Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании в рамках дела о банкротстве ЗАО «ГЕМА-
ИНВЕСТ» заявление ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ» об оспаривании решений принятых на собрании кредиторов ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ» проведенного Банком «Траст» (ПАО)
26 мая 2021 года,

при участии в судебном заседании: согласно протоколу,

УСТАНОВИЛ:

В производстве Арбитражного суда Московской области находится дело
№ А41-3910/19 о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ».

Определением Арбитражного суда Московской области от 29.08.2019 в отношении ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ» введена процедура банкротства – наблюдение, временным управляющим утвержден ФИО1, о чем 14.09.2019 опубликованы сведения в газете «Коммерсантъ» № 167.

Решением суда от 13.03.2020 ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ» признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства сроком на шесть месяцев. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на временного управляющего ФИО1

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2020 указанное решение суда от 13.03.2020 отменено.

Решением суда от 07.10.2021 ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедуры банкротства – конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден ФИО2

В рамках рассматриваемого дела ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ» обратилось в суд с заявлением о признании недействительным протокола первого собрания кредиторов должника от 26.05.2021, а также принятых на указанном собрании решений.

Указанное заявление подлежало рассмотрению в судебном заседании.

Согласно абз. 2 ч. 1 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте картотека арбитражных дел http://kad.arbitr.ru.

Заявление рассмотрено в порядке, предусмотренном ст. 123, частью 3 ст. 156 АПК РФ по имеющимся в материалах дела доказательствам.

Арбитражный суд, выслушав участников арбитражного процесса, изучив полно и всесторонне материалы дела в объеме представленных доказательств, установил следующее.

В соответствии со ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ
«О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и ч. 1 ст. 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из содержания рассматриваемого заявления, в ходе судебного заседания по рассмотрению отчета временного управляющего по итогам процедуры наблюдения должника, представитель Банка «ТРАСТ» (ПАО) приобщил в материалы дела протокол первого собрания кредиторов ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ» от 26.05.2021 и заявил ходатайство о переходе в конкурсную процедуру на основании решений, принятых на данном собрании.

Согласно указанному протоколу первым собранием кредиторов должника были приняты следующие решения по вопросам повестки дня:

1. В связи с непредставлением, отчет временного управляющего не принят к сведению.

2. Выбрать в качестве дальнейшей процедуры банкротства ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ» - процедуру конкурсного производства.

3. Выбрать СРО «ЦААУ» (ИНН <***>) для предоставления кандидатуры арбитражного управляющего и утверждения в последующей процедуре банкротства.

4. Дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего не предъявлять.

5. Поручить ведение реестра требований кредиторов ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ» арбитражному управляющему, утвержденному арбитражным судом.

6. Образовать комитет кредиторов.

7. Определить количественный состав комитета кредиторов в составе трех членов.

8. Наделить комитет кредиторов всеми полномочиями по принятию решений, предусмотренных ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», за исключением принятия решений по вопросам, относящимся к исключительной компетенции собрания кредиторов в соответствии с п. 2 ст. 12 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

9. Избрать членами комитета кредиторов:

1. ФИО3;

2. ФИО4;

3. ФИО5.

10. Не избирать представителя собрания кредиторов.

11. Выбрать местом проведения собрания (комитета) кредиторов ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ»: <...>.

Согласно п. 1 ст. 12 Закона о банкротстве и разъяснениям, содержащимся в п. 6 постановления Пленума Высшею Арбитражною Суда Российской Федерации от 23.07 2009 № 60 «О некоторых вопросах, связанных с принятием изменений в Федеральный закон
«О несостоятельности (банкротстве)», участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

В силу п. 2 ст. 72 Закона о банкротстве участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены п. 1 ст. 71 настоящего Федеральною закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

Статьей 75 Закона о банкротстве предусмотрено, что арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

В силу п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

По смыслу ст. 15 Закона о банкротстве для признания решения собрания кредиторов недействительным необходимо доказать нарушение этим решением своих прав и законных интересов либо нарушение установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.

