Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Колупаевой Галины Ивановны (рег. № 07АП-1288/2013(2)) на определение Арбитражного суда Алтайского края от 15 января 2015 года (судья: Городов А.В.) по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Инвестиционная компания - АКХС», г. Барнаул (ОГРН 1032201963562, ИНН 2222039122) по заявлению открытого акционерного общества «Сбербанк России» об установлении статуса залогового кредитора,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 11 сентября 2012 года в отношении общества с ограниченной ответственностью «Инвестиционная компания - АКХС» (ОГРН <***>, ИНН <***>), введена процедура, применяемая в деле о банкротстве, - наблюдение. Временным управляющим утвержден ФИО3.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 19.02.2013 (резолютивная часть объявлена 12.02.2013) ООО «Инвестиционная компания - АКХС», г. Барнаул, признано несостоятельным, в отношении него открыта процедура, применяемая в деле о банкротстве, – конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден ФИО4.

Сообщение об открытии конкурсного производства опубликовано 28.02.2013.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 04.12.2012 (резолютивная часть определения объявлена 28.11.2012) в реестр требований кредиторов ООО «Инвестиционная компания-АКХС» включены требования ОАО «Сбербанк России» в следующем составе и размере: 357 163 078, 17 рубля основного долга в третью очередь реестра по основной сумме задолженности.

Открытое акционерное общество «Сбербанк России», г. Москва (далее – заявитель, ОАО «Сбербанк России») 22.03.2013 обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением об установлении статуса залогового кредитора в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью «Инвестиционная компания - АКХС», г. Барнаул.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 15 января 2015 года учтены установленные определением Арбитражного суда Алтайского края от 28.11.2012 по делу А03-11863/2012 денежные требования ОАО «Сбербанк России» к ООО «Инвестиционная компания - АКХС» по обязательствам, возникшим из договора № 02.03-08/260 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 07.06.2008 в сумме 91 285 632,48 руб. основного долга, как обеспеченные залоговым имуществом (имущественными правами) должника:

- по договору залога имущественных прав № 02.03-08/260-7з от 17.03.2011, заложенными имущественными правами (требованиями) должника по договору инвестирования строительства № 56 от 01.09.2008 в редакции дополнительного соглашения от 08.08.2012, заключенного между ООО «Инвестиционная компания - АКХС» и МУП «Барнаулкапстрой», на недостроенные жилые квартиры 11-13-15-тиэтажного жилого дома по ул. С. Ускова, 23 (строительный номер 13 в квартале 2008), г. Барнаул, в том числе:

№ п/п	№ квартиры	Общая проектная площадь
1	42	62,03
2	43	62,19
3	44	90,72
4	46	62,03
5	47	62,19
6	48	90,72
7	50	62,03
8	51	62,19
9	52	90,72
10	53	87,07
11	54	62,03
12	55	62,19
13	56	90,72
14	60	90,72
15	64	90,72
16	68	90,72
17	69	87,07
18	70	62,03
19	71	62,19
20	72	90,72
21	73	87,07
22	76	90,72
23	77	87,07
24	78	62,03
25	79	62,19
26	80	90,72
27	81	85,72
28	82	62,03
29	83	62,19
30	84	90,72
31	86	62,03
32	87	62,19
33	88	90,72
	Всего:	2516,4

- по договору залога имущественных прав № 02.03-08/260-8з от 17.03.2011, заложенными имущественными правами (требованиями) должника по договору инвестирования строительства № 141 от 21.01.2011 в редакции дополнительного соглашения от 08.08.2012, заключенного между ООО «Инвестиционная компания - АКХС» и МУП «Барнаулкапстрой», на недостроенные жилые квартиры 10-12-14-тиэтажного жилого дома по ул. Взлетная, 46 (строительный номер 14 в квартале 2008), г. Барнаул, в том числе:

№ п/п	№ квартиры	Общая проектная площадь
1	217	74,12
2	222	76,85
3	265	74,12
4	270	76,85
5	271	74,12
6	276	76,85
7	277	74,12
8	282	76,85
9	283	74,12
10	288	76,85
11	289	75,4
12	294	75,79
13	343	75,4
14	348	75,79
	Всего:	1057,23

С вынесенным определением не согласилась ФИО2, в апелляционной жалобе просит определение отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления об установлении статуса залогового кредитора ОАО «Сбербанк России» в деле о банкротстве ООО «Инвестиционная компания – АКХС». В обоснование заявитель апелляционной жалобы ссылается на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и нарушение норм материального права.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, суд первой инстанции не учёл, что инвестиционные договоры являются сделками под условием, доли сторон не определены, поэтому до определения долей сторон договоров инвестирования их доли будут являться совместной собственностью. Договоры инвестирования нужно квалифицировать как смешанные с элементами договора строительного подряда и купли-продажи недвижимой вещи.

