Гражданский кодекс часть 1

Открытое акционерное общество «РЖДстрой» (далее – ОАО «РЖДстрой») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Открытому акционерному обществу «Акционерная компания «Железные дороги Якутии» (далее – ОАО АК «Железные дороги Якутии») о взыскании задолженности за поставленный товар (комплектующие элементы железнодорожных путей) на сумму 23 112 336,75 руб., пени на сумму
266 760,90руб. за период с 26.11.2008 по 25.12.2008, всего 23 379 097,65 руб. (с учетом принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) увеличения суммы иска).

В соответствии со статьей 132 АПК РФ судом принят встречный иск ОАО АК «Железные дороги Якутии» к ОАО «РЖДстрой» о взыскании
29 833 802,94 руб. задолженности за выполненные субподрядные работы по строительству железнодорожных путей, 29 611,10 руб. неустойки за период с 28.11.2008 по 25.12.2008, на общую сумму 29 863 414,04 руб. для его совместного рассмотрения с первоначальным иском (как направленного к зачету первоначального требования).

В порядке статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, привлечено Общество с ограниченной ответственностью «СтройИндустрия» (далее - третье лицо, ООО «СтройИндустрия»).

В судебном заседании первой инстанции ОАО «РЖДстрой» встречный иск признало в части требований на сумму 18 072 767,96 руб., ОАО АК «Железные дороги Якутии» признало первоначальные требования в части основного долга. Признание первоначального и встречного исков в соответствии статьей 49 АПК РФ принято судом.

Решением от 23 июня 2010 года Арбитражный суд Хабаровского края первоначальные требования удовлетворил частично в сумме долга
23 112 336,75 руб. В остальной части первоначальных требований в удовлетворении отказал. Встречные требования удовлетворил частично в сумме долга 20 411 578,46 руб., неустойки на сумму 29 457,86 руб., всего на 20 441 036,32 руб. В остальной части встречных исковых требований в удовлетворении отказал. В результате зачета взаимных требований с ОАО АК «Железные дороги Якутии» в пользу ОАО «РЖДстрой» взыскано
2 671 300,43 руб.

ОАО АК «Железные дороги Якутии», не согласившись с решением суда в части отказа в удовлетворении встречных требований, обратился в апелляционный суд с жалобой, полагая, что доказал выполнение работ в полном объеме. Считает, что ОАО «РЖДстрой» не представило доказательств выполнения работ по устранению недоделок другой организацией. По мнению подателя жалобы, суд не исследовал все обстоятельства и дал неверную оценку доказательствам. Просит отменить решение суда в обжалуемой части и удовлетворить встречный иск в полном объеме.

ОАО «РЖДстрой» не согласно с доводами апелляционной жалобы. Решение суда считает законным и обоснованным и просит оставить его в силе.

Согласно пункту 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», при применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

Поскольку ОАО АК «Железные дороги Якутии» обжалуется часть судебного акта, стороны не заявили возражений в суд апелляционной инстанции к началу заседания по проверке только части судебного акта, суд апелляционной инстанции осуществляет проверку судебного акта в пределах, определяемых апелляционной жалобой.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, возражения на нее, заслушав представителя ОАО «РЖДстрой», Шестой арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены принятого судебного акта в обжалуемой части.

Материалами дела установлено, что между сторонами заключен договор купли-продажи от 22.09.2008 № 16-08/07-0687, согласно которому Генподрядчик (ОАО «РЖДстрой») как продавец обязуется поставить Субподрядчику (ОАО АК «Железные дороги Якутии») как покупателю железобетонные изделия верхнего строения пути в соответствии с прилагаемыми спецификациями, а покупатель обязуется принять изделия и произвести оплату за них.

Согласно разделу 4 указанного договора покупатель производит 50% предоплату за получаемый товар, остаток суммы покупатель оплачивает по факту получения продукции в течение одного месяца. В случае нарушения сроков оплаты покупатель уплачивает неустойку в размере 0,1% от суммы задолженности за каждый день просрочки.