Таким образом, согласно действующему законодательству собрание кредиторов должника может быть отменено арбитражным судом только при наличии вышеназванных условий.

В соответствии с п. 1 и 2 ст. 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено данным законом.

Так, согласно п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

В силу положений ст. 72 Закона о банкротстве первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Решением суда от 13.03.2020 ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2020 (оставленным без изменения постановлением суда кассационной инстанции от 28.01.2021) решение суда от 13.03.2020 отменено.

В основу судебного акта судом апелляционной инстанции положены доводы об отсутствии оснований для введения в отношении должника следующей процедуры банкротства, поскольку в рассматриваемом споре первое собрание кредиторов не было проведено, не рассмотрены требования всех заявленных в срок кредиторов, а также преждевременен вывод суда об отсутствии оснований для введения в отношении должника реабилитационной процедуры.

При этом, первое собрание кредиторов должника, назначенное на 26.10.2020 не состоялось, по причине отсутствия кворума, решения на нем не принимались.

Впоследствии, 10.02.2021 конкурсный кредитор направил в адрес временного управляющего требование о проведении первого собрания кредиторов должника.

Требование о проведение первого собрания кредиторов должника было направлено Банком «ТРАСТ» (ПАО) 10.02.2021 и 11.02.2021, 26.02.2021 получено по адресу временного управляющего.

27.02.2021 временным управляющим было опубликовано сообщение в ЕФРСБ
№ 6251986 о проведении собрания кредиторов должника 19.03.2021.

В связи с публикацией о проведении первого собрания кредиторов судебное заседание по рассмотрению итогов наблюдения, назначенное на 01.04.2021, судом было отложено.

18.03.2021 временный управляющий опубликовал на ЕФРСБ сообщение № 6356467 с уведомлением о том, что первое собрание кредиторов должника, повторно созванное временным управляющим по требованию Банка «ТРАСТ» (ПАО) и основанное на определении суда от 04.02.2021, не состоится, по причине отмены оснований для его проведения – вынесения судом определения от 16.02.2021 об исправлении описок, опечаток или арифметических ошибок в виде исключения из указанного определения суда от 04.02.2021 второго абзаца следующего содержания: «Временному управляющему - провести повторное собрание кредиторов».

При этом, несмотря на исключение фразы из определения суда обязанность в проведении первого собрания кредиторов у временного управляющего в силу положений
п. 3 ст. 14, и п. 1 ст. 72 Закона о банкротстве не отпала.

01.04.2021 конкурсный кредитор, чьи требования признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ» и составляют более 10 % от общего числа требований, включенных в реестр должника, на основании ст. 13, 14, 72 и 73 Закона о банкротстве вручил в судебном заседании временному управляющему и всем конкурсным кредиторам должника требования о проведении в течении трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования, первого собрания кредиторов
ЗАО «ГЕМА- ИНВЕСТ».

Определением суда от 01.04.2021 (оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции) арбитражный суд отложил судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего должника и обязал временного управляющего не позднее чем в течение трех недель созвать и провести первое собрание кредиторов ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ».

В связи с тем, что в установленный законодательством о несостоятельности (банкротстве) временный управляющий не созвал и не провел первое собрание кредиторов ЗАО «ГЕМА- ИНВЕСТ», конкурсный кредитор Банк «ТРАСТ» (ПАО) 11.05.2021 направил в адрес конкурсных кредиторов, должника, временного управляющего, саморегулируемой организации временного управляющего должника и Росреестра по Московской области уведомление о проведении собрания кредиторов ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ».

26.05.2021 банком проведено первое собрание кредиторов и протокол первого собрания кредиторов ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ» от 26.05.2021 со всеми приложениями были направлены в суд 26.05.2021.

В соответствии с решениями, принятыми на первом собрании кредиторов ЗАО «ГЕМА- ИНВЕСТ», в качестве дальнейшей процедуры банкротства выбрана процедура конкурсного производства, в качестве саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий должника, выбрана Ассоциация арбитражных управляющих саморегулируемая организация «Центральное агентство арбитражных управляющих».

