Гражданский кодекс часть 1

Инспекция Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска (далее – административный орган, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Алмакор и К» (ИНН 2460024808, ОГРН 1022401789080) (далее – ООО «Алмакор и К», общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 21.03.2012 по делу № А33-2290/2012 в удовлетворении заявления о привлечении общества к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказано, в связи с недоказанностью события административного правонарушения.

Не согласившись с принятым решением, административный орган обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт на основании следующего:

- призы, выдаваемые участникам акции, не равнозначны (не равноценны), что свидетельствует о проведении обществом лотереи;

- случайность розыгрыша заключается в отсутствии прямой зависимости между потраченными средствами и подарком (один и тот же подарок может быть получен при существенной разнице в сумме потраченных средств), а также способе определения выпавшего приза.

В дополнении к апелляционной жалобе налоговым органом указано на то, что обществом «Алмакор и К» проводилась бестиражная стимулирующая лотерея: выигрыш распределялся между покупателями магазина, при этом при распределении наиболее ценных подарков заложен принципы случайного определения участника, который их получает.

ООО «Алмакор и К» представлен отзыв и дополнение к отзыву на апелляционную жалобу, в соответствии с которыми просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель налогового органа поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе и озвучила возражения на дополнительные пояснения заявителя. Просит отменить решение суда первой инстанции.

Представитель ответчика поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Алмакор и К» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1022401789080.

22 декабря 2011 года должностным лицом инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска на основании поручения от 22.12.2011 № 179 была проведена проверка в магазине «Командор» по адресу: г. Красноярск, ул. Калинина, 2 «в», на предмет соблюдения законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, полноты учета выручки и порядка работы с денежной наличностью на объектах, расположенных на территории Железнодорожного района г. Красноярска.

В ходе проверки должным лицом заявителя проводился осмотр помещений, в результате чего административным органом были обнаружены признаки осуществления обществом стимулирующей лотереи «Колгейт-Подарки всем».

Как было установлено должностным лицом административного органа, организатором лотереи является общество с ограниченной ответственностью «Алмакор и К».

В целях удостоверения законности проводимой лотереи административный орган затребовал у ответчика документы, подтверждающие право на проведение стимулирующей лотереи (определение от 23.12.2011 исх. № 2.16-15/16412), а также обратился в Службу по контролю за ценообразованием и размещением государственных заказов и администрацию г. Красноярска для получения информации о регистрации в перечне региональных лотерей общества с ограниченной ответственностью «Алмакор и К».

На запросы налогового органа в письмах от 26.01.2012 № СД/197, от 31.01.2012 № 11-415, администрацией г. Красноярска и Службой по контролю за ценообразованием и размещением государственных заказов было сообщено, что от общества с ограниченной ответственностью «Алмакор и К» не поступало уведомление об организации стимулирующей лотереи.

В письме от 12.01.2012 исх. № 19 ответчик пояснил, что проводимая акция в магазине «Командор» по адресу: г. Красноярск ул. Калинина, 2 «в», носит рекламный характер и не является лотереей; поскольку для проведения рекламной акции не требуются разрешительные документы, последние у ответчика отсутствуют.

10 февраля 2012 года заместитель начальника отдела инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска Д.В. Жулында в отношении общества с ограниченной ответственностью «Алмакор и К» составил протокол № 23 по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В протоколе об административном правонарушении отражено, что ООО «Алмакор и К» с 21 по 25 ноября 2011 года проводило акцию «Колгейт» - Подарки всем». Для того чтобы стать участником розыгрыша нужно приобрести товар компании (Colgate, Palmolive) на общую сумму от 150 до 299 рублей, от 300 до 499 рублей или от 500 рублей во всех магазинах, участвующих в акции. Затем, с чеком, подтверждающим данную покупку, участник акции приходит в любой из центров выдачи подарков по графику работы центра. Покупатель предъявляет промоутеру компании Colgate чек. По сумме чека покупателю выдается скретч-карта по номиналу покупки (от 150, от 300 или от 500 рублей). Участник акции берет путем случайного выбора одну из множества предложенных карт у промоутера по номиналу покупки и стирает защитный слой. Под защитным слоем находится какой-либо из подарков. Каждая карта является выигрышной. Призы выдаваемые участникам акции не равнозначные, а определяются случайно, то есть при распределении наиболее ценных подарков заложен принцип случайного определения участника акции, и данные призы получают не все участники акции. Обществом применялся метод случайного распределения основных призов, то есть между участниками акции случайно распределены призы до момента стирания стикера, так как в данном случае выпадение одного основного наиболее ценного приза из заявленных призов выбирается случайно.

