Определение № А40-123928/15 от 25.08.2015 АС города Москвы

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Москва                                                                             Дело № А40-123928/15

25 августа 2015 года                                                                       (шифр судьи 91-985)

Арбитражный суд

в составе судьи Шудашовой Я.Е.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Климовой Д.А.

рассмотрел в предварительном судебном заседании дело по исковому заявлению Открытого акционерного общества «Воскресенские минеральные удобрения» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>, адрес: 140200, <...>)

к Открытому акционерному обществу «ФосАгро» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 119333, <...>), Акционерному обществу «АПАТИТ » (ОГРН: <***>, ИНН: <***>,  адрес: 184250, <...>), Закрытому  акционерному обществу «ФОСАГРО АГ» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>, адрес: 162622, <...>)

третье лицо - Федеральная антимонопольная служба (ОГРН: <***>, ИНН: <***>, адрес: 123995, <...>),

о понуждении заключить договор поставки апатитового концентрата на 2016 год. 

в судебное заседание явились:

от истца – ФИО1 доверенность от 02.02.2015 № ВМУ-010/15, ФИО2 доверенность от 15.04.2015 № ВМУ-057/15

от ответчиков – 1) ФИО3 доверенность от 05.03.2014 № 9А-2014/04,

 2) ФИО4 доверенность от 02.07.2015 № 1625-АП,

3) ФИО5 доверенность от 10.07.2015 № 1697-ФА4

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Воскресенские минеральные удобрения» (далее – Истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Открытому акционерному обществу «ФосАгро», Акционерному обществу «Апатит», Закрытому  акционерному обществу «ФОСАГРО АГ» (далее – Ответчики) об обязании каждого из них заключить договоры на поставку в период с 01.01.2016г. по 31.12.2016г. апатитового концентрата в количестве 452 400 (+/- 10 % в опционе Покупателя) метрических тонн на условиях оферты ОАО «Воскресенские минеральные удобрения» № 096-011 от 06.05.2015г.

Третье лицо (Федеральная антимонопольная служба), извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения спора в судебное заседание не явилось. Суд, руководствуясь положениями ст. 123 АПК РФ, считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанного лица.

В судебном заседании от ЗАО «ФОСАГРО АГ» поступило ходатайство о процессуальной замене его на Акционерное общество «ФОСАГРО ЧЕРЕПОВЕЦ» в связи с реорганизацией в форме присоединения.

Истец и ответчики против удовлетворения указанного ходатайства не возражали.

Суд, рассмотрев ходатайство ЗАО «ФОСАГРО АГ» и представленные в дело листы записи из ЕГРЮЛ, руководствуясь положениями ст. 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным произвести замену ЗАО «ФОСАГРО АГ» на его правопреемника Акционерное общество «ФОСАГРО ЧЕРЕПОВЕЦ».

Истец в судебном заседании заявил ходатайства об отказе от требований к ОАО «ФосАгро» и ЗАО «ФосАгро АГ» (АО «ФосАгро Череповец») и утверждении мирового соглашения, заключенного с АО «Апатит» от 25 августа 2015 года.

ОАО «ФосАгро» поддержал заявленное Истцом ходатайство об утверждение мирового соглашения.

Ответчики (АО «ФОСАГРО ЧЕРЕПОВЕЦ» и АО «Апатит») не возражали против удовлетворения заявленных Истцом ходатайств.

Согласно п.4 ч.1 ст.150 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Учитывая, что заявление об отказе от требований к ОАО «ФосАгро» и ЗАО «ФосАгро АГ» (АО «ФосАгро Череповец») заявлено полномочным представителем Истца (ОАО «Воскресенские минеральные удобрения») ФИО2 (по доверенности № ВМУ-057/15 от 15.04.2015г.), заявление не противоречит закону, не нарушает права третьих лиц, суд принимает отказ от требований и прекращает производство по делу в части требований Истца к ОАО «ФосАгро» и ЗАО «ФосАгро АГ» (АО «ФосАгро Череповец»).

Кроме того, суд, рассмотрев представленное в материалы дела мировое соглашение от 25 августа 2015 года, установил, что оно подписано полномочными представителями Истца – ФИО6 и Ответчика (АО «Апатит») – ФИО4  Полномочия указанных лиц, оформленные в виде доверенностей (№ ВМУ-094/15 от 19.08.2015г. и № 1625-АП от 02.07.2015г. соответственно), содержат полномочие на заключение мирового соглашения.

В соответствии с положениями ч. 2 ст. 138 АПК РФ стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение, если это не противоречит федеральному закону.