Положения ст. 12, 14 и 67 Закона о банкротстве не предусматривают возложение обязанности по проведению собрания кредиторов судом, а возможность такого проведения обусловлена волей кредитора и добросовестностью временного управляющего.

В рассматриваемом случае довод о том, что определение суда от 01.04.2021, обязывающее временного управляющего должника провести повторное первое собрание кредиторов должника по состоянию на дату проведения банком первого собрания кредиторов (26.05.2021) не вступило в законную силу, не может иметь правового значения, поскольку, как было отмечено выше, временный управляющий был обязан провести собрание кредиторов должника в силу закона (п. 3 ст. 14, и п. 1 ст. 72 Закона о банкротстве).

Более того, на момент рассмотрения заявления должника указанное определение суда вступило в законную силу.

В силу п. 5 ст. 12 Закона о банкротстве в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные п. 3 ст. 14 настоящего Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

Закон не запрещает лицу, требующего созыва первого собрания кредиторов, провести его самостоятельно, в порядке п. 2 ст.12 Закона о банкротстве.

Сложившаяся судебная практика допускает созыв и проведение первого собрания кредиторов, непосредственно кредиторами или одним из кредиторов должника, в случае его не проведения временным управляющим (определения ВАС РФ от 09.04.2014 № ВАС-3438/14 по делу № А12-8498/2013, от 20.04.2012 № ВАС-1240/12 по делу № А45-6007/2011, от 18.04.2012 № ВАС-1240/12 по делу № А45-6007/2011).

В силу п. 4 ст. 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления должника, если иное не установлено собранием кредиторов.

При невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим.

При этом, положения абзаца второго п. 4 ст. 14 предусматривают право арбитражного управляющего определить место проведения собрания кредиторов, при невозможности его проведения по месту нахождения должника, поскольку именно арбитражный управляющий, по общему правилу, является лицом, созывающим собрание кредиторов.

Учитывая не проведение первого собрания кредиторов временным управляющим, конкурсный кредитор, инициирующий собрание кредиторов, самостоятельно определил место его проведения, с учетом требований, содержащихся в абзаце третьем п. 4 ст. 14 Закона о банкротстве.

В абзаце третьем п. 4 ст. 14 Закона о банкротстве указано, что дата, время и место проведения собрания кредиторов не должны препятствовать участию в таком собрании кредиторам или их представителям, а также иным лицам, имеющим право в соответствии с настоящим Федеральным законом принимать участие в собрании кредиторов.

Место проведения первого собрания кредиторов должника от 26.05.2021 полностью соответствовало вышеуказанным требованиям.

Кроме того, невозможность проведения собрания кредиторов должника подтверждается сообщением в ЕФРСБ № 4728544 от 27.02.2020, согласно которому первое собрание кредиторов должника, назначенное на 27.02.2020 не состоялось, решения не приняты, по причине срыва собрания должником, невозможности его проведения по месту нахождения должника.

Между тем, в своем заявлении должник заявляет о ненадлежащем уведомлении со стороны Банк «ТРАСТ» (ПАО) о предстоящем собрании кредиторов должника, поскольку к уведомлению была приложена только копия доверенности на представителя банка, подписавшего уведомление, при этом не приложена заверенная копия документа, удостоверяющего личность представителя, а в доверенности не прописаны специальные полномочия на уведомление о проведении собрания кредиторов, в связи с чем уполномоченный орган был лишен права участвовать в собрании и голосовать по вопросам повестки дня.

В силу п. 1 ст. 13 Закона о банкротстве надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять рабочих дней до даты проведения собрания кредиторов.

Таким образом, должник был надлежащим образом уведомлен о собрании кредиторов, путем направления телеграмм, в том числе о времени, месте и повестки дня собрания кредиторов, в связи с чем довод о том, что уполномоченный орган был лишен права участвовать в собрании и голосовать по вопросам повестки дня не соответствует действительности.

