Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобуУправления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 17.05.2019 по делу № А43-53617/2018, принятое судьей Волчанской И.С. по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Саров Металло Пласт» (ИНН <***>, ОГРН <***>) о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 06.12.2018 № 2531-ФАС-10/18 и предписания от 06.12.2018.

В судебном заседании приняли участие представители:

Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области – ФИО1 по доверенности от 14.03.2019 № МТ-10/1241 сроком действия 1 год;

Госкорпарации по атомной энергии «Росатом» – ФИО2 по доверенности от 08.12.2017 № 1/264/207-ДОВ сроком действия до 04.12.2020.

Общество с ограниченной ответственностью «ТСК» – надлежащим образом извещено о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку полномочного представителя в судебное заседание не обеспечило.

Общество с ограниченной ответственностью «Саров Металло Пласт» – надлежащим образом извещено о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку полномочного представителя в судебное заседание не обеспечило.

Федеральное государственное унитарное предприятие «РФЯЦ-ВНИИЭФ» – надлежащим образом извещено о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку полномочного представителя в судебное заседание не обеспечило.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Федеральное государственное унитарное предприятие «РФЯЦ-ВНИИЭФ» (далее по тексту – Предприятие) 12.09.2018 опубликовало извещение (на сайте http://www.zakupki.gov.ru/ - закупка №3106915229; на официальном государственном сайте http://zakupki.rosatom.ru/ - закупка №180912/0467/990; на ЭТП Единая Электронная Торговая Площадка (ЕЭТП) - закупка № АТОМ 12091800120) о проведении открытого одноэтапного конкурса в электронной форме без квалификационного отбора на право заключения договора на выполнение строительно-монтажных и пусконаладочных работ по объекту «Реконструкция сетей промплощадки с установкой сооружений биологической очистки» согласно ТЗ, в соответствии с Единым отраслевым стандартом закупок Госкорпорации «Росатом» (именуемый в дальнейшем - ЕОСЗ).

На участие в указанной процедуре закупки поступили четыре заявки от обществ с ограниченной ответственностью «Стройгрупп», «Гидравлика», «Саров Металло Пласт» и «ТСК».

На основании протокола заседания комиссии от 15.10.2018 №33387 победителем было признано общество с ограниченной ответственностью «ТСК» с ценой предложения 40 002 993 рубля 83копейки (при начальной максимальной цене в 42 130 580 рублей), а общество с ограниченной ответственностью «Саров Металло Пласт» с ценой предложения 40 000 000 рублей 01копейка заняло второе место.

Общество с ограниченной ответственностью «Саров Металло Пласт» 22.10.2018 обратилось с жалобой в Центральный арбитражный комитет (ЦАК) Госкорпорации «Росатом», который признал жалобу обоснованной. Согласно приказу №1/52-п от 25.01.2017 решения ЦАК Госкорпорации «Росатом» обязательны для Предприятия.

Предприятием был отменен протокол по выбору победителем общества с ограниченной ответственностью «ТСК», новым победителем было выбрано общество с ограниченной ответственностью «Саров Металло Пласт» (протокол № 33387/3 от 20.11.2018).

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее по тексту - Управление) 27.11.2018 поступила жалобаобщества с ограниченной ответственностью «ТСК» на действия конкурсной комиссии Предприятия, выразившиеся в неверно проведенной оценке участника закупки по подкритерию «опыт участника закупки» при рассмотрении заявок участников конкурса на право заключения договора на выполнение строительно-монтажных и пусконаладочных работ по объекту «Реконструкция сетей промплощадки с установкой сооружений биологической очистки» (номер извещения -31806915229).

Решением Управления от 06.12.2018 по делу №2531-ФАС52-10/18 жалоба общества с ограниченной ответственностью «ТСК» признана обоснованной.

На основании указанного решения Предприятию выдано предписание от 06.12.2018 по делу №2531-ФАС52-10/18 о возложении обязанности в срок до 21.12.2018 аннулировать протокол заседания конкурсной комиссии от 20.11.2018 №33387/3, в соответствии с которым, по результатам рассмотрения заявок на отборочной стадии, оценочной стадии и по подведению итогов конкурса победителем признано общество с ограниченной ответственностью «Саров Металло Пласт».

Не согласившись с указанными решением и предписанием, общество с ограниченной ответственностью «Саров Металло Пласт» обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании их недействительными.

Решением от 29.04.2019 заявленные требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе Управление указывает, что договор с оьбществом с ограниченной ответственностью «ТСК» заключен 29.12.2018 и отмена решения и предписания антимонопольного органа не приведёт к восстановлению нарушенного права.

