Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ташлыковой М.В. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Казак Виктории Степановны (07АП-11329/2020) на решение от 28.09.2020 Арбитражного суда Кемеровской области по делу № А27-23810/2019 (судья Андуганова О.С.) по иску Казак Виктории Степановны (г. Москва) к публичному акционерному обществу «КОКС» (г. Кемерово Кемеровская область – Кузбасс, ОГРН 1024200680877, ИНН 4205001274) о признании недействительными решений общего собрания акционеров ПАО «КОКС», состоявшихся 28.06.2019.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: CARTERON INVESTMENTS LIMITED, Никосия Кипр.

В судебном заседании приняли участие:

от истца: Королев С.А., доверенность от 02.12.2019,

от ответчика: Бутенко Р.Н., доверенность от 22.11.2019, Романова С.В., доверенность от 26.03.2018.

УСТАНОВИЛ:

Казак Виктория Степановна, являющаяся акционером и владельцем 52 895 700 (16,03%) акций публичного акционерного общества «КОКС» (далее – ПАО «КОКС»), что подтверждается выписками по счету депо истца, обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с иском о признании недействительными решений, принятых на годовом общем собрании акционеров ПАО «КОКС», состоявшемся 28.06.2019.

Решением от 28.09.2020 Арбитражного суда Кемеровской области исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым решением, Казак В.С. в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В обоснование жалобы указано, что судом допущено неполное выяснение обстоятельств дела, нарушение норм материального права: положений пункта 4 статьи 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ), неправомерно не применен пункт 10 статьи 49 Закона № 208-ФЗ. По мнению апеллянты, судом необоснованно не приняты во внимание косвенные доказательства того, что контроль над CarteronInvestmentsLimited осуществляет Зубицкий Е.Б.

ПАО «КОКС»,CarteronInvestmentsLimited в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) предоставили отзыв на апелляционную жалобу, в котором просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции по ходатайству представителей истца были направлены запросы INTER JURA CY (HOLDINGS) LIMITED , INTER JURA CY (MANAGEMENT) LIMITED, Константину Морозову, INTER JURA CY (SERVICES) LIMITED, ASTRO PURPOSE PTC LIMITED с целью получения документов в отношении бенефициарного собственника компании CARTERON INVESTMENTS LIMITED.

К назначенному судом времени ответы на запросы не представлены, в связи с чем суд апелляционной инстанции с целью избежания необоснованного затягивания рассмотрения спора считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие ответов на указанные запросы.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал апелляционную жалобу по указанным в ней доводам; представители ответчика возражали против удовлетворения жалобы по мотивам, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, заслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции, при этом исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, 28.06.2019 состоялось общее собрание акционеров ПАО «КОКС» на котором среди прочего были приняты решения по пунктам 4- 14, 23 – 30 повестки дня общего собрания) об одобрении сделок, в которых имеется заинтересованность акционера Зубицкого Е.Б., за принятие указанных решений проголосовал акционер – компания Картерон Инвестментс Лимитед, владеющая 56 107 888 акций ПАО «КОКС», что составляет 51, 4734% от общего числа голосов, учитываемых при принятии решения по данному вопросу, а против 52 895 700 акций, что составляет 48,5266 % от общего числа голосов учитываемых при принятии решений по вопросам об одобрении сделок с заинтересованностью (принадлежащие Казак В. С.) . Также на указанном собрании принято решение по 18 вопросу повестки дня об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных бездокументарных обыкновенных именных акций Общества в количестве 200 000 000 штук номинальной стоимостью 0,1 рубль по закрытой подписке в пользу Зубицкого Е.Б. по цене размещения дополнительных бездокументарных акций в размере 30 рублей 10 коп. за 1 акцию. Цена размещения дополнительных обыкновенных акций при осуществлении преимущественного права приобретения размещения дополнительных акций 29 рублей 64 копейки за одну акцию.

Истец полагая, что при принятии решения в части одобрения сделок с заинтересованностью были нарушены положения Закона «Об акционерных обществах» (по вопросам пунктов 4-14, 23-30), а именно в части допуска к участию в голосовании по указанным вопросам заинтересованного акционера компании Картерон Инвестментс Лимитед, а по вопросу №18 повестки дня существенным образом нарушены права и интересы истца, как акционера ПАО «КОКС», Казак В. С. обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Закона № 208-ФЗ сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных уставом общества.

