Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Гидротехник» на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 7 марта 2019 года по делу № А10-6774/2018 (суд первой инстанции – Ниникина В.С.),

установил:

Открытое акционерное общество «Гидротехник» (ОГРН <***>, ИНН <***>, далее - заявитель, общество, ОАО «Гидротехник») обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением к Национальному банку по Республике Бурятия Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации (ОГРН <***>, ИНН <***>, далее - Банк, Сибирское ГУ ЦБ РФ, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания от 19.10.2018.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество «Межрегиональный регистраторский центр» в лице Бурятского фондового дома - филиала акционерного общества «Межрегиональный регистраторский центр» (ОГРН <***>, ИНН <***>, далее - АО «Межрегиональный регистраторский центр»).

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 7 марта 2019 года по делу № А10-6774/2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемый судебный акт в полном объеме по мотивам, изложенным в жалобе.

Апеллянт считает, что невозможно исполнить предписание в установленный срок в связи с наличием обстоятельств, объективно препятствующих ему исполнить требования административного органа.

Кроме того, апеллянт полагает, что в действиях ОАО «Гидротехник», отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ, а именно - не установлена его вина, поскольку общество не имело возможности регистрации реестра акционеров у официального регистратора - АО «Межрегиональный регистраторский центр» (Бурятский фондовый дом) из-за отсутствия копий решений о выпуске акций и отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

ОАО «Гидротехник» в период 2015-2017 гг. принимало все зависящие от него меры для поиска необходимых документов. ОАО «Гидротехник» обращалось в Фонд имущества Республики Бурятия о предоставлении ему указанных копий решения и отчета, в Сибирское ГУ ЦБ РФ с просьбой о предоставлении копий решений о выпуске акций и отчета об итогах выпуска ценных бумаг ОАО «Гидротехник». Однако в ответах на запросы общества было указано на отсутствие данных документов.

Банк в отзыве с доводами апелляционной жалобы не согласился.

Информация о времени и месте судебного заседания по апелляционной жалобе размещена на официальном сайте апелляционного суда в сети "Интернет 25.04.2019. Таким образом, о месте и времени судебного заседания лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 АПК РФ.

Национальный банк по Республике Бурятия Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации, акционерное общество «Межрегиональный регистраторский центр» явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. Руководствуясь частью 2 статьи 210, частью 1 статьи 123 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы,отзыва на жалобу,проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, Сибирским главным управлением Центрального банка Российской Федерации был проведен мониторинг страниц информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», предоставляемых распространителями информации на рынке ценных бумаг, на предмет раскрытия информации на рынке ценных бумаг ОАО «Гидротехник».

В результате проведенной проверки по состоянию на 22.05.2018 Сибирским главным управлением Центрального Банка Российской Федерации выявлены нарушения ОАО «Гидротехник» требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, а именно:

- на странице в сети Интернет не опубликованы банковские реквизиты расчетного счета (счетов) эмитента для оплаты расходов по изготовлению копий документов и размер (порядок определения размера) расходов по изготовлению копий документов (пункт 2.9 Положения);

- на странице в сети Интернет не раскрыты ежеквартальные отчеты за 2,3,4 кварталы 2013 года, за 1,2,3,4 кварталы 2014 года, за 1,2,3,4 кварталы 2015 года, за 1,2,3,4 кварталы 2016 года, за 1,2,3,4 кварталы 2017 года и 1 квартал 2018 года (Положение);

- в ленте новостей и на странице в сети Интернет не раскрыты сообщения о существенных фактах о созыве и проведении общего собрания акционеров эмитента, а также о решениях, принятых и общим собранием акционеров эмитента (пункты 14.1, 69.3 Положения);

- в ленте новостей и на странице в сети Интернет не раскрыты сообщения о существенных фактах о проведении заседания совета директоров эмитента, об отдельных решениях, принятых советом директоров эмитента (об утверждении повестки дня годового общего собрания акционеров эмитента, а также об иных решениях, связанных с подготовкой, созывом и проведением годового общего собрания акционеров эмитента) (пункты 15.1, 69.3 Положения);

- в ленте новостей и на странице в сети Интернет не раскрыто сообщение о существенном факте о дате, на которую определяются лица, имеющие право на осуществление прав по ценным бумагам, в том числе о дате, на которую составляется список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров эмитента (пункты 25.1, 69.3 Положения);

- на странице в сети Интернет не опубликованы годовые отчеты акционерного общества за 2014 год, 2015 год, 2016 год (пункт 1 статьи 92 Закона об акционерных обществах, пункты 69.2, 70.1, 70.7 Положения);

- на странице в сети Интернет не опубликована бухгалтерская отчетность акционерного общества вместе с аудиторским заключением за 2015, 2016, 2017 гг. (пункты 69.2, 71.1. 71.7 Положения);

- на странице в сети Интернет не опубликованы тексты действующего устава общества со всеми внесенными в него изменениями и /или дополнениями и внутренних документов общества, регулирующих деятельность его органов (пункты 69.2, 72.1, 72.4 Положения);

- на странице в сети Интернет не раскрыты списки аффилированных лиц, составленные на 30.06.2015, 30.09.2015. 31.12.2015, 31.03.2016, 30.06.2016, 30.09.2016. 31.12.2016, 31.03.2017, 30.06.2017, 30.09.2017, 31.12.2017, 31.03.2018 (пункты 69.2, 73.1, 73.4 Положения).