Административный орган, посчитав, что ответчиком проводится стимулирующая лотерея и разрешительные документы на ее проведение у ответчика отсутствуют, обратился в Арбитражный суд Красноярского края с соответствующим заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

В силу части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелись ли событие административного правонарушения и факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что протокол об административном правонарушении от 10.02.2012 № 23 составлен уполномоченным должностным лицом в пределах компетенции, возложенной на него пунктом 84 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, Положением «О Федеральной налоговой службе», утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 № 506, приказом Федеральной налоговой службы от 02.08.2005 № САЭ-3-06/354.

Административным органом соблюден порядок и сроки составления протокола об административном правонарушении, предусмотренные статьями 28.2, 28.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Протокол об административном правонарушении от 10.02.2012 от № 23 составлен в присутствии законного представителя юридического лица, привлекаемого к административной ответственности.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на основании следующего.

В соответствии со статьей 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективная сторона данного правонарушения выражается в проведении лотереи без получения в установленном порядке разрешения или направления в установленном порядке уведомления. В целях доказывания неисполнения лицом, привлекаемым к административной ответственности, законодательно установленной обязанности по направлению уведомления о проведении лотереи, необходимо доказать фактическое проведение лотереи.

Порядок проведения лотереи регулируется Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон о лотереях).

Согласно статье 2 Закона о лотереях, в настоящем Федеральном законе используются следующие основные понятия:

лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

призовой фонд лотереи - совокупность денежных средств, иного имущества или услуг, предназначенных для выплаты, передачи или предоставления выигрышей согласно условиям лотереи;

розыгрыш призового фонда лотереи - процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши;

проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Таким образом, одним из существенных признаков лотереи является принцип случайного определения выигрышей.

Частью 1 статьи 3 Закона о лотереях установлено, что виды лотереи, проводимой на территории Российской Федерации, определяются в зависимости от способа ее проведения, способа формирования призового фонда лотереи, территории ее проведения, организатора лотереи и технологии проведения лотереи. В силу пункта 3 названной статьи лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи, а также на лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

В соответствии с частью 1 статьи 7 Закона о лотереях право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном данной статьей. При этом уведомление о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов должно быть направлено организатором стимулирующей лотереи в указанный в части 1 настоящей статьи соответствующий уполномоченный орган не менее чем за 20 дней до дня проведения стимулирующей лотереи (часть 3).

В силу части 1 статьи 17 Закона о лотереях призовой фонд лотереи образуется или за счет выручки от проведения лотереи, или за счет организатора стимулирующей лотереи. Призовой фонд лотереи используется исключительно на выплату, передачу или предоставление выигрышей выигравшим участникам лотереи.

Из содержания изложенных норм права следует, что для привлечения общества к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 КоАП за проведение стимулирующей лотереи без представления соответствующего уведомления необходимо доказать наличие совокупности следующих обстоятельств:

- наличие призового фонда (совокупности денежных средств, иного имущества или услуг, предназначенных для выплаты, передачи или предоставления выигрышей согласно условиям лотереи), сформированного за счет средств организатора лотереи;

- наличие договора между организатором лотереи и участником лотереи, оформленного выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

- проведение организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи розыгрыша призового фонда лотереи с использованием лотерейного оборудования на основании принципа случайного определения выигрышей;

- выплата, передача или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Из материалов дела (в том числе, объявления, правил проведения и условия участия в акции «Колгейт», протокола об административном правонарушении от 10.02.2012 № 23) следует, что ООО «Алмакор и К» с 21 по 25 ноября 2011 года проводило акцию «Колгейт» - Подарки всем». Для того чтобы стать участником розыгрыша нужно приобрести товар компании (Colgate, Palmolive) на общую сумму от 150 до 299 рублей, от 300 до 499 рублей или от 500 рублей во всех магазинах, участвующих в акции. Затем, с чеком, подтверждающим данную покупку, участник акции приходит в любой из центров выдачи подарков по графику работы центра. Покупатель предъявляет промоутеру компании Colgate чек. По сумме чека покупателю выдается скретч-карта по номиналу покупки (от 150, от 300 или от 500 рублей). Участник акции берет путем случайного выбора одну из множества предложенных карт у промоутера по номиналу покупки и стирает защитный слой. Под защитным слоем находится какой-либо из подарков. Каждая карта является выигрышной.

