Определение № А70-5067/12 от 08.10.2012 АС Тюменской области

27/2012-60348(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Хохрякова д.77, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 46-38-93, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

Резолютивная часть определения оглашена 01 октября 2012 года

Определение изготовлено в полном объеме 08 октября 2012 года.

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи А. Н. Курындиной при ведении протокола ФИО1, рассмотрев в открытом заседании дело по иску ООО «Западно- Сибирская юридическая компания» к ООО «УМ-1 Тюменьгазмеханизация» о взыскании 105 181 рубля 87 копеек, встречному иску о признании сделки недействительной,

при участии в заседании представителей:

от истца: ФИО2 по доверенности 02.08.2012 б/н; ФИО3 по доверенности 02.08.2012 (до и после перерыва);

от ответчика: ФИО4 по доверенности от 22.06.2012 № 13) до и после перерыва);

установил:

ООО «Западно-Сибирская юридическая компания» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к ООО «УМ-1 Тюменьгазмеханизация» о взыскании 105181,87 рублей задолженности по договору подряда от 26.11.2008 № 173.

Требования основаны на одностороннем акте приемки выполненных работ от 24.05.2009 № 2.6 на сумму 10 518 187 рублей. Право требования указанной задолженности принадлежит истцу на основании договора уступки права требования от 22.06.2011, подписанного им с ООО «Дирекция по строительству объектов».

Ответчик против удовлетворения иска возражает, ссылаясь на то, что указанные в данном акте работы отражены в актах приемки выполненных работ 25.10.2009 № 1, от 25.10.2009 № 2. Этим актам давалась оценка при рассмотрении арбитражным судом Тюменской области дел №№ А70-11120/2010, А70-6739/2010 и стоимость работ, указанная в этих актах, взыскана с ответчика. Составление актов на одни и те же виды работ произошло, по мнению ответчика, в ходе корректировки актов приемки выполненных работ в связи с изменением расценок ввиду изменения способа выполнения работ.

В ходе производства по делу ООО «УМ-1 Тюменьгазмеханизация» предъявило к ООО «Западно-Сибирская юридическая компания» встречный иск о признании договора уступки права требования от 22.06.2011 недействительным.

Ответчик представил ходатайство о назначении экспертизы в целях определения объемов выполненных истцом работ по договору от 26.11.2008 № 173, список вопросов, выразил готовность оплатить экспертизу. Просит поручить проведение экспертизы Федеральному государственному бюджетному образовательному учреждению высшего профессионального образования «Тюменский государственный архитектурно-строительный

университет» (далее - ФГБОУ ВПО "ТюмГАСУ"), экспертам из числа назначенных руководителем организации:

ФИО5, директор Территориального экспертного базового центра, имеющая высшее инженерно-строительное образование по специальности ПСК. Стаж работы по специальности с 1994 года, стаж экспертной работы с 1994 года;

ФИО6, заместитель директора Территориального экспертного базового центра, имеющий высшее инженерно-строительное образование по специальности ПГС. Стаж работы по специальности с 2001 года, стаж экспертной работы с 2001 года;

ФИО7, кандидат технических наук, доцент кафедры строительных материалов, имеющая высшее инженерно-строительное образование по специальности ПСК. Стаж работы по специальности с 1994 года, стаж экспертной работы с 2000 года;

ФИО8, ведущий инженер Территориального экспертного базового центра, имеющая высшее инженерно-строительное образование по специальности ПГС. Стаж работы по специальности с 2003 года, стаж экспертной работы с 2003 года;

ФИО9, инженер Территориального экспертного базового центра, имеющая высшее инженерно-строительное образование по специальности ПГС. Стаж работы по специальности с 2007 года, стаж экспертной работы с 2008 года.

Стоимость услуг по экспертизе объекта - строительство газоснабжения застройки 1, 2 очереди жилого района «Комарово» в г. Тюмени составит 284 996,62 (двести восемьдесят четыре тысячи девятьсот девяносто шесть) рублей 62 копейки, в том числе НДС 43 474,06 (сорок три тысячи четыреста семьдесят четыре) рубля 06 копеек; 2 очереди – 177 274,13 рублей.

Сроки выдачи экспертного заключения по 1, 2 очереди - 45 рабочих дней с момента окончания работ по техническому обследованию объекта либо с последнего момента предоставления необходимой документации, по 1 очереди – 30 рабочих дней с момента окончания работ по техническому обследованию объекта либо с последнего момента предоставления необходимой документации.

Истец против назначения экспертизы возражал. Ссылаясь не нецелесообразность и возможность уничтожения объекта вследствие истечения длительного срока после его возведения.