На основании выявленных нарушений в адрес ОАО «Гидротехник» направлено предписание Банка от 25.05.2018 № Т6-15/17724, согласно которому обществу необходимо:

1. В срок не позднее 60 рабочих дней с момента получения предписания в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе Положения, устранить нарушения пункта 1 статьи 92 Закона об акционерных обществах, пунктов 25.1, 69.2, 69.3. 70.1, 70.7, 71.1, 71.7, 72.1, 72.4, 73.1, 73.4 Положения, а именно:

1.1. Опубликовать в ленте новостей и на странице в сети интернет:

- сообщения о существенных фактах о раскрытии эмитентом ежеквартальных отчетов за 2,3,4 кварталы 2013 года, за 1,2,3,4 кварталы 2014 года, за 1,2,3,4 кварталы 2015 года, за 1,2,3,4 кварталы 2016 года, за 1,2,3,4 кварталы 2017 года и за 1 квартал 2018 года в соответствии с требованиями пункта 41.2 Положения;

- сообщения о созыве и проведении общего собрания акционеров эмитента, а также о решениях, принятых общим собранием акционеров эмитента, за последние 12 месяцев с даты истечения срока, установленного Положением для их опубликования в сети Интернет, в соответствии с требованиями пунктов 14.2, 14.4 Положения;

- сообщения о существенном факте о дате, на которую определяются лица, имеющие право на осуществление прав по ценным бумагам, в том числе о дате, на которую составляется список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров эмитента, за последние 12 месяцев с даты истечения срока, установленного Положением для их опубликования в сети Интернет, в соответствии с требованиями пункта 25.2 Положения;

- сообщения о существенных фактах о проведении заседания совета директоров эмитента, об отдельных решениях, принятых советом директоров эмитента, за последние 12 месяцев с даты истечения срока, установленного Положением для их опубликования в сети Интернет, в соответствии с требованиями пунктов 15.2, 15.4 Положения;

- сообщения о раскрытии эмитентом списков аффилированных лиц, составленных на 30.09.2015, на 31.12.2015, на 31.03.2016, на 30.06.2016, на 30.09.2016, на 31.03.2017, на 30.06.2017, на 30.09.2017, на 31.12.2017, на 31.03.2018 в соответствии с требованиями пункта 75.3 Положения;

- сообщения о раскрытии годовых отчетов ОАО «Гидротехник» за 2014 год, за 2015 год и за 2016 год в соответствии с требованиями пункта 75.3 Положения;

- сообщения о раскрытии годовой бухгалтерской отчетности ОАО «Гидротехник» за 2014 год, за 2015 год и за 2016 год в соответствии с требованиями пункта 75.3 Положения:

1.2. Опубликовать на странице в сети Интернет:

- банковские реквизиты расчетного счета (счетов) эмитента для оплаты расходов по изготовлению копий документов и размер (порядок определения размера) расходов по изготовлению копий документов;

- ежеквартальные отчеты за 2,3,4 кварталы 2013 года, за 1,2,3,4 кварталы 2014 года, за 1,2,3,4 кварталы 2015 года, за 1,2,3,4 кварталы 2016 года, за 1,2,3,4 кварталы 2017 года и за 1 квартал 2018 года в соответствии с требованиями приложения 3 к Положению; тексты действующего устава ОАО «Гидротехник» со всеми внесенными в него изменениями и/или дополнениями и внутренних документов ОАО «Гидротехник», регулирующих деятельность его органов;

- списки аффилированных лиц, составленные на 30.06.2015, на 30.09.2015, на 31.12.2015, на 31.03.2016, на 30.06.2016, на 30.09.2016, на 31.12.2016, на 31.03.2017, на 30.06.2017, на 30.09.2017, на 31.12.2017, на 31.03.2018 в соответствии с приложением 4 к Положению;

- годовые отчеты ОАО «Гидротехник» за 2014 год, за 2015 год и за 2016 год в соответствии с требованиями пункта 70.3 Положения;

- годовую бухгалтерскую отчетность ОАО «Гидротехник» вместе с аудиторским заключением за 2015 год, за 2016 год и за 2017 год;

- иные тексты документов и сообщений о существенных фактах, раскрытие которых является обязательным для ОАО «Гидротехник» в соответствии с требованиями Закона об акционерных обществах и Положения.

