Гражданский кодекс часть 1

общество с ограниченной ответственностью «Финансовая компания АЖИО» (далее – заявитель, Общество, ООО «Финансовая компания АЖИО») обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления отделения по Кировской области Волго-Вятского Главного управления Банка России (далее – ответчик, административный орган, Отделение Банка России) от 09.07.2015 № 33-15-Ю/Т4-19-3-8/17555/3110, согласно которому Общество привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 15.29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 500 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 10.11.2015 в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО «Финансовая компания АЖИО» с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права и не неполное выяснение имеющих значение для дела обстоятельств.

Административный орган в отзыве на апелляционную жалобу приведенные в ней доводы опровергает, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Заявитель своего представителя в судебное заседание не направил, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителя Общества.

В заседании суда представитель ответчика поддержал позицию, изложенную в отзыве на жалобу.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ООО «Финансовая компания АЖИО» имеет лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности № 043-06771-100000 от 20.06.2003, на осуществление дилерской деятельности № 043-06777-01000 от 20.06.2003, на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами № 043-12608-001000 от 09.10.2009 (т.1 л.д.111-113).

20.01.2015 Отделение Банка России направило в адрес Общества предписание о представлении документов в соответствии со статьями 76.1, 76.5 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (далее – Федеральный закон о Банке России), пунктом 7 статьи 44 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Федеральный закон о рынке ценных бумаг).

Письмом от 05.02.2015 № 12 ООО «Финансовая компания АЖИО» представило в административный орган запрошенные документы, в том числе с целью подтверждения права собственности на акции ОАО «Промтех» с государственным номером 1-01-12481-А выписки по счету депо № DRS/MLK/00001289 депонента ООО «Финансовая компания АЖИО» по состоянию на 30.11.2014 и 31.12.2014, выданные ООО «Финансовое агентство «Милком-Инвест», в которых содержатся сведения об учете на данном счете депо акций ОАО «ПромТех» с государственным регистрационным номером 1-01-12481-А в количестве 27 097 штук (т.1 л.д.96).

В подтверждение совершения сделки по приобретению данных акций Общество представило административному органу дополнительное соглашение от 14.11.2014 (т.1 л.д.103) к договору купли-продажи доли в уставном капитале от 07.11.2014, заключенному между ООО «Финансовая компания АЖИО» (продавец) и Толстенковой А.С. (покупатель) (т.1 л.д.104), согласно которому Толстенковой А.С. в качестве оплаты приобретаемой доли в уставном капитале были внесены акции ОАО «ПромТех» в количестве 16997 штук стоимостью 40 000 000 рублей.

Кроме того, согласно протоколу № 74/1 внеочередного собрания участников ООО «Финансовая компания «АЖИО» от 18.11.2014 участником общества Толстенковой А.С. переданы акции ОАО «ПромТех» в количестве 10100 штук стоимостью 23 768 995 руб. 92 коп. с целью увеличения чистых активов Общества (т.1 л.д.105).

Исполняя обязанность по представлению документов на основании предписания от 20.01.2015, Общество направило в административный орган расчет размера собственных средств на 30.11.2014, 31.12.2014, 31.01.2015, 28.02.2015, 31.03.2015 (т.1 л.д.74-90) и расшифровки строк актива расчета размера собственных средств, согласно которым обыкновенные акции ОАО «ПромТех» с государственным регистрационным номером выпуска ценных бумаг 1-01-12481-А общей стоимостью 63 768 996 рублей учитывались Обществом в составе активов, принятых к расчету собственных средств, в составе финансовых вложений по строке 150 «Ценные бумаги, не допущенные к торгам российского организатора торговли, за исключением ценных бумаг, предусмотренных в строке 160» с коэффициентом 0,5 (стоимость с учетом коэффициента составляет 31 884 498 рублей).

Проанализировав данные российских фондовых бирж, административный орган установил, что акции ОАО «ПромТех» не включены в списки ценных бумаг, допущенных к торгам российского организатора торговли.

На основании сведений Единого государственного реестра юридических лиц Отделение Банка России установило, что размер уставного капитала ОАО «ПромТех» составляет 100 000 рублей, доля участия ООО «Финансовая компания АЖИО» в уставном капитале акционерного общества составляет 27,09%, в связи с чем в силу статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» ООО «Финансовая компания АЖИО» и ОАО «ПромТех» являются аффилированными лицами.