Согласно статье 139 АПК РФ мировое соглашение может быть заключено на любой стадии арбитражного процесса, не может нарушать права и законные интересы других лиц и противоречить закону.

Последствия прекращения производства по делу в связи с заключением мирового соглашения, предусмотренные п. 3 ст. 151 АПК РФ, сторонам разъяснены и понятны.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 41, 49, 138-142, ст. 150, ст. 184, 188 АПК РФ, арбитражный суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Принять отказ ОАО «Воскресенские минеральные удобрения» от требований к ОАО «ФосАгро» и ЗАО «ФосАгро АГ» (правопредшественник АО «ФосАгро Череповец») об обязании заключить договоры на поставку в период с 01.01.2016г. по 31.12.2016г. апатитового концентрата в количестве 452 400 (+/- 10 % в опционе Покупателя) метрических тонн на условиях оферты ОАО «Воскресенские минеральные удобрения» № 096-011 от 06.05.2015г.

Производство по делу №А40-123928/15 по исковому заявлению ОАО «Воскресенские минеральные удобрения» к ОАО «ФосАгро» и ЗАО «ФосАгро АГ» (правопредшественник АО «ФосАгро Череповец») об обязании заключить договоры на поставку в период с 01.01.2016г. по 31.12.2016г. апатитового концентрата в количестве 452 400 (+/- 10 % в опционе Покупателя) метрических тонн на условиях оферты ОАО «Воскресенские минеральные удобрения» № 096-011 от 06.05.2015г. прекратить.

Определение в указанной части может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок.

Утвердить мировое соглашение по делу № А40-123928/15, заключенное 25 августа 2015 года между Открытым акционерным обществом «Воскресенские минеральные удобрения» и Акционерным обществом «Апатит» следующего содержания:

ДОГОВОР

"____" ___________ 20___ года                                                       г. Москва

Акционерное общество «Апатит»(далее - «Продавец»)в лице ФИО4, действующего на основании доверенности №1625-АП от 02.07.2015, с одной стороны, и

Открытое акционерное общество «Воскресенские минеральные удобрения»(далее - «Покупатель»)в лице ФИО6, действующего на основании доверенности №ВМУ-094/15 от 19.08.2015, с другой стороны,

совместно именуемые в дальнейшем «Стороны»,заключили настоящее соглашение (договор), далее именуемый - «Договор», о нижеследующем:

1.ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1.Предметом Договора является поставка Продавцом Покупателю апатитового концентрата (далее - «Концентрат»), вырабатываемого Продавцом.

1.2.Стороны договорились, что Продавец обязуется в период с 01 января 2016 года по 31 декабря 2016 года поставить Покупателю Концентрат в количестве 300 000 (триста тысяч) метрических тонн,

а Покупатель обязуется оплачивать и принимать вышеуказанное количество Концентрата.

2.КАЧЕСТВО КОНЦЕНТРАТА

2.1.Качество Концентрата должно соответствовать требованиям ТУ 2111-040-00203938-98. При этом, если Стороны не установят иного, содержание в Концентрате Р₂О₅ должно быть не менее 39,0%, влаги – 1,0±0,5% (в период с мая по сентябрь – 1,5±0,5%), остаток на сите №016К – не более 40,0%.

2.2.Качество Концентрата удостоверяется Сертификатом качества производителя, который направляется Покупателю вместе с платежными документами.

3.ЦЕНА И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

3.1.Цена Концентрата устанавливается Сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FСА ст. Апатиты или ст.Титан Октябрьской железной дороги (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2010) и определяется в следующем порядке:

Ц₂ =AКэксп.*35%+АКFOB С.Африка*35%+АКвн.*30%, руб.,где:

Ц₂ – цена по которой будет поставляться Концентрат;

АКFOB С.Африка – цена апатитового концентрата, определенная исходя из цены фосфатного сырья на базисе FOB Северная Африка и рассчитанная по следующей формуле:

АКFOB С.Африка= К1*ЦFOB С.Африка*Круб/$-ТРАК, где

К₁= 1,320 - коэффициент пересчета цены исходя из разницы в качестве апатитового концентрата и фоссырья Марокко;

ЦFOB С.Африка - среднее арифметическое цены 1 тонны фоссырья (Phosphaterock) на условиях FOB Северная Африка (69% BPL) по тринадцати последним публикациям ArgusFMBPriceGuide, предшествующим очередному кварталу (по строке fobNorthAfrica (69) в разделе Phosphaterock (% BPL); в случае отсутствия в публикации строки fobNorthAfrica (69) расчет осуществляется по строке fobNorthAfrica (68-70) [1] ;