2. В срок не позднее 60 (шестидесяти) рабочих дней с момента получения настоящего предписания принять меры, направленные на недопущение впредь нарушений требований действующего законодательства, касающегося раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, в деятельности общества, а именно по полному и своевременному раскрытию информации в ленте новостей и на странице в сети Интернет, в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе Положения.

3. В срок не позднее 60 (шестидесяти) рабочих дней с момента получения обществом настоящего предписания направить в Сибирское главное управление Центрального банка Российской Федерации заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении или передать иным способом, свидетельствующим о дате передачи, письменный отчет о выполнении пунктов 1 и 2 настоящего предписания, содержащий информацию об адресе страницы в сети Интернет, на которой опубликована информация, указанная в пункте 1 настоящего предписания, а также копии документов (приложение к отчету), подтверждающих исполнение предписанных мероприятий, а именно:

- копии документов, подтверждающих принятие обществом мер, направленных на исключение и недопущение впредь нарушений требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, указанных в настоящем предписании (приказы, распоряжения, протоколы органов управления общества и т.п.);

- при необходимости обществом могут быть представлены иные документы, подтверждающие исполнение пунктов 1 и 2 настоящего предписания.

Предписание от 25.05.2018 получено ОАО «Гидротехник» 05.06.2018, что подтверждается почтовым уведомлением о вручении № 63099222828973.

Срок для устранения нарушений, указанных в предписании от 25.05.2018 истек 29.08.2018.

03.09.2018 Сибирским главным управлением Центрального банка Российской Федерации повторно проведен мониторинг страницы ОАО «Гидротехник» в сети Интернет.

В результате проведенной проверки выявлено, что по состоянию на 03.09.2018 нарушения, изложенные в предписании Банка от 25.05.2018, не устранены, требования, изложенные в пункте 1 предписывающей части предписания, не выполнены. ОАО «Гидротехник» в срок до 29.08.2018 включительно не устранило нарушения пункта 1 статьи 92 Закона об акционерных обществах, пунктов 2.9, 11.1, 14.1, 15.1, 25.1, 69.2, 69.3, 70.1, 70.7, 71.1, 71.7, 72.1, 72.4, 73.1, 73.4 Положения № 454-П, не опубликовало на странице в сети Интернет файлы и сообщения, указанные в пункте 1 предписывающей части предписания от 25.05.2018, не предприняло меры, направленные на недопущение впредь нарушений требований действующего законодательства Российской Федерации, касающегося раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, а также не представило письменный отчет о выполнении пунктов 1 и 2 предписания от 25.05.2018, содержащий информацию об адресе страницы в сети Интернет, на которой опубликована информация, указанная в пункте 1 предписания от 25.05.2018, а также документы (приложение к отчету), подтверждающие исполнение предписанных мероприятий, а именно документы, подтверждающие принятие обществом мер, направленных на исключение и недопущение впредь нарушений требовании законодательства Российской Федерации о ценных бумагах.

03.10.2018 ведущим юрисконсультом юридического отдела Отделения - Национального банка по Республике Бурятия Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации был составлен протокол об административном правонарушении № ТУ-81-ЮЛ-18-16810/1020-1 по факту неисполнения предписания Банка об устранении нарушений от 25.05.2018 № Т6-15/17724.

О дате и времени составления протокола общество было уведомлено телеграммами, при составлении протокола присутствовал директор общества. Копия протокола получена ОАО «Гидротехник» 03.10.2018.

Постановлением управляющей Отделения - Национальным банком по Республике Бурятия Сибирского главного управления ЦБ РФ № ТУ-81-ЮЛ-18-16810/3110-1 от 19.10.2018 ОАО «Гидротехник» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 9 статьей 19.5 КоАП РФ, обществу назначено наказание в виде штрафа в размере 250 000 рублей. Постановление получено обществом 25.10.2018.

Заявитель, считая постановление Банка от 19.10.2018 незаконным, необоснованным и нарушающим его права и законные интересы, обжаловал его в судебном порядке.

Суд первой инстанции, оценив доводы и возражения сторон, а также доказательства, представленные сторонами в обоснование своих требований и возражений, в соответствии со статьёй 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на предмет их относимости, допустимости, достоверности в отдельности, а также достаточности и взаимной связи в их совокупности, на основе правильного установления фактических обстоятельств по делу, верного применения норм материального и процессуального права сделал обоснованный выводоб отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Согласно части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В соответствии с частями 6, 7 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Диспозицией части 9 статьи 19.5 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания Банка России в виде административного штрафа от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей для юридических лиц.

Объектом административного правонарушения являются общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления Банком России контроля (надзора) за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах.