В соответствии с актом сверки № 35 по состоянию на 31.12.2008, товарной накладной от 25.11.2008 № 32 товар на сумму 23 112 336,75 руб. был передан покупателю, на его оплату выставлен счет-фактура от 25.11.2008 № Т16В0000131.

В связи с неоплатой данной задолженности в адрес ОАО АК «Железные дороги Якутии» продавцом направлена претензия от 26.11.2009 № 2945, которая оставлена покупателем без удовлетворения.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения ОАО «РЖДстрой» в суд с рассматриваемыми первоначальными требованиями.

Между сторонами заключен договор строительного подряда от 01.09.2008 № 3050-08/16-08/03-0657 (далее – Договор подряда), согласно которому Генподрядчик (ОАО «РЖДстрой») поручает, а Субподрядчик (ОАО АК «Железные дороги Якутии») принимает на себя подряд на выполнение строительных работ на проекте «Строительство разъезда Марихта Дальневосточной железной дороги. Верхнее строение пути». Судподрядчик обязуется произвести работы и сдать их результат в установленном порядке, а Генподрядчик обязуется принять работы и оплатить работы.

Согласно пункту 6.1 данного договора сроки выполнения работ установлены с сентября по ноябрь 2008 года.

В соответствии с пунктом 2.1 Договора подряда цена выполняемых работ согласно ведомости договорной цены составляет 42 833 802,94 руб.

В силу пункта 4.16 Договора подряда Субподрядчик оплачивает Генподрядчику затраты на услуги генподряда в размере 7% от суммы выполненных работ, подлежащие перечислению Генподрядчику в течение 3-х банковских дней после получения от него Субподрядчиком денежных средств.

Функции Генподрядчика по строительному объекту выполняются структурным подразделением СМТ-16 – филиала ОАО «РЖДстрой» - СМП-409 (пункт 5.5 Договора подряда).

В соответствии с разделом 10 Договора подряда выполненные работы принимаются Генподрядчиком ежемесячно. Оформление актов сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2, справки выполненных работ по форме КС-3 производится не позднее 20-го числа отчетного месяца. Генподрядчик в течение 5-ти дней после получения форм КС-2, КС-3 и подтверждающих документов обязан проверить их и подписать либо направить Субподрядчику мотивированный отказ от приемки выполненных работ.

Оплата выполненных работ производится Генподрядчиком по истечении 30-дней со дня подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ (пункт 10.3 Договора подряда).

За просрочку оплаты выполненных Субподрядчиком работ Генподрядчик уплачивает Субподрядчику неустойку в размере 0,01% цены подлежащих оплате работ за каждый день просрочки.

При этом согласно пункту 7.2, 7.5 Договора подряда Генподрядчик обязуется обеспечить производство работ строительными материалами, изделиями и конструкциями в соответствии с отдельным договором между сторонами.

Заявляя встречный иск, ОАО АК «Железные дороги Якутии» ссылается на задолженность ОАО «РЖДстрой» за выполненные субподрядные работы.

В подтверждение выполнения работ ОАО АК «Железные дороги Якутии» представлены подписанные ОАО «РЖДстрой» акты формы КС-2 от 25.10.2008 № 1 на сумму 19 557 795 руб. без НДС (23 078 198,10 руб. с НДС), от 25.11.2008 № 3 на сумму 5 672 821руб. без НДС (6 693 928,78 руб. с НДС), от 25.11.2008 № 2 на сумму 11 069 217 руб. без НДС (13 061 676,06 руб. с НДС), всего 42 833 802,94руб. с НДС.

Также представлены справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 от 25.10.2008 на сумму 23 078 198,10 руб. и от 25.11.2008 на сумму 19 755 604,84 руб.

С учетом частичного погашения задолженности на сумму 13 000 000 руб. сумма задолженности за выполненные работы, по утверждению ОАО АК «Железные дороги Якутии», составляет 29 833 802,94 руб.