К руб./$- курс доллара США к рублю, установленный Банком России на соответствующий день поставки в очередном квартале;

ТРАК - фактические средневзвешенные транспортные расходы на доставку 1 тонны Концентрата от базиса FСА ст. Апатиты или ст. Титан Октябрьской железной дороги, до фактического базиса экспортной поставки  Продавца за три последовательных месяца, предшествующих месяцу, предшествующему очередному кварталу (например, для определения цены на июль – сентябрь используются фактические средневзвешенные транспортные расходы, сложившиеся за март – май);

AК эксп.– цена апатитового концентрата, определенная исходя из минимальной экспортной цены Концентрата и рассчитанная по следующей формуле:

AК эксп. = ЦАК эксп.мин.* К руб./$- ТРАК, где

ЦАКэксп.мин. - фактическая минимальная экспортная цена 1 тонны апатитового концентрата на фактическом базисе экспортной поставки Продавца за три последовательных месяца, предшествующих месяцу, предшествующему очередному кварталу без учета цен, сложившихся при поставке покупателям, имеющим местонахождение в государствах – членах Таможенного союза;

К руб./$иТРАК - применяются в значениях, указанных в расшифровке предыдущей формулы.

АКвн.– средневзвешенная цена поставки апатитового концентрата  Продавцом на внутренний рынок для не зависимых от Продавца (не взаимозависимых с Продавцом)  покупателей Концентрата за предыдущий год, увеличенная на индекс цен производителей промышленных товаров за предыдущий год.

Индекс цен производителей промышленных товаров определяется Федеральной службой государственной статистики в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности «С+Д+Е» ОКВЭД по Российской Федерации, выражается в процентах, и рассчитывается по отношению к ценам декабря прошлого года [2] .

Значение «АК вн.» фиксируется на весь год и ежеквартально не пересматривается.

Если цена на Концентрат рассчитывается по формуле, то Цена Концентрата на предстоящий квартал рассчитывается Сторонами самостоятельно. Продавец по требованию Покупателя обязан предоставить расчет цены Концентрата по применяемой формуле.

3.2.Цена Концентрата в любом случае не может быть выше цены, определенной исходя из минимальной экспортной цены Концентрата по формуле "Ц₂ =AКэксп". Если для расчетов цены Концентрата используется формула, и размер цены, определенный по этой формуле, в какой-либо период оказывается выше размера цены, определенного по формуле "Ц₂ =AКэксп.", цена на этот период рассчитывается по формуле  "Ц₂ =AКэксп".

3.3.О факте превышения цены, уплачиваемой Покупателем, над ценой, рассчитанной по формуле Ц2 =AКэксп., Продавец обязан уведомить Покупателя в течение 2-х рабочих дней с момента, когда это обстоятельство стало ему известно.

3.4.Покупатель обеспечивает предоплату каждой подлежащей отгрузке партии Концентрата в срок не позднее 2 (двух) рабочих дней, предшествующих дате поставки соответствующей партии Концентрата. Предоплата считается произведенной в момент зачисления денежных средств на расчетный счет Продавца или счет, указанный Продавцом. Размер предоплаты каждой партии Концентрата не должен быть ниже расчетной стоимости одного отправительского маршрута в количестве 3900 тонн (п. 4.15 настоящего Договора), увеличенной на сумму НДС.

Иные формы расчетов между Сторонами допускаются только при подписании обеими Сторонами соответствующего дополнительного соглашения.

При перечислении предоплаты значение К руб./$рассчитывается по курсу доллара США к рублю, установленному Банком России на дату перечисления предоплаты.

3.5.Окончательные расчеты осуществляются на основании счетов-фактур, выставленных Продавцом Покупателю после фактической отгрузки. Отрицательная разница, возникшая в связи с определением значения К руб./$ по курсу доллара США к рублю, установленному Банком России на дату фактической отгрузки, доплачивается Покупателем в течение пяти банковских дней с даты фактической отгрузки соответствующей партии, а положительная разница засчитывается Продавцом в счет будущей предоплаты.

3.6.Если на момент перечисления предоплаты отсутствует рассчитанный Федеральной службой государственной статистики  РФ индекс цен производителей промышленных товаров за весь предыдущий год (декабрь к декабрю), при определении значения «АК вн.» используетсяпоследний рассчитанный Федеральной службой государственной статистики индекс цен производителей промышленных товаров по отношению к ценам декабря прошлого года [3] .