Объективная сторона правонарушения состоит в невыполнении в установленный срок законного предписания Банка России.

На основании статьи 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России)» (далее – Закон № 86-ФЗ), Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

Банк России вправе проводить проверки деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений, направлять им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также применяет иные меры, предусмотренные федеральными законами.

Порядок проведения проверок и порядок применения иных мер устанавливаются нормативными актами Банка России.

Пунктом 7 статьи 44 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон № 39-ФЗ) предусмотрено, что Банк России вправе направлять эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их саморегулируемым организациям предписания и запросы, обязательные для исполнения, а также требовать от них представления документов, необходимых для решения вопросов, находящихся в компетенции Банка России.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации.

Предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным данным Федеральным законом, другими федеральными законами, в целях прекращения и предотвращения нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.

В соответствии с пунктами 1, 2 Закона № 39-ФЗ под раскрытием информации на рынке ценных бумаг понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию. Общедоступной информацией на рынке ценных бумаг признается информация, не требующая привилегий для доступа к ней или подлежащая раскрытию в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

На основании части 11 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» в редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», акционерные общества, созданные до дня вступления в силу настоящего Федерального закона и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (пункт 1 статьи 66.3 ГК РФ (в редакции настоящего Федерального закона), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

Пунктом 6 статьи 97 ГК РФ предусмотрено, что публичное акционерное общество обязано раскрывать публично информацию, предусмотренную законом.

Согласно пункту 1 статьи 92 Закона об акционерных обществах публичное акционерное общество наряду с информацией, прямо указанной в пункте 1 статьи 92 Закона, также обязано раскрывать иные сведения, определяемые Банком России.

В соответствии с пунктом 2 статьи 92 Закона об акционерных обществах обязательное раскрытие информации обществом, включая непубличное общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется обществом в объеме и порядке, которые установлены Банком России.

Требования к составу, порядку и срокам обязательного раскрытия информации публичным акционерным обществом установлены Положением Банка России от 30.12.2014 № 454-11 «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг».

В силу пункта 69.2 Положения № 454-П публичное акционерное общество обязано раскрывать:

- годовой отчет публичного акционерного общества;

- годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность публичного акционерного общества вместе с аудиторским заключением, выражающим в установленной форме мнение аудиторской организации о ее достоверности;

- устав и внутренние документы публичного акционерного общества, регулирующие деятельность органов публичного акционерного общества;

- сведения об аффилированных лицах публичного акционерного общества;

- решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг публичного акционерного общества;

- уведомление о заключении акционерами публичного акционерного общества акционерного соглашения, а также уведомление о приобретении лицом в соответствии с акционерным соглашением права определять порядок голосования на общем собрании акционеров по акциям публичного акционерного общества;

- уведомление о намерении обратиться в суд с иском об оспаривании решения общего собрания акционеров публичного акционерного общества, о возмещении причиненных публичному акционерному обществу убытков, о признании сделки публичного акционерного общества недействительной или о применении последствий недействительности сделки публичного акционерного общества;

- дополнительные сведения, предусмотренные главой 75 настоящего Положения.

На основании пункта 69.3 Положения № 454-П публичное акционерное общество, помимо информации, предусмотренной пунктом 69.2 настоящего Положения, обязано также раскрывать:

- ежеквартальные отчеты в соответствии с требованиями раздела IV настоящего Положения;

- сообщения о существенных фактах в соответствии с требованиями раздела V настоящего Положения.

Пунктом 75.1 Положения № 454-П предусмотрена обязанность акционерного общества по раскрытию следующих дополнительных сведений:

- о приобретении акционерным обществом более 20 процентов голосующих акций другого акционерного общества;

- о раскрытии акционерным обществом на странице в сети Интернет годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности, списка аффилированных лиц;

- об изменении адреса страницы в сети Интернет, используемой акционерным обществом для раскрытия информации;

- о проведении (созыве) общего собрания акционерного общества;

- о планируемой дате направления заявления о внесении в единый государственный реестр юридических лиц записей, связанных с реорганизацией, прекращением деятельности или с ликвидацией акционерного общества;

- о заключении акционерами публичного акционерного общества акционерного соглашения;

- о приобретении лицом в соответствии с акционерным соглашением права определять порядок голосования на общем собрании акционеров по акциям публичного акционерного общества, если в результате такого приобретения это лицо самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами прямо либо косвенно получает возможность распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75 процентами голосов по размещенным обыкновенным акциям публичного акционерного общества;

- о принятии судом к производству иска об оспаривании решения общего собрания акционеров публичного акционерного общества, о возмещении причиненных публичному акционерному обществу убытков, о признании сделки публичного акционерного общества недействительной или о применении последствий недействительности сделки публичного акционерного общества.