Представил данные, необходимые для назначения экспертизы из ООО «Тюменский архитектурно-реставрационный союз» и ООО «Бюро независимых экспертиз «Артель».

Согласно письму ООО «Тюменский архитектурно-реставрационный союз», проведение экспертизы может быть поручено следующим экспертам:

ФИО10, исполнительный директор ООО «Тюменский Архитектурно-Реставрационный Союз», диплом УВ №104621 от 21.06.1993 г. Тюменского инженерно-строительного института; удостоверение на рационализаторское предложение №12 от 15.12.1987 г.; сертификат 031 162 Открытого Университета (Великобритания), Менеджмент, 2003 г.; диплом семинара: «Нормативное и методическое обеспечение подготовки и аттестации в области промышленной безопасности руководителей и специалистов», НП «Промышленная безопасность», 2003 г.; удостоверение о повышении квалификации по программе «Организация и управление в области проектирования, функций генерального проектировщика», Государственный архитектурно-строительный университет, <...>.; сертификат курс «ЖКХ как бизнес: организация партнерства муниципалитета и частного капитала» консалтинговая группа «Лекс» 2009 г.; сертификат курс

«Техническая эксплуатация зданий: как правильно организовывать эксплуатацию жилых зданий» консалтинговая группа «Лекс» 2009 г. Общий стаж работы 16 лет, из них стаж работы в строительстве 12 лет.

ФИО11, ведущий специалист по разработке раздела «Архитектурно- строительные решения» ООО «Тюменский Архитектурно-Реставрационный Союз», диплом ВСГ №0490356 от 21.06.2006 г. ГОУ ВПО «Тюменский государственный архитектурно- строительный университет». Общий стаж работы 7 лет, из них стаж работы в области проектирования 6 года 9 месяцев.

Сроки проведения экспертизы: - 25 календарных дней (по 2 очереди), 40 календарных дней (по 1, 2 очереди) с момента поступления материалов для проведения экспертизы. Стоимость – 120 000 рублей (2 очередь), 200 000 рублей (1, 2 очередь).

Согласно письму ООО «Бюро независимых экспертиз «Артель», стоимость экспертизы сетей газоснабжения на объекте строительства газоснабжения застройки 2 квартала 1 очереди жилого района ФИО12 в г.Тюмени составит 130 000 (сто тридцать тысяч рублей) 00 копеек. Срок проведения экспертизы составит 20 (двадцать) дней, с момента поступления материалов дела в экспертное учреждение.

Стоимость экспертизы сетей газоснабжения на объекте строительства газоснабжения застройки 2 и 1 квартала 1 очереди жилого района Комарово в г.Тюмени составит 250 000 (сто тридцать тысяч рублей) 00 копеек. Срок проведения экспертизы составит 30 (тридцать) дней, с момента поступления материалов дела в экспертное учреждение.

Экспертиза может быть поручена экспертам из числа:

1. ФИО13, имеет высшее образование по специальности «Экспертиза и управление недвижимостью», занимаемая должность - технический директор. Стаж работы 5 лет.

2. ФИО14, образование высшее по специальности «Промышленное и гражданское строительство», занимаемая должность - ведущий инженер эксперт. Стаж работы 4 года.

3. ФИО15, имеет высшее образование по специальности «Экспертиза и управление недвижимостью», занимаемая должность - инженер эксперт. Стаж работы 2 года.

4. ФИО16, имеет высшее образование по специальности «Промышленное и гражданское строительство», занимаемая должность - инженер эксперт. Стаж работы 1 год.

Согласно статье 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Учитывая, что для разъяснения вопроса о качестве, объемах, стоимости выполненных работ необходимы специальные познания, суд, руководствуясь статьей 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также положениями пункта 5 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации, определяющими необходимость назначения экспертизы в случае возникновения спора между сторонами по факту недостатков выполненных работ, считает, что ходатайство о проведении экспертизы подлежит удовлетворению.

В соответствии со статьями 21, 23 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации эксперт не может участвовать в рассмотрении дела и подлежат отводу в случаях:

при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в качестве судьи, эксперта, переводчика, прокурора, представителя или свидетеля;

при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качестве судьи иностранного суда, третейского суда или арбитража;

является родственником лица, участвующего в деле, или его представителя;

лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела либо имеются другие обстоятельства, вызывающие сомнение в его беспристрастности;

находится или ранее находился в служебной или иной зависимости лиц, участвующих в деле, или их представителей;

делал публичные заявления или давал оценку по существу рассматриваемого дела;

проводил ревизию или проверку, материалы которых послужили поводом для обращения в арбитражный суд или используются при рассмотрении дела.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Вместе с тем, участвующими в деле лицами с учетом положений статьей 21, 23, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также требований, установленных Постановлением Пленума ВАС РФ № 66 от 20.12.2006 года, не предоставлено аргументов; доказательств, препятствующих участию предложенных кандидатур как экспертов в рамках рассматриваемого дела.