После определения Федеральной службой государственной статистики РФ индекса цен производителей промышленных товаров за весь предыдущий год, производится корректировка цен, оплаченных Покупателем. Для документального оформления указанной корректировки, Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики РФ индекса цен производителей промышленных товаров за весь предыдущий год обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Положения настоящего абзаца также  применяются в случае, предусмотренном в п. 3.2 настоящего Договора.

Если в результате пересчета размера цены образовалась задолженность за поставленный Концентрат или переплата, то соответствующая Сторона обязана доплатить (или вернуть или зачесть в счет предоплаты) денежные средства за Концентрат в течение 5 (пяти) дней с момента выставления соответствующего счета-фактуры.

При этом, при необходимости, в товаросопроводительные документы по поставкам Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения и выставляются корректировочные счета-фактуры в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации.

3.7.При наличии у Покупателя задолженности по оплате Концентрата денежные средства, направляемые им Продавцу в счет оплаты будущих отгрузок, Продавец вправе направить на погашение образовавшейся задолженности, о чем Продавец обязан незамедлительно  сообщить Покупателю.

3.8.Валюта платежа - рубли Российской Федерации.

3.9.В течение 24 (двадцати четырех) часов после даты каждого платежа по настоящему Договору Покупатель направляет Продавцу средствами факсимильной связи, копию платежного поручения с отметкой обслуживающего банка о его исполнении, либо платежного поручения из системы банк-клиент.

3.10.Если по итогам календарного года в период действия настоящего Договора Покупатель приобрел у Продавца Концентрат в общем объёме меньшем, чем указано в п. 1.2. настоящего Договора, не по вине Продавца, за исключением обстоятельств непреодолимой силы, факт наступления которых оформлен в порядке, установленном разделом 7 настоящего Договора, Продавец вправе потребовать от Покупателя уплаты штрафа в размере 20% от стоимости не приобретённого Концентрата без учета НДС. Оплата штрафа производится Покупателем в течение 10 (десяти) банковских дней с момента получения счета, выставленного Продавцом.

3.11.Если по итогам календарного года в период действия настоящего Договора Продавец поставил Покупателю Концентрат в общем объёме меньшем, чем указано в п. 1.2. Договора, не по вине Покупателя или лиц, привлеченных Покупателем для исполнения обязательств по настоящему Договору, за исключением обстоятельств непреодолимой силы, факт наступления которых оформлен в порядке, установленном разделом 7 Договора, Покупатель вправе потребовать от Продавца уплаты штрафа в размере 20% от стоимости не поставленного Концентрата без учета НДС. Оплата штрафа производится Продавцом в течение 10 (десяти) банковских дней с момента получения счета, выставленного Покупателем.

4.ПОРЯДОК И УСЛОВИЯ ОТГРУЗКИ

4.1.Отгрузка Концентрата осуществляется Продавцом по отгрузочным реквизитам, предусмотренным настоящим Договором.

Право собственности на Концентрат и все риски случайной гибели или повреждения Концентрата переходят от Продавца к Покупателю в момент передачи Концентрата первому перевозчику на станции  отправления. Датой передачи (поставки, отгрузки) Концентрата считается дата календарного штемпеля станции отправления, проставленная в железнодорожной накладной на ст. Апатиты или ст. Титан Октябрьской железной дороги, свидетельствующего о принятии Концентрата к перевозке железной дорогой в адрес надлежащего Грузополучателя.

По каждой отгруженной партии Продавец предоставляет Покупателю товарную накладную, счет-фактуру и сертификат качества.

4.2.Количество Концентрата, подлежащего поставке в течение месяца, определяется письменными заявками (далее - «Заявки»), составляемыми Покупателем, исходя из принципа равномерности поставок в течение года.

4.3.Продавец не имеет права отклонять своевременно полученную Заявку Покупателя, соответствующую требованиям настоящего Договора, по любым причинам, за исключением обусловленных наступлением обстоятельств непреодолимой силы случаев документально обоснованной невозможности отгрузки Продавцом Концентрата в требуемом объеме.

4.4.Стороны вправе согласовать Годовой график потребления Концентрата, устанавливающий планируемую ежемесячную потребность Покупателя в Концентрате. В случае согласования указанного графика потребления, Заявки, составленные Покупателем на основании согласованного Годового графика потребления,  не подлежат отклонению Продавцом.

4.5.Заявки, Годовой график и Графики отгрузки, а равно иные письменные извещения по вопросам объемов и сроков поставки (отгрузки) Концентрата должны быть подписаны руководителем либо полномочными представителями Сторон настоящего Договора.