В случае если эмитент не раскрывает какую-либо информацию, раскрытие которой требуется в соответствии с законодательством Российской Федерации и настоящим Положением, в том числе не указывает такую информацию в сообщениях, опубликование которых является обязательным в соответствии с настоящим Положением, и (или) в проспекте ценных бумаг, в отчете (уведомлении) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, в ежеквартальном отчете, эмитент должен указать основание, в силу которого такая информация эмитентом не раскрывается (пункт 2.13 Положения № 454-П).

Судом первой инстанции установлено, что в заключение Сибирского ГУ ЦБ РФ о выявлении признаков административного правонарушения от 03.09.2018 № ВН-6-15-19, согласно материалам эмиссионного дела ОАО «Гидротехник», находящегося в распоряжении Сибирского главного управления Центрального Банка Российской Федерации, ОАО «Гидротехник» создано в процессе приватизации государственного предприятия Прибайкальской ПМК ПСЭО «Бурятводмелиорация».

Планом приватизации государственного предприятия Прибайкальской ПМК ПСЭО «Бурятводмелиорация» предусмотрена свободная продажа 49% акций создаваемого ОАО «Гидротехник» на аукционах.

Выпуск обыкновенных акций, размещенных в соответствии с планом приватизации, часть которого реализована на специализированных чековых и денежных аукционах, не погашен и не аннулирован. Сведения об освобождении ОАО «Гидротехник» от обязанности раскрыть информацию в Сибирском главном управлении Центрального Банка Российской Федерации отсутствуют.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что ОАО «Гидротехник» отвечает признакам публичного акционерного общества, предусмотренным пунктом 1 статьи 6.3 ГК РФ.

До 14.03.2016 на ОАО «Гидротехник» также распространялась обязанность по раскрытию информации в соответствии с требованиями пункта 4 статьи 30 Закона № 39-Ф3 и пунктов 10.1, 12.2 Положения № 454-П, предусматривающих обязательное раскрытие информации в форме ежеквартальных отчетов и сообщений о существенных фактах, а также обязанность по раскрытию информации в соответствии с пунктом 1 статьи 92 Закона об акционерных обществах.

Согласно пункту 4.1 Указания Банка России от 13.09.2015 № 3795-У «О порядке проведения Банком России проверок деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений и порядке применения Банком России иных мер в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов» (далее – Указание), Банком России принимаются следующие меры к поднадзорному лицу: направление поднадзорному лицу предписания об устранении нарушений законодательства Российской Федерации; направление поднадзорному лицу предписания о принятии мер, направленных на недопущение подобных нарушений в дальнейшей деятельности.

В соответствии с пунктом 4.3 Указания, если допущенные поднадзорным лицом нарушения не могут быть устранены, в целях предотвращения подобных нарушений в дальнейшей деятельности поднадзорному лицу направляется предписание о принятии мер, направленных на недопущение аналогичных нарушений.

В силу пункта 4.4 Указания поднадзорное лицо, которому адресовано предписание, обязано исполнить его в указанный в предписании срок.

Предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации. Предписания Банка России содержат властный приказ исполнения юридических обязанностей, их задача - обеспечить реализацию регулятивных юридических норм. Лицо, которому адресовано предписание, обязано выполнить предусмотренные в нем требования.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, предписание от 25.05.2018 должно быть исполнено обществом в срок не позднее 29.08.2018.

В результате проведенной Банком проверки выявлено, что по состоянию на 03.09.2018 нарушения, изложенные в предписании от 25.05.2018, не устранены, требования, изложенные в пункте 1 предписывающей части предписания, не выполнены. ОАО «Гидротехник» в срок до 29.08.2018 включительно не устранило нарушения пункта 1 статьи 92 Закона об акционерных обществах, пунктов 2.9, 11.1, 14.1, 15.1, 25.1, 69.2, 69.3, 70.1, 70.7, 71.1, 71.7, 72.1, 72.4, 73.1, 73.4 Положения № 454-П, не опубликовало на странице в сети Интернет файлы и сообщения, указанные в пункте 1 предписывающей части предписания от 25.05.2018, не предприняло меры, направленные на недопущение впредь нарушений требований действующего законодательства Российской Федерации, касающегося раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, а также не представило письменный отчет о выполнении пунктов 1 и 2 предписания от 25.05.2018, содержащий информацию об адресе страницы в сети Интернет, на которой опубликована информация, указанная в пункте 1 предписания от 25.05.2018, а также документы (приложение к отчету), подтверждающие исполнение предписанных мероприятий, а именно документы, подтверждающие принятие обществом мер, направленных на исключение и недопущение впредь нарушений требовании законодательства Российской Федерации о ценных бумагах.

Факт неисполнения обществом предписания Банка России зафиксировано в заключение от 03.09.2018 о выявлении признаков административного правонарушения.

Таким образом, административным органом доказано событие вменяемого правонарушения.