Как следует из правил проведения и условия участия в указанной акции, подарочный фонд акции составляют:

от 150 рублей:

- набор подарочный «Palmolive»; фондюшница; свеча декоративная; набор полотенец; набор фужеров; электрическая зубная щетка; зубная паста Colgate, мыло кусковое Palmolive;

от 300 рублей:

- блендер погружной Bosch; блинница Tefal; чайник Scarlett; кухонные весы Polaris; фен-щетка Bosch; выпрямитель для волос Philips; утюг Bosch; маникюрный набор Scarlett/Panasonic; набор посуды для микроволновой печи; весы электронные напольные Tefal; пароварка Tefal; набор посуды; зубная паста Colgate; мыло кусковое Palmolive;

от 500 рублей:

- планшетный ПК ViewSonic; электронная книга Digma; хлебопечь Philips; посудомоечная машина Bosch/Electrolux; видеорегистратор Digma; игровая консоль SonyPlaystation; зубная паста Colgate, зубная щетка Colgate, мыло кусковое Palmolive.

В подтверждение факта проведения обществом стимулирующей лотереи административным органом представлены следующие доказательства: правила проведения и условия участия в акции «Колгейт», копия объявления, анкеты победителей акции от 22.12.2011, от 28.12.2011, от 26.12.2011, от 30.12.2011, от 29.12.2011, акты передачи приза в акции «Подарки всем» от 22.12.2011, от 28.12.2011, от 26.12.2011, от 30.12.2011, от 29.12.2011, акт проверки от 22.12.2011 №36344, поручение на проведение проверки от 22.12.2011 № 179, копия карты, копия чека, протокол изъятия вещей и документов от 22.12.2011, приказ от 07.12.2011, протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 22.12.2011, протокол об административном правонарушении от 10.02.2012 № 23.

Исследовав и оценив указанные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что инспекцией не доказан факт проведения обществом стимулирующей лотереи, поскольку не доказано:

- наличие у общества призового фонда, сформированного за счет средств организатора лотереи (общества);

- наличие договора между организатором лотереи (обществом) и участником лотереи, оформленного выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

- проведение организатором лотереи (обществом) или по его поручению оператором лотереи розыгрыша призового фонда лотереи с использованием лотерейного оборудования на основании принципа случайного определения выигрышей;

- выплата, передача или предоставление обществом выигрышей участникам лотереи.

Представленные налоговым органом доказательства в подтверждение факта проведения обществом стимулирующей лотереи не свидетельствуют о том, что проводимое обществом стимулирующее мероприятие является лотереей и, что в целях проведения рекламной акции обществом используется соответствующее лотерейное оборудование и программное обеспечение, основанное на принципе случайного определения выигрышей.

При таких обстоятельствах, административный орган не обосновал наличие события вменяемого ООО «Алмакор и К» административного правонарушения, не представил достаточных доказательств, подтверждающих наличие в действиях общества признаков объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статье 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что проводимая обществом акция не является стимулирующей лотереей.

Доводы налогового органа о том, что призы, выдаваемые участникам акции не равнозначны (не равноценны), случайность розыгрыша заключается в отсутствии прямой зависимости между потраченными средствами и подарком (один и тот же подарок может быть получен при существенной разнице в сумме потраченных средств), а также способе определения выпавшего приза, что свидетельствует о проведении обществом лотереи, не принимаются судом апелляционной инстанции, поскольку одним из признаков лотереи является случайность выбора победителя лотереи, а не призового фонда. Участники лотереи при заключении договора становятся только участниками игры и не могут стать безусловно ее победителями. Победитель игры определяется случайным образом в результате проведения процедуры розыгрыша, по итогам которой победителями не могут стать все участники.

В данном случае призовой фонд определен правилами проведения и участия в акции «Колгейт» - Подарки всем», победителями акции становились все участники, которые обратились к организатору акции, процедура розыгрыша, где определяется случайным образом победитель в понимании статьи 2 Закона о лотереях, не проводилась, что не подпадает под понятие лотереи, определенное Законом о лотереях.

В связи с изложенным, отклоняется и довод налогового органа о том, что при распределении наиболее ценных подарков заложен принцип случайного определения участника, который их получит.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что у общества с ограниченной ответственностью «Алмакор и К» отсутствовала обязанность направления уведомления о проведении указанной акции в уполномоченный орган. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Таким образом, недоказанность административным органом события вменяемого правонарушения свидетельствует об отсутствии оснований для привлечения к административной ответственности ООО «Алмакор и К», следовательно, судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении заявления налогового органа о привлечении общества к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Оснований для отмены решения суда первой инстанции не имеется.

В соответствии со статьей 110, 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы по данной категории дел распределению не подлежат.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от «21» марта 2012 года по делу № А33-2290/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий	Е.В. Севастьянова
Судьи:	Л.А. Дунаева
	Г.А. Колесникова