Истец заявил о несогласии поручить экспертизу организации, предложенной ответчиком - ФГБОУ ВПО "ТюмГАСУ", ссылаясь на знакомство директора ООО «УМ-1 «Тюменьгазмеханзация» с руководством ФГБОУ ВПО "ТюмГАСУ"). Исходя из вышеизложенного, данные обстоятельства, как ничем не подтвержденные, основанием для отвода не являются.

В связи с изложенным суд считает, что основания для отвода предложенных кандидатур экспертов отсутствуют.

При таких обстоятельствах суд, руководствуясь принципом процессуальной экономии, поручает проведение экспертизы ООО «Тюменский архитектурно-реставрационный союз» (625049, <...>, тел.: <***>, 911-422), экспертам: ФИО10 и ФИО11, поскольку данная организация предложила наиболее короткий срок проведения экспертизы и наименьшую стоимость.

Суд, учитывая принципы относимости и допустимости доказательств, пункт 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 № 66 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе», а также необходимость полного, объективного и всестороннего рассмотрения дела, отводит вопросы, содержащийся в ходатайстве ответчика, поскольку они охватываются вопросами, изложенными в настоящем определении.

В силу части 1 статьи 144 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае назначения судом экспертизы арбитражный суд вправе приостановить производство по делу.

На основании вышеуказанной правовой нормы, в целях соблюдения процессуального срока рассмотрения дела, суд, учитывая удовлетворение заявленного истцом ходатайства о назначении экспертизы и срок проведения экспертизы, указанный экспертом, считает необходимым производство по делу приостановить до 30 октября 2012 года.

Руководствуясь статьями 51, 55, 82, 83, 86, 184-186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

определил:

Ходатайство ООО «УМ-1 Тюменьгазмеханизация» о назначении экспертизы удовлетворить.

Назначить проведение судебной экспертизы.

На разрешение эксперта поставить следующие вопросы:

- Возможно ли определить из условий договора от 26.11.2008 № 173 и приложений к нему работы, относящиеся к объекту: «Газоснабжение застройки 1 очереди жилого района «Комарово» <...>)» и работы, относящиеся к объекту: «Газоснабжение застройки 1 очереди жилого района «Комарово» <...>)»?

- Если возможно определить относимость работ к кварталам, возможно ли определить, какие работы, указанные в актах приемки выполненных работ, относящихся к договору от 26.11.2008 № 173, выполнены по объекту: «Газоснабжение застройки 1 очереди жилого района «Комарово» <...>)» и по объекту: «Газоснабжение застройки 1 очереди жилого района «Комарово» <...>)»?

- Соответствует ли объем работ, указанных в актах приемки выполненных работ 25.10.2009 № 1, от 25.10.2009 № 2, объему работ, указанному в одностороннем акте от 24.05.2009 № 2.6 на сумму 10 518 187 рублей?

- Являются ли идентичными виды и объемы работ, указанные в актах приемки выполненных работ 25.10.2009 № 1, от 25.10.2009 № 2, объему работ, указанному в одностороннем акте от 24.05.2009 № 2.6 на сумму 10 518 187 рублей?

- Если виды и объемы работ не соответствуют, укажите конкретные виды и объемы несовпадающих работ по каждому из актов, а также несовпадающие расценки.

- Если виды и объемы работ не соответствуют, определите, какие работы по объекту «Газоснабжение застройки 1 очереди жилого района «Комарово» <...>)» не были выполнены либо были выполнены не в полном объеме?

- Какова стоимость невыполненных работ либо работ, выполненных не в полном объеме, согласно условиям договора от 26.11.2008 № 173?

- Может ли являться причиной отсутствия результата работ (части работ) по объекту «Газоснабжение застройки 1 очереди жилого района «Комарово» <...>)» разрушение, демонтаж и прочие условия? Укажите, какие.

- В случае отсутствия согласованных сторонами локальных сметных расчетов определить фактическую стоимость выполненных ООО «Дирекция по строительству объектов» работ по объекту «Газоснабжение застройки 1 очереди жилого района «Комарово» <...>)» исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за такого рода работы.