4.6.Заявка Покупателя должна быть получена Продавцом не позднее 10 (десятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки. В Заявке помимо количества Концентрата указывается принадлежность железнодорожных вагонов, которые будут использоваться Покупателем для перевозки отгружаемого в его адрес Концентрата (вагоны, принадлежащие Покупателю или иным лицам на праве собственности или иных законных основаниях, вагоны, арендованные Покупателем у третьих лиц, или вагоны, арендованные экспедитором Покупателя у третьих лиц (с указанием наименование экспедитора)).

В случае если перевозка Концентрата осуществляется Покупателем железнодорожными вагонами, принадлежащими разным лицам, в Заявке раздельно указывается принадлежность вагонов и их количество. Заявка должна содержать информацию об организации, оплачивающей перевозку по ОАО «РЖД», с указанием полного наименования плательщика, его почтового адреса, кода плательщика, присвоенного ОАО «РЖД», кода ОКПО. В Заявке также должна содержаться инструкция по заполнению железнодорожных накладных в части оплаты  железнодорожного тарифа. Заявка также может содержать информацию о реквизитах грузополучателя. Заявка, содержащая информацию, не соответствующую настоящему Договору и/или не содержащая информацию, которая должна быть в нее включена в соответствии с условиями настоящего Договора, считается не поданной. Неполучение Продавцом по вине Покупателя в указанный в настоящем пункте срок надлежаще оформленной Заявки рассматривается как отказ Покупателя от приемки Концентрата. Не выбранное в этом случае количество Концентрата подлежит восполнению в другие периоды (месяцы) поставки только с согласия Продавца.

Стороны пришли к соглашению, что Покупатель имеет право при необходимости корректировать поданную Продавцом Заявку в течение месяца поставки в части изменения принадлежности вагонов и плательщика железнодорожного тарифа. Указанная корректировка Заявки должна направляться Покупателем Продавцу не менее чем за 5 (пять) календарных дней до планируемой даты отгрузки Концентрата. Документально подтвержденные убытки  Продавца, вызванные такой корректировкой, подлежат возмещению Покупателем.

4.7.Об отклонении или согласовании Заявки Продавец сообщает Покупателю. Заявка также считается согласованной, если Продавец в течение 5 (пяти) дней с момента получения от Покупателя Заявки не направил ему указанного в п.4.3. мотивированного сообщения о невозможности отгрузки Концентрата в объеме, указанном в Заявке, соответствующей условиям настоящего Договора.

4.8.Количество и периодичность поставок Концентрата в течение месяца поставки определяется графиком отгрузки (далее - «График»), согласовываемом Сторонами с учетом требований равномерности поставок в течение месяца.

4.9.График должен быть направлен Покупателем и получен Продавцом не позднее 15 (пятнадцатого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки. При наличии мотивированных возражений Продавца относительно Графика, Стороны обязаны предпринять все меры для согласования взаимоприемлемого Графика исходя из принципа равномерности.

4.10.Если График не будет получен Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки), или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика, отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок, при этом Продавец письменно уведомляет Покупателя о точных датах отгрузки с целью исполнения Покупателем обязанности по обеспечению Продавца подвижным составом. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки, заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца.

4.11.Нарушения Графика не допускаются. Сторона, виновная в нарушении Графика, возмещает другой Стороне все документально подтвержденные убытки. Не считается нарушением Графика отгрузка Концентрата с отклонением от согласованного  Графика, но не более чем на 1 сутки.

4.12.В целях предотвращения убытков, простоя производственных мощностей, остановки производства, в случаях производственной необходимости Стороны допускают возможность оперативной корректировки Графика в течение месяца поставки. Корректировка осуществляется исключительно с взаимного согласия Сторон.

4.13.В случае неполной отгрузки Концентрата Продавцом по вине Продавца, восполнение недопоставки осуществляется в последующие периоды, исходя из принципа равномерности поставок и технологической потребности Покупателя, в соответствии с предложенным Покупателем графиком восполнения недопоставки.

В случае неполной отгрузки Концентрата по вине Покупателя и лиц, привлеченных Покупателем для исполнения обязательств по настоящему Договору, восполнение недопоставки осуществляется с согласия Продавца и в соответствии с предложенным им графиком восполнения недопоставки.

4.14.Отгрузка Продавцом Концентрата в объеме, превышающем объемы, указанные в согласованной Сторонами Заявке и/или Графике возможна исключительно с письменного согласия обеих сторон.