Изложенное позволило административному органу прийти к выводу о нарушении Обществом требований пункта 2 Положения о порядке расчета собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, товарных бирж и биржевых посредников, заключающих в биржевой торговле договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар, утвержденного приказом ФСФР РФ от 23.10.2008 № 08-41/пз-н (далее – Положение № 08-41/пз-н), выразившимся в неправомерном включении акций аффилированного лица ОАО «ПромТех» в состав ценных бумаг, не допущенных к торгам российского организатора торговли (строка 150), с коэффициентом 0,5 при определении стоимости активов, отраженных в расчете размера собственных средств на 30.11.2014, 31.12.2014, 31.01.2015, 28.02.2015, 31.03.2015. Данные акции должны учитываться в строке 160 «Ценные бумаги аффилированных лиц, за исключением ценных бумаг, включенных в котировальные списки российских фондовых бирж, и акций инфраструктурных организаций» с коэффициентом 0,1.

08.05.2015 должностным лицом Отделения Банка России в отношении ООО «Финансовая компания АЖИО» составлен протокол № Т4-19-3-8/17555 об административном правонарушении по части 2 статьи 15.29 КоАП РФ (т.1 л.д.63-65).

09.07.2015 по результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении уполномоченным должностным лицом Отделения Банка России в отношении ООО «Финансовая компания АЖИО» вынесено постановление № 33-15-Ю/Т4-19-3-8/17555/3110, согласно которому Общество привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 15.29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 500 000 рублей (т.1 л.д.35-38).

Полагая, что вынесенное административным органом постановление является незаконным и подлежит отмене, ООО «Финансовая компания АЖИО» обратилось в Арбитражный суд Кировской области с соответствующим заявлением (т.1 л.д.7-10).

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из наличия и доказанности материалами дела всех элементов состава вменяемого Обществу административного правонарушения, отсутствия существенных нарушений процессуальных требований со стороны Отделения Банка России при производстве по административному делу, а также отсутствия оснований для квалификации совершенного ООО «Финансовая компания АЖИО» правонарушения в качестве малозначительного.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителя ответчика, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно части 3 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Частью 2 статьи 15.29 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим брокерскую или дилерскую деятельность либо деятельность по управлению ценными бумагами, установленных нормативными правовыми актами Российской Федерации правил ведения учета и составления отчетности.

Согласно Указанию Банка России от 15.01.2015 № 3533-У «О сроках и порядке составления и представления отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг в Центральный банк Российской Федерации» расчет размера собственных средств включен в Перечень форм отчетности и другой информации, предусмотренной федеральными законами, представляемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг в Центральный банк Российской Федерации.

На момент вынесения оспариваемого постановления о привлечении ООО «Финансовая компания АЖИО» к административной ответственности действовало Положение о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденное приказом ФСФР России от 20.07.2010 № 10-49/пз-н (далее – Положение № 10-49/пз-н).

Пунктом 1.2 указанного Положения предусмотрено, что в соответствии с настоящим Положением осуществляется лицензирование следующих видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг: брокерская деятельность; дилерская деятельность; деятельность по управлению ценными бумагами; депозитарная деятельность; деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг

Лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия, предусмотренные настоящим Положением (пункт 1.9 Положения № 10-49/пз-н).

В силу пункта 2.15 Положения № 10-49/пз-н профессиональные участники рынка ценных бумаг до раскрытия информации в соответствии с Приказом ФСФР России от 11.02.2010 № 10-7/пз-н «О порядке и сроках раскрытия профессиональными участниками рынка ценных бумаг, а также управляющими компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов информации о расчете собственных средств в сети Интернет» обязаны представить в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг расчет собственных средств по состоянию на последний календарный день каждого месяца в порядке, определенном Положением № 08-41/пз-н, на оптическом носителе и в бумажном виде.