Представитель Госкорпарации по атомной энергии «Росатом» в судебном заседании поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу, считает решение суда законным и обоснованным

Иные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу в установленном законом порядке не представили.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, Первый арбитражный апелляционный суд не усмотрел оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Согласно части 1 статьи 1 Федерального закона от 18 июля 2011г. №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»" (далее - Закон о закупках) целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений (в ред. Федерального закона от 31.12.2017 №505-ФЗ).

В соответствии с положениями пункта 1,2 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В части 1 статьи 3 Закона о закупках установлены принципы и основные положения закупки товаров, работ, услуг, к которым в том числе отнесены: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Положением о закупке предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений настоящего Федерального закона. При этом конкурентные закупки, участниками которых с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 настоящей статьи, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, осуществляются в электронной форме. Конкурентные закупки в иных случаях осуществляются в электронной форме, если иное не предусмотрено положением о закупке (часть 2 статьи 3 Закона о закупках).

В соответствии с частью 3.1 статьи 3 Закона о закупках конкурентные закупки осуществляются следующими способами:

1) путем проведения торгов (конкурс (открытый конкурс, конкурс в электронной форме, закрытый конкурс), аукцион (открытый аукцион, аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок (запрос котировок в электронной форме, закрытый запрос котировок), запрос предложений (запрос предложений в электронной форме, закрытый запрос предложений);

2) иными способами, установленными положением о закупке и соответствующими требованиям части 3 настоящей статьи.

Участником закупки является любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки (часть 5 статьи 3 Закона о закупках).

Заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора (часть 6 статьи 3 Закона о закупках).

Как следует из материалов дела, предметом договора, на право заключения которого производился отбор, является выполнение строительно-монтажных и пусконаладочных работ по объекту «Реконструкция сетей промплощадки с установкой сооружений биологической очистки» согласно ТХ.

Размещенным проектом договора, а также техническим заданием предусмотрено выполнение работ связанных с реконструкцией объекта без изменения его функционального назначения в целях приведения в соответствие фактического уровня загрязняющих веществ в сбросах хозяйственно-бытовых сточных вод с нормативами (ПДК) путем реконструкции сетей с заменой существующих физически изношенных очистных сооружений на станцию очистки сточных вод блочно-модульного типа.

Поскольку в данном случае при проведении спорной закупки проводился аукцион на выполнение работ по реконструкции объекта, то к участникам закупки предъявлялись дополнительные требования о наличии опыта в сфере реконструкции объектов строительства, подтвержденные соответствующими документами.

Изначально аукционная комиссия, отклоняя заявку общества с ограниченной ответственностью «ТСК» по мотиву несоответствия организации дополнительному требованию о наличии опыта исполнения контракта (договора) на выполнение соответствующих работ, признала победителем конкурса общество с ограниченной ответственностью «Саров Металло Пласт», как лицо, имеющее опыт в сфере выполнения работ по реконструкции объектов.

Спор в данной части сводится к определению характера ремонта, подлежащего выполнению по условиям аукционной документации, и характера работ, факт выполнения которых подтвержден участниками закупки обществами с ограниченной ответственностью «ТСК» и «Саров Металло Пласт» при подаче заявок.

Из заявки участника процедуры закупки общества с ограниченной ответственностью «ТСК», размещенной на сайте ЭТП, в заполненной по форме №7 справке данным участником приведены сведения о 2-х исполненных государственных контрактах с ФГКУ «11 ЦЗЗ войск национальной гвардии» от 24.05.2018 на выполнение строительно-монтажных работ по объекту «Жилой квартал 6, Микрорайон 21, г.Саров, Нижегородской области» на общую сумму 59 638 392 рублей 85 копеек с НДС.

Из заявки участника процедуры закупки общества с ограниченной ответственностью «Саров Металло Пласт», размещенной на сайте ЭТП, в заполненной по форме №7 справке данным участником приведены сведения о 4-х исполненных контрактах на выполнение строительно-монтажных работ, в том числе о контракте от 12.07.2017 №2606/17 предметом которого являлась «Реконструкция Первичного радиального отстойника «А» очистных сооружений города по адресу: Б.Коммунальная дорога, 2, соор. №45».

При рассмотрении спора в данной части суд установил, что в качестве доказательств наличия опыта выполнения работ, являющихся предметом аукциона, обществом с ограниченной ответственностью "ТСК" представлены документы, подтверждающие наличие опыта выполнения строительно-монтажных работ, а обществом с ограниченной ответственностью «Саров Металло Пласт» представлены документы, подтверждающие наличие опыта выполнения как строительно-монтажных работ, так и работ по реконструкции объектов.

