Определение № А51-11835/10 от 13.11.2012 АС Приморского края

778/2012-166014(2)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ
690091, г. Владивосток, ул. Светланская 54
ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Резолютивная часть определения объявлена в судебном заседании 06.11.2012, изготовление мотивированного определения отложено в соответствии с частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации до 13.11.2012.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Голубкиной О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Смирновым М.А., рассмотрев в судебном заседании исковое заявление Закрытого акционерного общества «Струг»

(ИНН, 2540029914ОГРН , )

к конкурсному управляющему Общества с ограниченной ответственностью «АЛЕКС» ФИО1

третьи лица: Некоммерческое партнерство Тихоокеанская саморегулируемая организация арбитражных управляющих»

(<...>),

Закрытое акционерное общество «Тихоокеанская страховая компания»

(<...>),

о взыскании 9667034 руб. убытков

в деле о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью «АЛЕКС»

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего должником – ФИО2 (доверенность от 01.02.2012, паспорт),

от истца, третьих лиц - не явились, извещены,

установил:

Решением Арбитражного суда Приморского края от 20.12.2010 Общество с ограниченной ответственностью «АЛЕКС» (далее – «должник», ООО «Алекс») признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждён ФИО1.

Истец – Закрытое акционерное общество «Струг» обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением о взыскании с ответчика - ФИО1 9667034 руб. убытков, причиненных неправомерными действиями при исполнении обязанностей конкурсного управляющего Обществом с ограниченной ответственностью «АЛЕКС» в деле о банкротстве № А51-11835/2010, в связи с нарушением порядка удовлетворения требований кредиторов.

Определением суда от 07.08.2012 спор передан для рассмотрения в деле о банкротстве должника. Определением суда от 15.10.2012 рассмотрение заявления отложено в настоящее судебное заседание.

Истец, третьи лица, в силу части 1, пункта 2 части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации извещённые о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, своих представителей для участия в нём не направили. Третьи лица отзыв на исковое заявление не представили.

В судебном заседании представитель ответчика - конкурсного управляющего должником против удовлетворения искового заявления возражал по доводам письменных отзывов. Представил дополнительные документы, в том числе письмо ЗАО «Струг» в адрес ответчика исх. № 91

от 15.10.2012 в подтверждение поступления 7939326 руб. 21 коп.; реестр требований кредиторов должника по состоянию на 17.10.2012.

Судом установлено.

В реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «АЛЕКС» по состоянию на 12.12.2011 включены требования кредиторов на общую сумму 437291170 руб., в том числе, вторая очередь 111670 руб.; третья очередь в размере 437179500 руб. состоит из требований залогового кредитора (очередь 3.1) ООО Фирма «Визит», остальных семи кредиторов, в том числе ФИО3, (очередь 3.2) в размере 208752000 руб., четыре кредитора в очереди 3.4. в размере 7925330 руб.

Собранием кредиторов должника принято решение от 22.07.2011 о замещении активов должника, создано ОАО «СтройАльтернатива» с оплатой уставного капитала имуществом должника.

В состав переданного ОАО «СтройАльтернатива» имущества вошел незавершенный строительством объект - «Многоэтажное административное здание со встроенными торговыми помещениями и подземной автостоянкой по ул.Кирова в Октябрьском районе г.Новосибирска», права арендатора земельного участка с кадастровым номером 54:35:074600:15, иное имущество.

05.10.2011 осуществлена государственная регистрация выпуска и отчёта об итогах выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ОАО «СтройАльтернатива» в количестве 213628 штук, размещённых путём приобретения единственным учредителем.

В ходе торгов акции реализованы за 230100000 руб., с победителем торгов заключен договор купли-продажи имущества.

Конкурсным управляющим платёжными поручениями от 09.12.2011 №№ 195, 196, 214 за счёт денежных средств в размере 230100000 руб., поступивших от продажи акций, произведены расчёты с кредиторами с

преимущественным удовлетворением требований ООО «Фирма «Визит», как обеспеченных залогом имущества должника, на сумму 207123680 руб. 31 коп. (99,22 % от установленного требования ООО Фирма «Визит»). Требования кредиторов второй очереди удовлетворены в полном размере, очередь 3.2. удовлетворена в размере 4520890 руб., что составило 2,05 % требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов. Рыжкову В.И. перечислены денежные средства в размере 880270 руб.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 07.03.2012 требования ООО Фирма «Визит» в размере 208725003 руб. 15 коп. исключены из очереди 3.1., как обеспеченные залогом имущества всего строящегося на земельном участке объекта недвижимости – «Многоэтажное административное здание со встроенными торговыми площадями и подземной автостоянкой по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска». Требования ООО Фирма «Визит» в размере 208725003 руб. 15 коп. включены в очередь 3.2. как требования, не обеспеченные залогом имущества должника.