Возражая, в свою очередь, против встречного иска в части взыскания 11 761 034,98 руб. оплаты за выполненные работы, ОАО «РЖДстрой» ссылается на необходимость уменьшения данной задолженности на сумму оказанных им ОАО АК «Железные дороги Якутии» услуг генподряда (пункт 4.16 Договора подряда - 7% от суммы выполненных работ). Также ОАО «РЖДстрой» ссылается на то, что, несмотря на подписание сторонами актов формы КС-2 от 25.11.2008 № 2 и № 3 и справки формы КС-3 от 25.11.2008 на общую сумму 19 755 604,84 руб., фактически работы в указанных в данных актах объемах выполнены ОАО АК «Железные дороги Якутии» не полностью, недовыполнены работы на общую сумму 9 422 224,48 руб.

Данные возражения на встречный иск ОАО «РЖДстрой» подтверждает актом недоделок по разъезду Марихта от 20.12.2008, составленным комиссией, включающей представителей заказчика работ ОАО «РЖД» и представителя ОАО «РЖДстрой», письмом ОАО «РЖД» в адрес ОАО «РЖДстрой» от 20.01.2009 № 34/56 о необходимости представления гарантий выполнения работ по устранению замечаний и недоделок, в том числе по разъезду Марихта ДВЖД, а также составленный истцом «минусовый» акт выполненных работ формы КС-2 на сумму
9 422 224,48 руб. с НДС.

Кроме того, ОАО «РЖДстрой» представлен заключенный им с ООО «СтройИндустрия» договор строительного подряда от 10.12.2008
№ 16-08/03-1104 на выполнение строительных работ на объекте «Строительство разъезда Марихта ДВЖД», а также подписанный ОАО «РЖДстрой» и третьим лицом акт приемки выполненных ООО «СтройИндустрия» работ формы КС-2 от 25.12.2008 № 7, точно соответствующий объему недовыполненных ОАО АК «Железные дороги Якутии» работ по «минусовому» акту и акту недоделок от 20.12.2008.

Третье лицо в своем отзыве также подтверждает факт выполнения работ на разъезде «Марихта» в части недоделок ОАО АК «Железные дороги Якутии» на сумму 9 422 224,48 руб. с НДС.

В ходе судебного разбирательства, оценив представленные доказательства, суд первой инстанции дал верную юридическую оценку значимым для дела обстоятельствам.

Поскольку ОАО АК «Железные дороги Якутии» первоначальные требования в части основного долга на сумму 23 112 336,75 руб. признал, суд обоснованно удовлетворил первоначальный иск в части долга, руководствуясь статьями 309 и 485 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) и пункта 4 статьи 170 АПК РФ.

В части взыскания неустойки на сумму 266 760,90 руб. за период с 26.11.2008 по 25.12.2008 суд отказал на основании пунктов 4.1 и 4.2 договора купли-продажи от 22.09.2008 № 16-08/07-0687, поскольку обязательство по окончательному расчету за товар возникло через месяц после его получения - 26.12.2008. В данной части решение суда не обжаловано.

Встречные требования на сумму 18 072 767,96 руб. признаны ОАО «РЖДстрой», признание иска принято судом, в этой части встречные требования удовлетворены.

В остальной части встречных требований суд не нашел оснований для удовлетворения и с этой частью решения суда податель жалобы не согласился, утверждая, что все работы выполнил в полном объеме и, что следует уменьшить сумму основного иска на услуги генподряда по пункту 4.16 Договора подряда (7% от фактически выполненных субподрядных работ), что составляет 2 338 810,50 руб.

Суд первой инстанции дал этому обстоятельству правильную оценку, в том числе, что для уменьшения суммы основных требований на сумму оплаты услуг генподряда основания отсутствуют.

Требования о взыскании задолженности за оказанные услуги генподряда ОАО «РЖДстрой» по настоящему делу не заявлены. Суду также не представлены доказательства заявления сторонами о зачете данных требований (статья 410 ГК РФ) в счет требований ОАО АК «Железные дороги Якутии» либо подписания сторонами соответствующего соглашения.