Общество указало, что часть предписания им исполнена, а именно в сети Интернет размещены устав, списки аффилированных лиц. Заседание совета директоров им не проводилось, так как не было необходимости, общество деятельность практически не ведет.

По остальным пунктам предписания заявитель указал о невозможности их исполнения по причине незаключения договора на передачу ведения реестра владельцев ценных бумаг регистратору с АО «Межрегиональный регистраторский центр» в лице филиала Бурятский фондовый дом.

Указанные доводы заявителя обоснованно отклонены суд первой инстанции.

На основании части 3 статьи 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении: публичного акционерного общества лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии (пункт 4 статьи 97).

Часть 4 статьи 97 ГК РФ предусмотрено, что обязанности по ведению реестра акционеров публичного акционерного общества и исполнение функций счетной комиссии осуществляются организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию.

Согласно части 1 статьи 44 Закона об акционерных обществах общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации с момента государственной регистрации общества.

В соответствии с частью 1 статьи 8 Закона № 39-ФЗ деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг. Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг имеют право заниматься только юридические лица. Лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра, именуется держателем реестра. Держателем реестра по поручению эмитента или лица, обязанного по ценным бумагам, может быть профессиональный участник рынка ценных бумаг, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра, либо в случаях, предусмотренных федеральными законами, иной профессиональный участник рынка ценных бумаг.

Таким образом, обязанность по передаче ведения реестра акционеров публичного общества лицу, имеющему соответствующую лицензию, установлена законодателем.

Из пояснений АО «Межрегиональный регистраторский центр», а также из отзыва на апелляционную жалобу следует, что договор с ОАО «Гидротехник» не был заключен по причине непредставления обществом регистратору документов в соответствии с приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 23.12.2010 № 77/пз-н «Об утверждении Положения о порядке взаимодействия при передаче документов и информации, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг», а именно, подлинников или заверенных регистрирующим органом или заверенных нотариально копий зарегистрированных решений о выпусках ценных бумаг эмитента, а также подлинников или заверенных регистрирующим органом или заверенных нотариально копий зарегистрированных отчетов об итогах выпуска ценных бумаг или уведомлений об итогах выпуска ценных бумаг. В ходе рассмотрения дела общество предоставило копию выписки из реестра эмиссионных ценных бумаг в АО «Межрегиональный регистраторский центр», 11.02.2019 был заключен договор об оказании услуг по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг. При этом у общества была возможность получить данную выписку и ранее, поскольку такая информация размещается в открытом доступе.

Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 23.12.2010 № 77/пз-н утратил силу в связи с изданием Положения Банка России от 27.12.2016 № 572-П о требованиях к осуществлению деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг.

В силу пункта 7.5. Положения держатель реестра обязан передать следующие документы, связанные с ведением реестра:

список открытых лицевых и иных счетов, включающий сведения, позволяющие идентифицировать зарегистрированных лиц (если применимо), сведения о ценных бумагах на указанных счетах и их количестве, об обременениях ценных бумаг, ограничениях распоряжения ценными бумагами, составленный на дату прекращения договора на ведение реестра (далее - Список). Список составляется и передается в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью уполномоченного лица держателя реестра, передающего реестр, и при наличии требования держателя реестра, принимающего реестр, - также на бумажном носителе, скрепленный подписью уполномоченного лица держателя реестра, передающего реестр;

список лицевых счетов, которые были закрыты в период ведения реестра держателем реестра, передающим реестр, а также за предыдущие периоды (при наличии соответствующих сведений у держателя реестра), содержащий имеющиеся у держателя реестра сведения о таких лицах, позволяющие их идентифицировать, составленный на дату прекращения договора на ведение реестра. Указанный список составляется и передается в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью уполномоченного лица держателя реестра, передающего реестр, и при наличии требования держателя реестра, принимающего реестр, - также на бумажном носителе, скрепленный подписью уполномоченного лица держателя реестра, передающего реестр;

анкеты эмитента (лица, обязанного по ценным бумагам), зарегистрированных лиц, залогодержателей со всеми имеющимися документами, которые были представлены для открытия и (или) внесения изменений в сведения, содержащиеся в анкете;

решения о выпуске ценных бумаг эмитента со всеми внесенными в такие решения изменениями, отчеты или уведомления об итогах всех выпусков ценных бумаг, уведомления о государственной регистрации всех выпусков ценных бумаг эмитента, иные документы, подтверждающие количество размещенных ценных бумаг (если применимо), а также документы, подтверждающие объединение выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, аннулирование индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг, признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным;

учетные записи, содержащиеся в регистрационном журнале, за период ведения реестра держателем реестра, сформированные в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью уполномоченного лица держателя реестра, передающего реестр;