4.15.Максимальный объём единовременной отгрузки Концентрата Покупателю за один рабочий день (партия Концентрата) - один отправительский маршрут (один отправительский маршрут – в среднем 57 вагонов). Вес одного отправительского маршрута – в среднем 3900 метрических тонн ± 5%. С письменного согласия Покупателя Продавец может отгрузить в день более одного отправительского маршрута. Отгрузка Концентрата в количестве меньшем, чем один отправительский маршрут, производится при условии получения от Покупателя за 15 (пятнадцать) дней до даты отгрузки письменного подтверждения принять Концентрат в количестве меньшем, чем один отправительский маршрут. Покупатель вправе отказаться от приемки Концентрата в количестве меньшем, чем один отправительский маршрут, в случае, если это повлечет снижение или остановку производства, нарушение оборачиваемости вагонов, либо другие негативные последствия. В случае необоснованного отказа Покупателя от приемки Концентрата в количестве, меньше чем один отправительский маршрут, не отгруженное, вследствие такого отказа, количество Концентрата может быть восполнено Продавцом в другие периоды поставки только с согласия Продавца.

4.16.Заявки, Графики и настоящий Договор являются основанием для заявления Продавцом ОАО «РЖД» плана перевозок. Убытки Продавца вследствие не использования заказанных вагонов по вине Покупателя в соответствие со ст. 94 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации, подлежат возмещению Покупателем в 20-дневный срок по получению письменного требования Продавца. Размер таких убытков определяется на основании подписанной на ж.д. станции отправления учетной карточки, копия которой должна быть направлена Продавцом Покупателю вместе с вышеназванным требованием. Продавец вправе удержать сумму убытков из очередного поступления денежных средств в оплату Концентрата, о чем Покупатель должен быть извещен в письменном виде. Суммы возмещения убытков считаются признанными Покупателем в момент их уплаты Продавцу.

4.17.Концентрат поставляется насыпью в вагонах типа: хоппер-минераловоз, хоппер-зерновоз, хоппер-цементовоз, принадлежащих Покупателю на праве собственности и/или иных законных основаниях, и/или арендованных Покупателем и/или его экспедитором у третьих лиц при наличии соответствующим образом оформленной разрешительной документации на использование этих вагонов на железных дорогах РФ.

Вагоны должны быть предоставлены Покупателем не ранее чем за сутки до планируемой даты отгрузки, в пригодном под погрузку состоянии (технически исправны, пригодны в коммерческом состоянии, очищены от остатков ранее перевозимого груза).

В случае прибытия вагонов ранее указанного в предыдущем абзаце срока, вагоны размещаются на путях общего пользования до наступления срока начала погрузки. Расходы Продавца, связанные с нахождением вагонов на путях общего пользования в данном случае, возмещаются Покупателем.

Если прибывшие под погрузку вагоны Покупателя будут по техническим параметрам не пригодны под погрузку, то Продавец в суточный срок с момента обнаружения технической непригодности уведомляет об этом Покупателя, при этом факт прибытия неисправных вагонов на станцию подтверждается формой ВУ-23, подписанной работниками ОАО «РЖД» (вагонное депо). Отгрузка Концентрата в непригодные под погрузку вагоны не производится. Концентрат, непоставленный Покупателю в связи с неисправностью предоставленных Покупателем вагонов, может быть допоставлен только с согласия Продавца.

Если в вагонах Покупателя прибывших под погрузку будут обнаружены остатки ранее перевозимых грузов.

Покупатель самостоятельно решает вопросы, связанные с ремонтом непригодных для погрузки вагонов Покупателя.

Для организации контроля и приемки порожних вагонов Покупателя Покупатель обязан при отправлении маршрута направить Продавцу перечень вагонов в электронном виде.

4.18.Риск отказа ОАО «РЖД» или иного перевозчика принять и/или исполнить заявку Продавца (грузоотправителя) на перевозку Концентрата, поданную последним в надлежащей форме и установленные сроки, по основаниям, предусмотренным ст. 11 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации, несет Покупатель, при условии подачи заявки в адрес ОАО «РЖД» (иного перевозчика) в надлежащей форме и сроки. Непоставка Концентрата, вызванная отказом ОАО «РЖД» (иного перевозчика) принять и/или исполнить заявку Продавца, не является ненадлежащим исполнением Продавцом своих обязательств по настоящему Договору. В случае получения отказа ОАО «РЖД» (иного перевозчика) в приеме и/или исполнении заявки на перевозку, Продавец обязан в течение 1 (одного) рабочего дня с момента получения отказа письменно уведомить об этом Покупателя с приложением подтверждающих документов. В этом случае Стороны в течение 5 (пяти) рабочих дней согласовывают дальнейший порядок и условия восполнения недопоставки Концентрата, вызванные указанными действиями ОАО «РЖД» (иного перевозчика).

4.19.Количество отгруженного Концентрата определяется Продавцом путем взвешивания на вагонных весах.