Под контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Согласно пункту 4 статьи 83 Закона № 208-ФЗ решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, в следующих случаях: если сумма сделки или нескольких взаимосвязанных сделок либо цена или балансовая стоимость имущества, с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения которого связаны такие сделки, составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Общее собрание акционеров при принятии решения, предусмотренного настоящим пунктом, считается правомочным независимо от числа не заинтересованных в совершении соответствующей сделки акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих в нем участие.

Как установлено материалами дела, в голосовании по вопросам повестки дня №4-14, 23-30 на внеочередном общем собрании акционеров ПАО «КОКС» по вопросам одобрения сделок, в которых имеется заинтересованность Зубицкого Е.Б., принимали участие 2 акционера ПАО «КОКС» не заинтересованных в сделках - Казак В.С. (владелец 52 895 700 акций Общества, что составляет 16,1785% от общего числа голосов Общества, или 48, 5266% от общего числа голосов, учитываемых при принятии решения по данному вопросу) и компания Картерон Инвестментс Лимитед, владелец 56 107 888 акций ПАО «КОКС», что составляет 17% от общего количества акций Общества или 51, 4734% от общего числа голосов, учитываемых при принятии решения по данному вопросу. Поскольку за принятие решения об одобрении сделок с заинтересованностью голосовала компания Картерон Инвестментс Лимитед, соответствующие решения были приняты общим собранием акционеров общества.

Довод Казак В.С. о подконтрольности компании Картерон Инвестментс Лимитед Зубицкому Е.Б., а равно неправомерности принятия участия в голосовании и, соответственно, отсутствии кворума при принятии решения, судом первой инстанции обоснованно отклонен ввиду следующего.

В соответствии с пунктом 4 статьи 83 Закона № 208-ФЗ общее собрание акционеров при принятии решения, предусмотренного настоящим пунктом, считается правомочным, независимо от числа не заинтересованных в совершении соответствующей сделки акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих в нем участие

Согласно абзацу 6 пункту 1 статьи 81 Закона № 208-ФЗ контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Согласно Устава частной компании с ограниченной ответственностью «Картерон Инвестментс Лимитед», учредителем которой изначально являлся Зубицкий Е.Б. владелец 100 акций класса «А» компании, Компания выпускает два вида акций, а именно: акции класса «А», представляющие право на получение уведомлений, посещение и голосование на собраниях участников, право на получение дивидендов; акции класса «Б» предусматривают право на получение уведомлений и посещение всех собраний участников без права голоса и на получение доступа и ознакомление с финансовой отчетностью, журналами и документами компании, включая помимо прочего, письменные резолюции директоров. Акции класса «Б» не предоставляют право на получение дивидендов.

Как следует из представленного в материалы дела реестра участников компании Картерон, указанная компания создана 19.03.2019 года с выпущенными акциями класса «А» в количестве 100 штук и класса «Б» в количестве 500 штук , которые 18.04.2019года были приобретены Зубицким Е.Б., а 24.04.2019 акции класса «А» в количестве 100 штук компании Картерон переданы Зубицким Е.Б. компании АСТРО ПЕПЕС ПТС ЛИМИТЕД в качестве управляющего траста Легаси Траст, по состоянию на 14.05.2019года Зубицкий Е.Б. владел 500 не голосующих акций класса «Б» компании Картерон.

В соответствии с пунктом 20 статьи 30 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» лицо, указанное в подпункте 25 пункта 14 настоящей статьи, обязано предоставить информацию о получении или прекращении права прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ним договором доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) эмитента, распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал эмитента, обязанного осуществлять раскрытие или предоставление информации в соответствии с настоящей статьей, если указанное количество голосов составляет 5 процентов либо стало больше или меньше 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50, 75 или 95 процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого эмитента.

Согласно представленным в Центральный Банк РФ уведомлениям о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента исх. №8 от 06.05.2019 право контроля над компанией Картерон Инвестментс Лимитед Зубицкого Е.Б. прекратилось 24.04.2019.

Согласно уведомлениям компании Картерон Инвестментс Лимитед №1 от 23.04.2019 указанная компания приобрела 22.04.2019 права на 56 107 888 штук (17%) акций ПАО «КОКС»; уведомлением №2 от 02 мая 2019 подтверждено, что право на 17% акций ПАО «КОКС» возникло у Картерон Инвестментс Лимитед, а у Зубицкого Е.Б., соответственно, прекратились указанные права.

Согласно пункту 97 Устава директора назначаются общим собранием. В случае образования вакансии или необходимости назначения дополнительных директоров для того, чтобы общее число директоров было равно числу, предусмотренному настоящим уставом, действующие директора созывают внеочередное общее собрание для назначения директора (ов).