регистрационные журналы за все предшествующие периоды ведения реестра всеми предыдущими держателями реестра в бумажном и (или) электронном виде;

копии документов, содержащих сведения о размере долей участников долевой собственности, являющихся зарегистрированными лицами на дату составления реестра при его передаче;

документы (оригиналы или копии), являющиеся основанием для фиксации обременения ценных бумаг или основанием для фиксации ограничения распоряжения ценными бумагами, включая сведения об условиях залога, ареста ценных бумаг, в том числе полученные от предыдущих держателей реестра и действующие на момент передачи реестра;

устав эмитента (лица, обязанного по ценным бумагам) со всеми изменениями в устав (при наличии);

при передаче реестра владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда - заявки на приобретение инвестиционных паев или их копии, предусматривающие, что выдача инвестиционных паев осуществляется при каждом включении денежных средств в состав паевого инвестиционного фонда (при наличии), а также заявки на приобретение, погашение или обмен инвестиционных паев, неисполненные на дату передачи реестра;

документы и информацию, полученные в соответствии с пунктом 7.11 настоящего Положения (при наличии).

Из пояснений регистратора следует, что для заключения договора обществу необходимо было представить копию из реестра эмиссионных ценных бумаг.

ОАО «Гидротехник» указало на получение данного документа от Банка 25.10.2018.

Между тем, материалы дела содержат обращение заявителя в адрес Банка о предоставлении указанной выписки от 10.09.2018.

Сведений о том, что общество ранее обращалось с заявлением о предоставлении выписки, материалы дела не содержат.

Представленные письма от 14.10.2015 и 27.02.2017 относятся к иным предписаниям Банка. Кроме того, нет сведений об их направлении адресату.

Каких-либо документов и сведений о ходе исполнения предписания от 25.05.2018, ходатайств о продлении срока исполнения предписания от 25.05.2018 или невозможности его исполнения обществом в Банк не представлялось, в судебном порядке обществом предписание от 25.05.2018 не оспорено, оснований для признания такого предписания незаконным суд не усматривает.

Данное обстоятельство подтверждается материалами дела и свидетельствует о наличии в действиях заявителя объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ и противоправного поведения, а также уклонения от законных требований Банка.

В соответствии с частями 1, 4 статьи 1.5 Кодекса лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Юридическое лицо в силу части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 16.1 Постановления от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснил, что в отношении юридических лиц КоАП формы вины не выделяет (статья 2.2 КоАП РФ). В тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП). Обстоятельства, указанные в части 1 или 2 статьи 2.2 КоАП, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

Поскольку в данном случае административное производство было возбуждено в отношении юридического лица, то его вина в силу части 2 статьи 2.1 КоАП определяется путем установления обстоятельств того, имелась ли у юридического лица возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, и были ли приняты данным юридическим лицом все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вопреки утверждению апеллянта, обществом не представлено в материалы дела доказательств, подтверждающих отсутствие объективной невозможности для соблюдения вышеуказанных требований законодательства и своевременного принятия им мер по устранению выявленных нарушений.

Приведенные обществом обстоятельства в подтверждение принятия им необходимых мер по соблюдению требований действующего законодательства, не подтверждены соответствующими доказательствами, и не свидетельствует о принятии обществом необходимых и достаточных мер, направленных на исполнение предписания административного органа от 25.05.2018 в установленный срок (до 29.08.2018). Ссылка заявителя не устные телефонные переговоры с Банком и АО «Межрегиональный регистраторский центр» документально не подкреплена, поэтому не может быть принята судом во внимание.

Заявителем не приведены причины, которые объективно препятствовали обществу соблюсти действующие правила, в частности получить выписку из реестра эмиссионных ценных бумаг раньше, что позволило бы заключить договор с регистратором ранее 11.02.2019, и, как следствие, совершить необходимые действия для размещения предусмотренной законом информации.

Заявитель указывает, что общество находится в затруднительном финансовом положении, в связи с чем не проводит собрания совета директоров. Однако, данное обстоятельство никак не освобождает заявителя как публичное акционерное общество от обязанности раскрывать информацию, установленной Положением № 454-П.

В этой связи административным органом правомерно установлена вина общества в совершении вмененного ему административного правонарушения.

Следовательно, административным органом доказано наличие в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 9 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Довод общества о частичном исполнении предписания административного органа отклонен как не влияющий на вывод о наличии в бездействии заявителя признаков объективной стороны вменяемого правонарушения, основанный на установленных по делу обстоятельствах.

Под неисполнением в срок предписания понимается исполнение предписания частично в указанный этим предписанием срок или уклонение от его исполнения в целом.

Ссылки заявителя на то, что административный орган не уведомил официально общество о том, что оно отвечает признакам публичности, не объяснил обществу, что для составления договора с регистратором необходима и достаточна заверенная копия из реестра эмиссионных ценных бумаг общества, обоснованно отклонена судом, поскольку требования по совершении данных действий законодательно не установлены. Действуя с достаточной степенью разумности и осмотрительности, общество должно самостоятельно принимать меры к получению необходимой информации.