Определением от 16.03.2012 суд признал неправомерными действия конкурсного управляющего по расчётам с кредиторами 09.12.2011 с преимущественным удовлетворением требований ООО «Фирма «Визит».

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2012 отказано в удовлетворении заявления ФИО3 о включении требований в сумме 42934188 рублей основного долга, 6763565 руб. 75 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственности «АЛЕКС».

Конкурсным управляющим на основании указанных постановлений Пятого арбитражного апелляционного суда внесены в реестр требований кредиторов должника изменения, которые представлены для сведения собранию кредиторов 18.05.2012.

Согласно реестру на 15.05.2012, требование Рыжкова В.И. исключено из реестра требований кредиторов (общий размер требований, включенных в реестр, составил 386319980 руб.), а требование ООО Фирма «Визит» исключено из очереди 3.1 и включено в очередь 3.2 с общей суммой требования 289309420 руб. и удовлетворено в размере 208758480 руб., процент удовлетворенного требования составил 72,16. Процент удовлетворенных требований других остался 2,05. Требование Федеральной налоговой службы удовлетворено на 100% в порядке статьи 129.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Определением суда от 08.06.2012 конкурсному управляющему отказано в удовлетворении ходатайства о завершении конкурсного производства в отношении Общества с ограниченной ответственностью «АЛЕКС». При этом судом установлено, что распределение денежных средств, составляющих конкурсную массу должника, конкурсным управляющим произведено с нарушением установленного порядка, конкурсным управляющим не принимаются меры к истребованию у кредиторов - ООО Фирма «Визит» и ФИО3 необоснованно перечисленных денежных средств. Таким образом, на дату рассмотрения ходатайства конкурсного управляющего не достигнута цель конкурсного производства - соразмерное удовлетворение требований кредиторов.

Полагая, что нарушение установленного Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" порядка распределения денежных средств привело к нарушению прав Закрытого акционерного общества «Струг» как конкурсного кредитора должника, у него возникли убытки в виде неполученных за счёт сформированной конкурсной массы денежных средств, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Суд, исследовав материалы дела, счёл требования истца частично обоснованными в силу следующего.

В абзаце 3 пункта 48 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что арбитражный управляющий несет ответственность в виде возмещения убытков при условии, что таковые причинены в результате его неправомерных действий.

В соответствии со статьёй 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права.

Лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать противоправность поведения ответчика, наличие и размер понесенных убытков, а также причинную связь между противоправностью поведения ответчика и наступившими убытками.

Согласно пункту 53 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" с даты введения первой процедуры банкротства и далее в ходе любой процедуры банкротства требования должника, его участников и кредиторов о возмещении убытков, причиненных арбитражным управляющим (пункт 4 статьи 20.4 Закона о банкротстве), могут быть предъявлены и рассмотрены только в рамках дела о банкротстве. Лица, в отношении которых подано заявление о возмещении убытков, имеют права и несут обязанности лиц, участвующих в деле о банкротстве, связанные с рассмотрением названного заявления, включая право обжаловать судебные акты. По результатам рассмотрения такого

заявления выносится определение, на основании которого может быть выдан исполнительный лист.

Судом установлено, что на 12.12.2011 денежные средства, составляющие конкурсную массу должника, распределены конкурсным управляющим с преимущественным удовлетворением требований ООО «Фирма «Визит», как обеспеченных залогом имущества должника.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Новосибирской области от 05.09.2012 по делу № А45-20632/2012 с Общества с ограниченной ответственностью Фирма «Визит» (ИНН <***>) взыскано в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Алекс» (ИНН <***>) неосновательное обогащение в сумме 48859342 руб. 08 коп.

Платёжным поручением от 05.10.2012 № 243 денежные средства в размере 48859342 руб. 08 коп. перечислены Обществом с ограниченной ответственностью Фирма «Визит» на счёт должника.