4.20.Необеспечение предоплаты Концентрата является основанием для приостановления отгрузок Концентрата. Отгрузка Концентрата может быть приостановлена так же в случае существования непогашенной задолженности Покупателя по настоящему Договору на период до полного погашения такой задолженности. Недопоставленные вследствие этого объемы Концентрата могут быть отгружены Покупателю в последующие периоды поставки только с согласия Продавца.

4.21.Грузополучателем по настоящему Договору является Покупатель.

Под месяцем в настоящем Договоре понимается срок, начинающийся первого числа соответствующего месяца и заканчивающийся в последний день (число) этого месяца. Под годом в настоящем Договоре понимается срок, начинающийся 1 января соответствующего года и заканчивающийся 31 декабря этого года.

5.ПРИЕМКА КОНЦЕНТРАТА

5.1.Приемка Концентрата по количеству и качеству производится по правилам Инструкций, утвержденных постановлениями Госарбитража СССР от 15.06.65 г. № П-6 и от 25.04.66 г. № П-7 (с последующими изменениями и дополнениями), при этом при обнаружении Покупателем недоброкачественности (отклонения от требования, предъявляемых к качеству товара) Концентрата или его недостачи, вызов представителя Продавца для участия в приемке обязателен. Представитель Продавца обязан явиться по месту нахождения Покупателя для участия в приемке не позднее третьего дня, следующего за днем получения его вызова от Покупателя. Вызов представителя Продавца осуществляется посредством направления Продавцу соответствующей телеграммы или иным способом, предусмотренным действующим законодательством. При одновременном получении Концентрата в группе вагонов Покупатель осуществляет частичную (выборочную) проверку его количества. Количество вагонов, подлежащих выборочной проверке, составляет не менее 5 (пяти) вагонов от общего числа полученных вагонов с Концентратом. В случае если в результате частичной (выборочной) проверки обнаружится недостача поставленного Концентрата, для предъявления претензии по количеству Покупатель обязуется осуществить проверку всей группы вагонов.

5.2.Концентрат считается поставленным Продавцом и принятым Покупателем (кроме случаев наличия у Покупателя рекламаций или претензий):

5.2.1.по количеству - в соответствии с весом, указанным в железнодорожной накладной;

5.2.2.по качеству - в соответствии с Сертификатом качества производителя.

5.3.Покупатель имеет право за свой счет произвести контрольную проверку количества и качества Концентрата на станции отправления с привлечением независимой контрольной фирмы, выбор которой должен быть подтвержден Продавцом. По желанию Продавца его представитель вправе присутствовать при контрольном определении количества и качества Концентрата.

6.РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

6.1. Споры, возникающие при исполнении настоящего Договора, подлежат разрешению в порядке, предусмотренном действующим законодательством Российской Федерации.

7.ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ

7.1.Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение своих обязательств по настоящему Договору, если оно явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, то есть исключительных, чрезвычайных, непредвиденных и непредотвратимых обстоятельств, событий природного или техногенного характера, возникших помимо воли Сторон и непосредственно влияющих на исполнение ими своих обязательств. К таковым обстоятельствам относятся стихийные бедствия, пожары, аварии, взрывы, террористические акты, войны, военные действия, гражданские волнения и мятежи, забастовки (за исключением забастовок на предприятиях Сторон), эмбарго, запрещения экспорта или импорта, иные действия или решения государственных органов. Обстоятельство может быть признано обстоятельством непреодолимой силы, исключительно в случаях, когда Сторона не имеет производственных, технологических, управленческих и иных способов предотвратить, исключить или преодолеть воздействие такого обстоятельства на исполнение Стороной своих обязательств.

7.2.Сторона, подвергшаяся действию обстоятельств непреодолимой силы, должна подтвердить наличие указанных обстоятельств письменным документом компетентного органа, либо судебным актом, и не позднее 10 (десяти) дней после возникновения указанных обстоятельств направить сообщение о них другой Стороне. Несоблюдение указанного требования лишает Сторону права ссылаться на наличие обстоятельств непреодолимой силы.

7.3.Сроки исполнения обязательств по настоящему Договору продлеваются на срок действия непреодолимой силы без применения мер ответственности, предусмотренной применимым законодательством, иными правовыми актами РФ или настоящим Договором. В дальнейшем действие Договора продлевается на такое количество времени, сколько продолжались обстоятельства непреодолимой силы.

8.КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ ИНФОРМАЦИИ

8.1.В целях настоящего Договора используемые в настоящем разделе понятия имеют значения, указанные в Федеральном законе от 29.07.2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне». Любая информация, переданная Сторонами друг другу по Договору или в связи с его исполнением, является конфиденциальной и составляет коммерческую тайну.