Из содержания представленных обществом с ограниченной ответственностью «ТСК» государственных контрактов следует, что строительно-монтажные работы выполнялись в рамках строительства объекта "Жилой квартал 6, Микрорайон 21, г.Саров, Нижегородской области", а не реконструкции такого объекта.

Исходя из пункта 13 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство - это создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства).

В соответствии с пунктом 14 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации под реконструкцией объектов капитального строительства (за исключением линейных объектов) понимается изменение параметров объекта капитального строительства, его частей (высоты, количества этажей, площади, объема), в том числе надстройка, перестройка, расширение объекта капитального строительства, а также замена и (или) восстановление несущих строительных конструкций объекта капитального строительства, за исключением замены отдельных элементов таких конструкций на аналогичные или иные улучшающие показатели таких конструкций элементы и (или) восстановления указанных элементов.

Следовательно, указанные контракты не могли быть учтены Комиссией при оценке заявки общества с ограниченной ответственностью «ТСК» по подкритерию «опыт участника закупки».

Между тем, не смотря на то, что участником процедуры закупки общества с ограниченной ответственностью «ТСК» в установленном Документацией порядке не подтверждено обладание опытом выполнения строительно-монтажных и пусконаладочных работ в области реконструкции объектов, Управление приняло решение о присвоении заявке данного участника 3,54 балла (с учетом веса) по подкритерию «опыт участника закупки».

Осуществляя организацию и проведение закупки, заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки (часть 1 статьи 2 Закона о закупках). Порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупок) и условия их применения устанавливаются заказчиками самостоятельно путем принятия Положения о закупке, предусматривающего проведение закупки.

Следовательно, заказчикам предоставлено право сформировать свою систему закупок в зависимости от особенностей осуществления деятельности, установив при необходимости дополнительные требования к участникам закупки. Данное право на разработку и утверждение Положения о закупке согласуется с целями и задачами Закона о закупках, направленными в первую очередь на выявление в результате закупочных процедур лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, удовлетворения потребности заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности.

При оценке документации о закупке на предмет ее соответствия положениям Закона о закупках, необходимо оценивать параметры и качественные характеристики проводимой закупки, выяснять действительную потребность в установлении заказчиком дополнительных требований, учитывая заинтересованность такого лица в рациональном расходовании средств и достижений максимального результата. Произвольный контроль антимонопольного органа за проведением корпоративных закупок не соответствует целям и задачам, возложенным на данный орган действующим законодательством.

Как следует из раздела 3 «Критерии и методика оценки заявок на участие в закупке» Документации, при оценке заявок участников процедуры закупки по подкритерию «опыт участника закупки» подлежит учету стоимость завершенных в 2015 -2018 годах работ (услуг) в рамках договоров выполнения строительно-монтажных и пусконаладочных работ по реконструкции объектов.

Соответственно, заказчиком внесено дополнительное требование, предъявляемое к участникам закупки - стоимость завершенных в 2015-2018 годах работ (услуг) в рамках договоров выполнения строительно-монтажных и пусконаладочных работ по реконструкции объектов.

Включение заказчиком в документацию о закупке данного требования, предъявляемого к участникам закупки, не привело к необоснованному ограничению конкуренции, созданию неоправданных барьеров хозяйствующим субъектам при реализации ими права на участие в конкурентных процедурах закупки и не включено в документацию о закупках специально для того, чтобы обеспечить победу конкретному хозяйствующему субъекту. Указание данного условия закупки соответствует целям и потребностям проводимых заказчиком процедур.

Рассматривая жалобу общества с ограниченной ответственностью «ТСК» Управление не учло указанных обстоятельств и неверно интерпретировало содержание указанного критерия, установив, что: требования опыта работ именно в области реконструкции включены в документацию с целью обеспечения победы конкретного участника, сочла опыт строительных работ равнозначным опыту работ по реконструкции.

Примененное Управлением толкование критерия об опыте в рассматриваемом случае привело к неверной оценке квалификации и опыта участников закупки, так как к ним предъявлены различные требования. При оценке опыта строительно-монтажных и пусконаладочных работ по реконструкции объектов в отношении общества с ограниченной ответственностью «Саров Металло Пласт» и строительно-монтажных работ в отношении общества с ограниченной ответственностью «ТСК».

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что оспариваемые решение и выданное на его основании предписание противоречит действующему законодательству.

Вопреки доводам апелляционной жалобы судом первой инстанции дана оценка представленным в материалы дела документам и доводам Управления.

Таким образом, Арбитражный суд Нижегородской областиполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, его выводы соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 17.05.2019 по делу № А43-53617/2018 оставить без изменения.

Апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

Председательствующий судья Т.В. Москвичева

Судьи Т.А. Захарова

Ю.В. Протасов