Платёжным поручением от 05.10.2012 № 240 Общество с ограниченной ответственностью Фирма «Визит» перечислило должнику 659257 руб. 91 коп. – денежные средства, подлежащие распределению в пользу ООО Фирма «Визит» в случае возврата ФИО3 в конкурсную массу 880266 руб. 41 коп.

17.09.2012 между Обществом с ограниченной ответственностью Фирма «Визит» (кредитором) и Обществом с ограниченной ответственностью «АЛЕКС» (должником), в лице конкурсного управляющего ФИО1, заключено соглашение об отступном, согласно которому должник предоставил кредитору отступное в виде права требования неосновательного обогащения с ФИО3 в размере 880266 руб. 41 коп. Оплата за предоставленное кредитором отступное составляет 221008 руб. 50 коп.

Платёжным поручением от 05.10.2012 № 242 кредитор произвёл оплату в размере 221008 руб. 50 коп. по соглашению об отступном от 17.09.2012.

Согласно отчёту конкурсного управляющего на основной счет ООО «АЛЕКС», с учётом поступивших денежных средств от ООО Фирма «Визит» по платежным поручениям №№ 240, 242, 243, поступили денежные средства в размере 230153817 руб. 01 коп. Текущие расходы конкурсного производства согласно отчёту конкурсного управляющего составили 24122704 руб. 99 коп. Итого, к распределению конкурсным кредиторам подлежат 206031112 руб. 02 коп.

На основании пункта 3 статьи 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при недостаточности денежных средств должника для удовлетворения требований кредиторов одной очереди денежные средства распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, включенных в реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

С учётом указанной нормы, сумма требований кредиторов по основному долгу (очередь 3.2.), включенная в реестр требований кредиторов составляет 386319988 руб. 49 коп., процентное отношение погашенной суммы к общей сумме требований кредиторов очереди 3.2. составляет 53,33172 %.

Согласно реестру требований кредиторов должника требование истца (кредитора) включено в размере 15481866 руб. основного долга и 1000000 руб. пени на основании определения Арбитражного суда Приморского края от 20.04.2011.

С учётом пропорционального удовлетворения требований, подлежит удовлетворению требование ЗАО «Струг» в размере 8256745 руб. 42 коп. (53,33172 % от 15481866 руб. основного долга).

Между тем, конкурсный управляющий перечислил ЗАО «Струг» 317419 руб. 92 коп. (3757 руб. 80 коп. по платежному поручению от 29.07.2011 № 176, 313662 руб. 12 коп. по платёжному поручению от 09.12.2011 № 220).

Таким образом, конкурсным управляющим должником необоснованно не перечислено ЗАО «Струг» 7939325 руб. 50 коп.

Исковые требования в этой сумме являются правомерными.

В то же время, после возбуждения производства по исковому заявлению конкурсный управляющий перечислил истцу платёжными поручениями от 10.10.2012 №№ 9 и 10 денежные средства в размере 7939326 руб. 21 коп.

Таким образом, на момент рассмотрения судом искового заявления, требование ЗАО «Струг» частично удовлетворено, путём перечисления ему в общей сумме 8256746 руб. 13 коп.

С учётом указанного обстоятельства, исковые требования удовлетворению не подлежат.

Не подлежит удовлетворению требование в оставшейся сумме в связи с неправильным расчётом, произведенным истцом с учётом размера пени, а также без учёта текущих расходов, подлежащих удовлетворению в соответствии с пунктами 1, 2 статьи 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" вне очереди за счёт конкурсной массы.

На основании указанного требование на сумму 1410287 руб. 58 коп. (9667034 руб. - 8256745 руб. 42 коп. заявлено необоснованно.

Поскольку при принятии искового заявления судом истцу предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины, требования истца частично удовлетворены ответчиком в добровольном порядке после подачи истцом искового заявления и принятия его к производству арбитражного суда Приморского края, то на основании части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы

по уплате государственной пошлины относятся на стороны пропорционально размеру подлежащих удовлетворению требований.

Руководствуясь статьями 110, 184, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

определил:

Отказать в удовлетворении искового заявления.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Алекс» в доход федерального бюджета 60928 руб. 35 коп. государственной пошлины по заявлению.

Взыскать с закрытого акционерного общества «Струг» в доход федерального бюджета 10406 руб. 82 коп. государственной пошлины по заявлению.

Выдать исполнительные листы после вступления определения в законную силу.

Определение может быть обжаловано в течение 10 дней со дня его вынесения в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления определения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.