В соответствии со статьей 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Согласно статьей 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Согласно статье 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Актами от 19.12.2008 № Т1600000848 на сумму 1 382 892,34 руб., от 30.10.2008 № Т1600000676 на сумму 1 615 473,87 руб. подтверждается оказание Генподрядчиком (ОАО «РЖДстрой») Субподрядчику (ОАО АК «Железные дороги Якутии») услуг генподряда. На оплату услуг генподряда выставлены счета-фактуры № Т1600000848 от 19.12.2008 и № Т1600000676 от 30.10.2008 на вышеуказанные суммы. Итоговая сумма оплаты оказанных услуг Генподрядчиком уменьшена в связи с тем, что по факту ОАО «РЖДстрой» выполнен меньший объем работ, нежели определен по актам формы КС-2 (2 338 810,50 руб. = 1 382 892,34 руб. + 1 615 473,87 руб. –
659 555,71 руб.).

Следует признать правильным вывод суда о том, что встречные требования на сумму 9 422 224,48 руб. с НДС заявлены ОАО АК «Железные дороги Якутии» необоснованно, фактически субподрядные работы на данную сумму ОАО АК «Железные дороги Якутии» не были выполнены.

Утверждение ОАО АК «Железные дороги Якутии» о полном выполнении работ голословно.

Согласно статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении.

В соответствии с пунктом 12 информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» наличие актов приемки работ, подписанных заказчиком, не лишает заказчика права представлять суду возражения по объему и стоимости выполненных работ.

ОАО АК «Железные дороги Якутии» не признает, что работы выполнены с недоделками.

Факт недоделок на строительном объекте «Верхнее строение пути разъезда Марихта Дальневосточной железной дороги» подтверждается материалами дела.

ОАО АК «Железные дороги Якутии» не заявлено о фальсификации данных доказательств.

Не подтверждены ОАО АК «Железные дороги Якутии» в соответствии со статьей 65 АПК РФ и его ссылки на то, что указанные в акте недоделок от 20.12.2008 и в акте формы КС-2 от 25.12.2008 объемы работ не относятся к спорным объемам работ, отраженным в актах КС-2
№ 1 от 25.10.2008 и № 2, №3 от 25.11.2008 (по соответствующим позициям, указанным в данных актах). Не представлены доказательства ссылок ОАО АК «Железные дороги Якутии» в этой части на расхождение объемов работ по спорным актам КС-2 и объемов по проекту строительства (при этом стоимость субподрядных работ по договору строительного подряда и по спорным актам КС-2 №№ 1, 2 и 3 точно совпадает).

Привлеченные к участию в деле в качестве свидетелей ФИО2 и ФИО3 не смогли подтвердить, что работы, указанные в подписанных им ведомостях железнодорожных путей, ведомостях уложенных материалов ВСП, выполнены ОАО АК «Железные дороги Якутии» в полном объеме

Поскольку ОАО АК «Железные дороги Якутии» не представлены документы, опровергающие выполнение недоделок ООО «СтройИндустрия» его доводы являются необоснованными и не могут быть приняты апелляционным судом.

Судом правильно отказано в удовлетворении встречных требований на сумму недоделок 9 422 224,48 руб. В связи с чем неустойка начисленная на эту сумму не может быть взыскана, поэтому в части взыскания 153,24 руб. суд отказал обоснованно. В части 29 457,86 руб. встречные требования подлежат удовлетворению.

Таким образом, встречные требования подлежат удовлетворению в сумме долга 20 411 578,46 руб. и в части неустойки на сумму 29 457,86 руб., итого 20 441 036,32 руб.

В остальной части суд первой инстанции обоснованно в удовлетворении встречных требований отказал.

Суд правильно на основании части 5 статьи 176 АПК РФ произвел зачет встречных и первоначальных требований на сумму 20 441 036,32 руб.

С учетом расходов по уплате госпошлины суд в результате зачета с ОАО АК «Железные дороги Якутии» в пользу ОАО «РЖДстрой» взыскал задолженность на сумму 2 671 300,43 руб.

Нарушений норм материального и процессуального права не установлено.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 23.06.2010 по делу № А73-706/2010 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

Л.Г. Малышева

Судьи

М.О. Волкова

И.В. Иноземцев