В соответствии с пунктом 100 Устава решения в отношении голосования по акциям или правам участия в других организациях, принадлежащих компании подлежат принятию всеми директорами Компании единогласно, то есть решения об одобрении сделок с заинтересованностью совершаемых ПАО «КОКС» принимается директорами компании Картерон, а не его акционерами.

В материалы дела представлено уведомление Мартина Ричарда Джона от 20.06.2019 №1, адресованное в ЦБ РФ, Мартин Ричард Джон уведомил о своем косвенном контроле над 56 107 888 штук или 17% акций ПАО «КОКС» через компании Мидвинтер Кэпитал Лимитед, Секуэнт Холдингс АГ, Секуэнт (Швайц) АГ; «АСТРО ПЕПЕС ПТС ЛИМИТЕД», Картерон Инвестментс Лимитед. В описании взаимосвязей между лицом, которое имеет право косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал эмитента, и организациями через которых такое лицо осуществляет указанное право, Мартин Ричард Джон указал, что является титульным собственником 65% акций Мидвинтер Кэпитал Лимитед; 2) Мидвинтер Кэпитал Лимитед является титульным собственником 100% акций Секуэнт Холдингс АГ, Секуэнт Холдингс АГ является титульным собственником 100% голосующих акций Секуэнт (Швайц) АГ; Секуэнт Швайц АГ является титульным собственником 100% голосующих акций «АСТРО ПЕПЕС ПТС ЛИМИТЕД», а АСТРО ПЕПЕС ПТС ЛИМИТЕД является титульным собственником 100% акций класса «А» голосующих акций Картерон Инвестментс Лимитед, а Картерон Инвестментс Лимитед является титульным собственником 17% голосующих акций ПАО «КОКС».

Кроме того, согласно представленному в материалы дела аффидевиту Ричарда Мартина, данному под присягой в Розерфилд, Англия 25.03.2020, содержащему апостилль и нотариально заверенный перевод на русский язык, Ричард Мартин является контролирующим лицом компании Мидвинтер Кэпитал Лимитед, компании.

Ричардом Джоном указано, что им подано уведомление в Центральный банк Российской Федерации в соответствии со статьей 30 Федерального закона РФ «О рынке ценных бумаг» №39-ФЗ от 22.04.1996. Указанное уведомление содержит исчерпывающую и точную информацию обо всех компаниях, упомянутых в настоящем аффидевите как на дату указанного уведомления, так и на дату настоящего аффидевита. Указанные показания и пояснения сэра Ричарда Мартина изложены и в аффидевите, данном в сентябре 2020 года под присягой по адресу Йоманс Фарм Фри Оукс Лейн Уодхерст Ист Сассекс Соединенное Королевство.

Согласно представленному в материалы заключению фирмы Walkers (Guernsey) от 25.06.2020, данному на основании анализа трастовой декларации THE Legasy TRUST, Траст учрежден как частная трастовая компания с регистрационным номером 66098.

Согласно статье 2 акта об исключении от 28.02.2019 Траст объявил Зубицкого Е.Б. исключенным лицом в отношении Траста.

Согласно статье 4.2 Трастовой декларации, Траст не может осуществлять какие – либо полномочия или совершать действия в соответствии со своим усмотрением по Трастовой декларации в интересах какого – либо исключенного лица каким угодно образом и при каких угодно обстоятельствах.

Как следует из письменной резолюции членов Совета директоров компании Кантерон от 19.06.2019 директор компания г-жа Елена Аргидроу (от имени ИНТЕР Юра СИ (ХОЛДИНГС) ЛИМИТЕД», Елени Петроу от имени «ИНТЕР ЮРА СИ (Менеджмент) ЛИМИТЕД» и Константин Морозов в связи с получением уведомления о необходимости присутствия на годовом собрании акционеров ПАО «КОКС» и голосовании по вопросам повестки дня 28.06.2019 единогласно решили, что Компания должна проголосовать «За» по вопросам повестки дня годового собрания №4-14, 23-30 о предоставлении согласия на совершение или об одобрении сделок с заинтересованностью и крупных сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Представленные в материалы дела аффидевиты, содержащие апостилль и нотариально заверенный перевод документа на русский язык, свидетельствуют о том, что ни ИНТЕР ЮРА Холдингс, руководство которым осуществляется Еленой Аргидроу, Кристаллой Декартис , Евдокией Теокариду, Елени Петроу, Павлосом Симеонидесом, Александром Талиадоросом и Георгией Хрисмомидес, ни два других директора не получают инструкций от Зубицкого Е.Б. или лиц, связанных с ним прямо или косвенно.