8.2.В целях охраны конфиденциальной информации Стороны устанавливают режим коммерческой тайны, который включает правовые, организационные, технические и иные мероприятия, обеспечиваемые каждой из Сторон в своей организации.

8.3.Ни одна из Сторон не будет без предварительного письменного согласия другой Стороны передавать каким бы то ни было третьим лицам конфиденциальную информацию, полученную от другой Стороны. Каждая из Сторон согласна с тем, что ее работники могут использовать конфиденциальную информацию, полученную ею от другой Стороны, только для целей исполнения прав и обязанностей по настоящему Договору.

8.4.Несмотря на ограничения, указанные в настоящем разделе, информация не может являться конфиденциальной, если:

8.4.1.является или станет достоянием общественности при иных обстоятельствах, чем в результате нарушения обязательств по настоящему разделу;

8.4.2.создана получателем самостоятельно или была известна ему или им до ее получения;

8.4.3.информация, самостоятельно полученная Сторонами при осуществлении исследований, систематических наблюдений или иной деятельности, несмотря на то, что содержание этой информации может совпадать с содержанием конфиденциальной информации, обладателем которой является другая Сторона.

8.5.Каждая из Сторон обязана незамедлительно сообщить другой Стороне о допущенном ею либо ставшем ей известном факте разглашения или угрозы разглашения, незаконном получении или   незаконном использовании конфиденциальной информации третьими лицами. Сторона, по чьей вине при разглашении конфиденциальной информации, которое стало возможным, в том числе и в связи с необеспечением в соответствии с условиями о Договора охраны конфиденциальности информации, переданной по Договору, обязана возместить другой Стороне причиненные убытки в полном объеме.

8.6.Положения настоящего раздела распространяются на отношения Сторон в связи с переданной по настоящему Договору коммерческой тайной в течение 3 (трех) лет со дня ее передачи, независимо от срока действия настоящего Договора.

8.7.Сторона, которой стала известна конфиденциальная информация, переданная ей другой Стороной, до окончания срока действия Договора и в течение 3 (трех) лет после окончания обязательств по настоящему Договору не вправе разглашать конфиденциальную информацию, а также в одностороннем порядке прекращать охрану её конфиденциальности.

8.8.Независимо от положений пунктов 8.1.-8.7. настоящего раздела, каждая из Сторон имеет право предоставлять конфиденциальную информацию другой Стороны:

8.8.1.третьей стороне в той степени, в какой этого требует компетентный суд и на это существует законно обоснованное право, обязанность или требование;

8.8.2.органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления в целях выполнения возложенных на них функций по мотивированному требованию;

8.8.3.по запросу судов, органов прокуратуры, органов предварительного следствия, органов дознания по делам, находящимся в их производстве, в порядке и на основаниях, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.

При этом в случае наступления условий подпунктов 8.8.1., 8.8.2., 8.8.3. настоящего пункта, другая Сторона, если это разумно осуществимо, должна быть первой поставлена в известность о планируемом предоставлении конфиденциальной информации и не позднее, чем за 2 (два) рабочих дня до предоставления.

8.9.При реорганизации Сторон права и обязанности, связанные с охраной конфиденциальности информации, которая передана Стороной или получена от другой Стороны, переходят в порядке правопреемства следующим образом:

8.9.1.при слиянии Стороны с другим юридическим лицом - ко вновь возникшему юридическому лицу;

8.9.2.при присоединении Стороны к другому юридическому лицу - к присоединившему юридическому лицу;

8.9.3.при разделении Стороны или при выделении из состава Стороны одного или нескольких юридических лиц - к тому юридическому лицу, к которому согласно разделительному балансу перешли права и обязанности по настоящему Договору;

8.9.4.при преобразовании Стороны в другое юридическое лицо - ко вновь возникшему юридическому лицу.

9.ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

9.1.Договор составлен в 4 (четырех) экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по два для каждой из Сторон, вступает в силу с даты его подписания обеими Сторонами и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств.

9.2.Настоящий Договор состоит из 12 (двенадцати) страниц, каждая из которых подписана сторонами.

РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН

Возвратить ОАО «Воскресенские минеральные удобрения» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 9 000 (Девять тысяч) руб., уплаченную по платежному поручению № 5740 от 22.06.2015г.

Производство по делу № А40-123928/15 прекратить.

Определение об утверждении мирового соглашения подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в месячный срок с даты его вынесения в Арбитражный суд Московского округа.

СудьяЯ.Е. Шудашова