В соответствии с пунктом 2 Положения № 08-41/пз-н размер собственных средств организации определяется как разница между стоимостью активов и суммой пассивов организации, определенными в соответствии с настоящим Положением. Стоимость активов и суммы пассивов организации определяются на дату расчета собственных средств (далее - расчетная дата) организации на основании данных бухгалтерского учета, а также в соответствии с требованиями, установленными настоящим Положением. Стоимость активов организации, используемых для целей расчета собственных средств, корректируется на коэффициенты, установленные Приложением № 1 к настоящему Положению, а также требований пунктов 4 – 5 настоящего Положения.

Пунктами 3.8 и 3.9 Положения № 08-41/пз-н предусмотрено, что в состав активов, принимаемых к расчету собственных средств организации, включаются: ценные бумаги, учитываемые в составе финансовых вложений, по которым определяется рыночная цена, - в оценке по рыночной цене, определяемой на расчетную дату; ценные бумаги, учитываемые в составе финансовых вложений, по которым не определяется рыночная цена, - в оценке по данным бухгалтерского учета, за вычетом создаваемого организацией резерва под обесценение финансовых вложений, если за последние 6 месяцев до расчетной даты не проводилась оценка таких ценных бумаг оценщиком. Требование настоящего пункта не распространяется на инвестиционные паи паевого инвестиционного фонда и акции акционерного инвестиционного фонда; по стоимости, указанной в отчете об оценке ценных бумаг, проведенной оценщиком на дату не ранее 6 месяцев до расчетной даты. Требование настоящего пункта не распространяется на инвестиционные паи паевого инвестиционного фонда и акции акционерного инвестиционного фонда.

В соответствии с Положением № 08-41/пз-н ценные бумаги аффилированных лиц за исключением ценных бумаг, включенных в котировальные списки российских фондовых бирж, и акций инфраструктурных организаций, принимаются к расчету собственных средств в составе финансовых вложений в активах организации с коэффициентом 0,1.

Совокупностью представленных в материалы дела доказательств подтверждено, что в нарушение данного требования при определении стоимости активов, принимаемых к расчету размера собственных средств, Общество при расчете размера собственных средств на 30.11.2014, 31.12.2014, 31.01.2015, 28.02.2015, 31.03.2015 включило акции аффилированного лица ОАО «ПромТех» в состав ценных бумаг, не допущенных к торгам российского организатора торговли (строка 150), с коэффициентом 0,5.

Следовательно, в данном случае имеет место событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 15.29 КоАП РФ.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Основанием для освобождения Общества от ответственности могут служить обстоятельства, вызванные объективно непреодолимыми либо непредвиденными препятствиями, находящимися вне контроля хозяйствующего субъекта, при соблюдении той степени добросовестности, которая требовалась от него в целях выполнения законодательно установленной обязанности. Доказательств наличия указанных обстоятельств заявителем не представлено.

Доказательств, подтверждающих, что Общество предприняло все зависящие от него меры по надлежащему исполнению требований действующего законодательства и недопущению совершения административного правонарушения, чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств, исключающих возможность соблюдения действующих норм и правил, нарушение которых послужило основанием для привлечения к административной ответственности, в материалах дела не имеется.

Таким образом, состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьей 15.29 КоАП РФ, является доказанным.

Существенных нарушений процессуальных требований со стороны Отделения Банка России при производстве по административному делу, а также оснований для квалификации совершенного ООО «Финансовая компания АЖИО» правонарушения в качестве малозначительного из имеющихся материалов дела не усматривается.

В этой связи суд первой инстанции правомерно и обоснованно отказал Обществу в удовлетворении заявленных требований.

Каких-либо доводов, свидетельствующих о незаконности оспариваемого постановления ответчика и обжалуемого решения суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит. Ссылке заявителя на недоказанность вины в совершении правонарушения дана надлежащая правовая оценка при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Оснований для переоценки выводов суда из имеющихся материалов дела не усматривается.

С учетом изложенного обжалуемое решение суда первой инстанции следует оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО «Финансовая компания АЖИО» - без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Вопрос об уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе судом апелляционной инстанции в силу положений статей 30.2, 30.9 КоАП РФ и статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не рассматривался.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Кировской области от 10.11.2015 по делу № А28-9968/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Финансовая компания АЖИО» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 30.12-30.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Г.Г. Буторина

Судьи

Г.Г. Ившина

П.И. Кононов