При этом, Зубицкий Е.Б. не имел прямого или косвенного отношения к назначению ИНТЕР ЮРА ХОЛДИНГС и двух директоров Компании.

Аналогичные показания содержатся и в аффидевите, данном Елени Петроу, являющейся директором компании ИНТЕР ЮРА СИ «(Менеджмент) ЛИМИТЕД», в котором указанное лицо дало указания, что ни ИНТЕР ЮРА Менеджмент, ни два других директора не получают инструкций от Зубицкого Е.Б. или лиц, связанных с ним прямо или косвенно.

Судом установлено, что такие же показания даны Константином Морозовым в аффидевите от 24.01.2020, согласно которому Константин Морозов пояснил, что является директором Компании Картерон Инвестментс Лимитед», осуществляет свои полномочия совместно с двумя другими директорами компаниями «ИНТЕР ЮРА СИ (Холдингс) Лимитед» и «ИНТЕР ЮРА СИ (Менеджмент) ЛИМИТЕД», Зубицкий Е.Б. не имел прямого или косвенного отношения к назначению его и двух других директоров компании, в соответствии с пунктом 88 Устава Компании, в рамках своих полномочий, как директор Компании господин Морозов осуществляет руководство коммерческой деятельностью Компании, действует исключительно в интересах компании, а не в интересах Зубицкого Е.Б.

Представленные в материалы дела аффидевиты отвечают критериям относимости и допустимости; у суда нет оснований полагать, что данные под присягой в установленном порядке показания являются ложными, не соответствуют действительности.

Таким образом, все три директора компании КАРТЕРОН ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД подтвердили отсутствие какой - либо связи и получения указаний от Зубицкого Е.Б. по вопросам управления деятельностью компании КАРТЕРОН Инвестментс Лимитед и получения указаний по вопросам голосования на общих собраниях акционеров ПАО «КОКС».

Доводы истца о том, что при принятии решения по вопросам №4-14, 23-30 общего собрания акционеров ПАО «КОКС» нарушен предусмотренный статьей 83 Закона №208 - ФЗ порядок принятия решения об одобрении сделок с заинтересованностью подлежит отклонению, поскольку в голосовании по указанным вопросам принимали участие два незаинтересованных в совершении указанных сделок акционера, в том числе и компания Картерон Инвестментс Лимитед, владеющая 17% акций ПАО «КОКС».

Довод истца о недействительности пункта 18 вопроса повестки дня общего собрания акционеров ПАО «КОКС», на котором акционерами принято решение об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных бездокументарных обыкновенных именных акций общества в количестве 200 000 000 штук, подлежит отклонению ввиду следующего.

Как следует из выписки из протокола заседания совета директоров ПАО «КОКС» от 31.05.2019 принято с целью снижения долговой нагрузки Общества и повышения эффективности бизнеса. Кроме того, возможность принятия собранием акционеров решения об увеличении уставного капитала акционерного общества как путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций предусмотрена статьей 28 Закона №208 –ФЗ.

Судом установлено, материалами дела подтверждено отсутствие нарушений прав и законных интересов истца принятым на общем собрании акционеров по пункту 18 повестки дня решением по той причине что решением внеочередного общего собрания акционеров ПАО «КОКС» от 10.04.2020, не оспариваемого истцом, большинством акционеров ПАО «КОКС» (76 , 9896 % голосующих акций) принято решение об отмене решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных бездокументарных обыкновенных именных акций, принятое на годовом общем собрании акционеров 28.06.2019 года.

С учетом доказанности отсутствия на дату проведения общего собрания акционеров ПАО «КОКС» на 28.06.2019 признаков подконтрольности компании Картерон Инвестментс Лимитед Зубицкому Е.Б., а также недоказанности прямого или косвенного участия Зубицкого Е. Б. в компании Картерон Инвестментс Лимитед, как через институт осуществления прав в отношении компании Картерон , удостоверенных акциями (долями) указанной компании, так и через институт наличия полномочий назначать (избирать) единоличный исполнительный орган компании Картерон и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований.

Оценивая иные изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции считает, что в них отсутствуют ссылки на обстоятельства, которые не были предметом рассмотрения суда первой инстанции и могли бы повлиять в той или иной степени на законность и обоснованность принятого судебного акта.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 110, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение от 28.09.2020 Арбитражного суда Кемеровской области по делу № А27- 23810/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу Казак Виктории Степановны– без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий Н.В. Марченко

Судьи М.Ю. Кайгородова

В.М. Сухотина