 руб. 67 коп., то недополученная разница действительно составляет 210 799 руб. 77 коп.

Однако при подсчете итоговой денежной суммы подлежащей перечислению Банком в конкурсную массу должника конкурсным управляющим ошибочно не включены в расчет расходы на обеспечение сохранности имущества должника, понесенные Банком, в размере 27 889 руб. 25 коп.

Несение указанных расходов Банком доказано материалами дела, признается конкурсным управляющим и указано им в составе расходов на обеспечение сохранности залогового имущества должника (т.1, л.д. 65-67, 68, 69-71, 72, 30, 34, 35, 37, 40, 93).

Следовательно, поскольку Банк, оставив за собой залоговое имущество должника общей стоимостью 17 227 958 руб. 04 коп., должен был сначала в порядке пункта 6 статьи 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» возместить должнику расходы на охрану имущества и проведение торгов по его реализации в общей сумме 263 499 руб. 70 коп., из оставшейся суммы 16 964 458 руб. 34 коп. отнять расходы на обеспечение сохранности имущества должника, понесенные Банком, в размере 27 889 руб. 25 коп., а затем из оставшейся суммы 16 936 569 руб. 09 коп. перечислить на специальный счет должника 3 387 313 руб. 82 коп., то недополученная разница составляет 205 221 руб. 92 коп. ((263 499 руб. 70 коп.+ 3 387 313 руб. 82 коп.) - 3 445 591 руб. 60 коп.).

По смыслу части 3 статьи 179 АПК РФ арбитражный суд вправе по своей инициативе исправить допущенные описки, опечатки и арифметические ошибки, не затрагивая существа судебного акта.

По существу спора признана обоснованной позиция конкурсного управляющего о возмещении залоговым кредитором расходов по обеспечению сохранности залогового имущества и реализации его на торгах.

Однако при оглашении резолютивной части принятого определения допущена арифметическая ошибка при подсчете итоговой денежной суммы подлежащей перечислению Банком в конкурсную массу должника.

При изготовлении полного текста определения суд считает необходимым арифметическую ошибку исправить.

Таким образом, Банк «Йошкар-Ола» (ПАО) в силу закона обязан дополнительно возместить ЗАО «Сладкий остров» расходы по обеспечению сохранности залогового имущества и реализации его на торгах в общей сумме 205 221 руб. 92 коп. В остальной части требования удовлетворению не подлежат в связи с допущенной ошибкой при подсчете разницы между фактически перечисленной денежной суммой (3 445 591 руб. 60 коп.) и действительно подлежащей перечислению (263 499 руб. 70 коп.+ 3 387 313 руб. 82 коп.).

Руководствуясь статьями 60, 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», арбитражный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Заявление конкурсного управляющего ЗАО «Сладкий остров» ФИО1 о взыскании с залогового кредитора, Банка «Йошкар-Ола» (ПАО), расходов по обеспечению сохранности залогового имущества и реализации его на торгах удовлетворить.

2. Взыскать с Банка «Йошкар-Ола» (публичное акционерное общество) (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу закрытого акционерного общества «Сладкий остров» (ИНН <***>, ОГРН <***>) расходы на обеспечение сохранности залогового имущества должника и проведение торгов по его реализации в общей сумме 205 221 руб. 92 коп.

В остальной части требования удовлетворению не подлежат.

Определение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня принятия в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Марий Эл.

Судья Н.Н. Домрачева