Предписание органа, осуществляющего государственный надзор, должно содержать законные требования, то есть на юридическое лицо (индивидуального предпринимателя, должностное лицо, гражданина) может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для них в силу закона. При этом в предписании должны быть указаны законные и обоснованные меры для их устранения, данные меры должны быть реальными и исполнимыми.

Оспариваемое предписание вынесено уполномоченным государственным органом, содержит указания на нормы права, нарушенные обществом, а также срок, не признанный судом недостаточным для исполнения выявленного нарушения.

Суд признает предписание исполнимым и ясным для понимания.

Процессуальных нарушений судом не установлено. Права общества на участие при составлении протокола об административном правонарушении, при рассмотрении дела об административном правонарушении, а также иные права, предоставляемые КоАП РФ лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, административным органом обеспечены и соблюдены.

Протокол составлен и оспариваемое постановление вынесено уполномоченными лицами.

Установленный статьей 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности не пропущен.

Основания для замены административного штрафа на предупреждение, предусмотренные в статье 4.1.1 КоАП РФ, отсутствуют, поскольку согласно части 2 названной статьи административное наказание в виде административного штрафа не подлежит замене на предупреждение в случае совершения административного правонарушения, предусмотренного статьей 19.5 КоАП РФ.

Суд не находит оснований для признания совершенного правонарушения малозначительным.

В силу статьи 2.9 КоАП РФ при малозначительности, совершенного административного правонарушения должностное лицо, уполномоченное рассмотреть дело об административном правонарушении, может освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 18 Постановления Пленума от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснил, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях (пункт 18.1 указанного Постановления). Существенность угрозы охраняемым общественным отношениям определяется прежде всего законодателем в принятом в установленном порядке Законом, при этом несущественность либо существенность такой угрозы законодатель отражает в формулируемых им санкциях за совершение тех или иных правонарушений. Очевидно, что установление санкции в пределах от пятисот тысяч рублей до семисот тысяч рублей не свидетельствует о том, что законодатель посчитал такое правонарушение несущественным.

Категория малозначительности относится к числу оценочных, в связи, с чем возможность ее применения определяется в каждом конкретном случае исходя из обстоятельств и характера совершенного правонарушения. Оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо с угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. Применение статьи 2.9 КоАП РФ возможно только в исключительных случаях и является правом, а не обязанностью должностного лица, рассматривающего дело.

Неисполнение законного требования Центрального Банка РФ посягает на установленный законом порядок управления и влечет наступление общественно опасных последствий, обусловленных невозможностью осуществления государственного контроля и надзора за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах.

Административные правонарушения против порядка управления подрывают основы государственности, нарушают нормальное функционирование государственных институтов.

Применение правового института малозначительности административного правонарушения не должно порождать правовой нигилизм, ощущение безнаказанности, приводить к утрате эффективности общей и частной превенции административных правонарушений, нарушению прав и свобод граждан, защищаемых законодательством в сфере соблюдения эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах.

Таким образом, совершенное обществом правонарушение не может быть признано малозначительным.

Такие обстоятельства, как, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба не являются обстоятельствами, характеризующими малозначительность правонарушения, они в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.

При привлечении общества к административной ответственности Банком учтены смягчающие обстоятельства, характер совершенного административного правонарушения, наличие смягчающего административную ответственность обстоятельства в виде раскаяния в совершении административного правонарушения, финансовое состояние общества, что ранее не привлекался к административной ответственности, отсутствие обстоятельств, отягчающих административную ответственность.

При этом Банком России применены положения статьи 4.1 КоАП РФ и назначено наказание ниже низшего предела (минимальный размер административного штрафа предусмотрен частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ в размере 500 000 (пятьсот тысяч) рублей, наказание назначено в размере 250 000 (двести пятьдесят тысяч) рублей).

Как следует из представленных предписаний Банка, выявленные нарушения имеют длительный характер. Действиями общества нарушаются права третьих лиц, поскольку лица не владеют информацией, которая должна быть размещена обществом в системе Интернет.

Таким образом, оснований для освобождения заявителя от административной ответственности, либо уменьшения назначенного размера штрафной санкции не усматривается.

Суд апелляционной инстанции соглашается с судом первой инстанции, что оспариваемое постановление является законным и обоснованным.

При таких установленных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но правильных выводов суда первой инстанции не опровергают и не могут быть учтены как не влияющие на законность принятого по делу судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 7 марта 2019 года по делу № А10-6774/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд первой инстанции в срок, не превышающий двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий Д.В. Басаев

Судьи Е.В. Желтоухов

В.А. Сидоренко