Довод о невозможности утверждения банком конкретной кандидатуры арбитражного управляющего в рамках рассматриваемого дела судом отклоняется с учетом положений действующего законодательства о банкротстве, допускающим проведение таких действий.

Вместе с тем, согласно протоколу первого собрания кредиторов должника от 26.05.2021 по третьему вопросу повестки дня было принято решение о выборе в качестве саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий должника – Ассоциации арбитражных управляющих СРО «ЦААУ», а не кандидатура конкретного арбитражного управляющего.?

Таким образом, следует отметить, что ни порядок созыва, ни порядок проведения собрания, не нарушили права должника и уполномоченного органа:

- уведомления о проведении первого собрания кредиторов были направленны лицам, имеющим права на участие в таком собрании, в сроки, установленные п. 1 ст. 13 Закона о банкротстве (заказным письмом и телеграммой);

- собрание кредиторов было проведено в одном городе с арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, в связи с чем у всех лиц, имеющим право на участие в собрании кредиторов, была объективная возможность принять в нем участие;

- собрание было проведено при наличии необходимого кворума;

- собрание кредиторов было проведено в пределах установленной ст. 73 Закона о банкротстве компетенции;

- в материалы дела не представлены доказательства возможности восстановления платежеспособности должника.

В то же время, первое собрание собирал и провел конкурсный кредитор Банк «ТРАСТ» (ПАО), чьи требования в реестре составляют значительный процент требований реестра требований кредиторов ЗАО «ТЕМА-ИНВЕСТ». В связи с этим возможно предположить, что при признании недействительными принятых первым собранием кредиторов должника решений и проведении еще одного собрания будут приняты такие же решения, в то время как отмена таких решений повлечет значительное затягивание процедуры банкротства.

Учитывая фактические обстоятельства рассматриваемого спора, заявителем не приведено ни одного доказательства, подтверждающего наличие оснований для признания решений, принятых на первом собрании кредиторов должника от 26.05.2021 недействительным.

Согласно п. 3 ст. 62 Закона о банкротстве наблюдение должно быть завершено с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве, предусмотренных ст. 51 Закона о банкротстве.

В соответствии со ст. 51 Закона о банкротстве дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд.

В соответствии п. 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2013 № 99 «О процессуальных сроках», принимая во внимание особую сложность дел и значительное число участвующих в них лиц, семимесячный срок рассмотрения дела о несостоятельности (банкротстве) может быть продлен до десяти месяцев, то есть увеличен на три месяца применительно к п. 2 ст. 152 АПК РФ.

По окончании процедуры наблюдения арбитражный суд принимает соответствующее решение в порядке, установленном ст. 75 Закона о банкротстве.

В соответствии с п. 1 ст. 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено данной статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Арбитражный суд при наличии признаков банкротства, установленных настоящим Законом о банкротстве, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В материалах дела имеется финансовый анализ должника, устанавливающий признаки банкротства и единственно возможную процедуру – конкурсное производство.

При этом, необходимо отметить, что в материалах дела отсутствуют основания для введения иных процедур в отношении должника, в том числе отсутствуют ходатайства с доказательствами предоставления достаточного обеспечения исполнения обязательств должника по погашению задолженности (график погашений), являющиеся основанием для введения в отношении должника финансового оздоровления, а также каких-либо доказательства того, что платежеспособность должника может быть восстановлена, являющиеся основанием для введения в отношении должника внешнего управления.

При таких обстоятельствах суд считает, что принятые 26.05.2021 на первом собрании кредиторов решения соответствуют положениям ст. 12 и 15 Закона о банкротстве и не нарушают права ни должника, ни его кредиторов.

Руководствуясь статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

В удовлетворении заявления отказать.

Определение может быть обжаловано в Десятый арбитражный
апелляционный суд через Арбитражный суд Московской области в установленном
законом порядке.

Судья Н.А. Денисюк