- Соответствует ли качество выполненных ООО «Дирекция по строительству объектов» работ по объекту «Газоснабжение застройки 1 очереди жилого района «Комарово» <...>)», требованиям договора от 12.07.2011 № 12, государственным стандартам, строительным нормам и правилам?

- В случае выявления недостатков выполненных работ определить, является ли причиной данных недостатков применение подрядчиком ненадлежащих или некачественных материалов или нарушение подрядчиком технологии производства выполненных работ или невыполнение необходимых работ, либо иные причины.

- Если недостатки являются устранимыми, какие работы необходимо провести для устранения недостатков?

- Какова стоимость работ, необходимых для устранения недостатков?

Проведение экспертизы поручить ООО «Тюменский архитектурно-реставрационный союз» (625049, <...>, тел.: <***>, 911-422), экспертам, назначенным руководителем экспертной организации из числа экспертов: ФИО10 и ФИО11.

Сторонам: предоставить в распоряжение эксперта по его требованию необходимую для проведения экспертизы документацию, в том числе: ООО «УМ-1 Тюменьгазмеханизация»: копии относящихся к договору от 26.11.2008 № 173 актов приемки выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ. ООО «Западно-Сибирская юридическая компания»: копии договора от 26.11.2008 № 173, акта приемки выполненных работ от 24.05.2009 № 2.6 на сумму 10 518 187 рублей.

Суд разъясняет эксперту, что он вправе знакомиться с материалами дела.

Контактные лица: истец (ООО «Западно-Сибирская юридическая компания») ФИО2 - тел. <***>, ФИО17 – тел. <***>, ответчик (ООО «УМ-1 Тюменьгазмеханизация») – ФИО18, тел. <***>, 68-20-77, 8 9224715417.

В соответствии со ст. 83 АПК РФ лица, участвующие в деле, могут присутствовать при проведении экспертизы, за исключением случаев, если такое присутствие способно помешать нормальной работе экспертов, но не вправе вмешиваться в ход исследований.

При желании участвовать в осмотре объекта заблаговременно известить эксперта.

Участвующим в деле лицам: В случае необходимости присутствовать при проведении экспертизы сторонам заблаговременно сообщить об этом эксперту. Эксперту: назначить дату и место проведения экспертизы и известить о ее проведении участвующих в деле лиц.

Эксперту: Незамедлительно сообщить суду о невозможности проведения экспертизы в письменном виде с указанием причин, а также определить необходимые действия, которые, по мнению эксперта, устранят препятствия для проведения экспертизы.

Эксперт предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения (статья 307 УК Российской Федерации).

Оплату за проведение экспертизы возложить на ООО «УМ-1 Тюменьгазмеханизация». ООО «УМ-1 Тюменьгазмеханизация» в срок до 09 октября 2012 года произвести оплату стоимости экспертизы в размере 120 000 рублей на депозитный счет суда:

БИК банка получателя 047102001

Название платежа Указывается обычное название платежа

(например: За проведение экспертизы по делу №…,Ф.И.О.

судьи)

Экспертному учреждению: в срок до 30 октября 2012 года представить через канцелярию Арбитражного суда Тюменской области документы, необходимые для зачисления стоимости экспертизы с депозитного счета суда экспертному учреждению.

Согласно ст. 86 АПК РФ в заключении эксперта должны быть отражены:

1) время и место проведения судебной экспертизы;

2) основания для проведения судебной экспертизы;

3) сведения об эксперте (фамилия, имя, отчество, образование, специальность, стаж работы, ученая степень и ученое звание, занимаемая должность), которым поручено проведение судебной экспертизы;

4) записи о предупреждении эксперта в соответствии с законодательством Российской Федерации об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения;

5) вопросы, поставленные перед экспертом;

6) объекты исследований и материалы дела, представленные эксперту для проведения судебной экспертизы;

7) содержание и результаты исследований с указанием примененных методов;

8) оценка результатов исследований, выводы по поставленным вопросам и их обоснование;

9) иные сведения в соответствии с федеральным законом.

Материалы и документы, иллюстрирующие заключение эксперта или комиссии экспертов, прилагаются к заключению и служат его составной частью.

Заключение эксперта представить в срок до 30 октября 2012 года.

Производство по делу приостановить до 30 октября 2012 года.

Определение направить участвующим в деле лицам, эксперту.

Адрес Арбитражного суда Тюменской области: 625052, <...>; факс канцелярии <***>.

Информация о движении дела может быть получена в информационно-справочной службе суда по тел. <***>. Кроме того, информация о дате и времени судебных заседаний, в том числе при объявлении перерывов, размещается в сети Интернет на официальном сайте суда по адресу: http://tumen.arbitr.ru