Ипотека могла быть установлена только при наличии согласия всех собственников, данного в письменной форме, но доказательства согласия в материалы дела не представлены. Договоры ипотеки не прошли государственную регистрацию, записи об ипотеке в единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним не вносились.

Нормы статьи 58 Закона «О залоге» не применимы к отношениям сторон, поскольку отношения регулируются специальными нормами Закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Договоры залога имущественных прав являются притворными сделками, прикрывающими заключение договора залога недвижимого имущества (ипотеки), поскольку на дату заключения договоров объект недвижимости уже существовал.

Доказательства наличия у должника заложенного имущества в натуре не представлены, не доказана оплата и передача спорных помещений. Справка-акт в отношении дома по ул. С. Ускова, 23 таким доказательством не является, в отношении дома по ул. Взлетная, 46 доказательства не представлены.

Стороны договора залога имущественных прав не пришли к соглашению об изменении в последующем предмета залога с имущественных прав на залог недвижимого имущества.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса РФ открытое акционерное общество «Сбербанк России» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просило оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, поскольку в договорах инвестирования стороны определили долю ООО «Инком-АКХС» в объекте инвестирования, и указали индивидуально-определённые квартиры. Инвестиционные договоры и договоры залога имущественных прав не подлежали государственной регистрации. Наличие у должника заложенного имущества в натуре подтверждается экспертным заключением, установившим соответствие квартир, указанных в договорах залога имущественных прав, квартирам, указанным в договорах инвестирования, факт оплаты подтверждён актами сверок расчётов, конкурсный управляющий должника подтвердил факт оплаты. Залог в отношении квартир после окончания строительства возник в силу закона.

Также отзыв на апелляционную жалобу представил конкурсный управляющий должника ФИО4, доводы отзыва аналогичны доводам отзыва ОАО «Сбербанк России».

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ОАО «Сбербанк России» поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу.

Иные участвующие в деле о банкротстве лица, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, требования кредитора ОАО «Сбербанк России» установлены в реестре требований кредиторов должника исходя из сформировавшейся задолженности заемщика ООО «Инвестиционная компания-АКХС» в сумме 357 163 078,17 рубля по следующим договорам:

- № 02.03-06/340 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 22.09.2006;

- № 02.03-07/473 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 19.10.2007;

- № 02.03-08/260 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 07.06.2008;

- № 02.03-08/311 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 16.07.2008.

В обеспечение исполнения обязательств по договору № 02.03-08/260 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 07.06.2008 ООО «Инвестиционная компания-АКХС» предоставило в залог имущественные права согласно договорам залога имущественных прав № 02.03-08/260-7з от 17.03.2011 (т. 1, л.д. 29-43), № 02.03-08/260-8з от 17.03.2011 (т. 1, л.д. 44-55).

В соответствии с пунктом 1.1 договора залога имущественных прав № 02.03-08/260-7з от 17.03.2011 предметом договора является передача залогодателем в залог залогодержателю всех своих имущественных прав (требований) по договору инвестирования строительства № 56 от 01.09.2008, заключенному между залогодателем и МУП «Барнаулкапстрой» (правопреемник ОАО «Барнаулкапстрой») с учетом всех приложений и дополнений по состоянию на 09.02.2011, согласно Приложению № 1 к договору.

Приложение № 1 содержит реестр недостроенных квартир и встроенных помещений общественного назначения в 11-13-15-этажном жилом доме № 13, расположенном по ул. С.Ускова, 23, в квартале 2008 г. Барнаула и служит целям определения оценочной и залоговой стоимости предмета договора.

Согласно пункту 1.1 договора инвестирования строительства № 56 от 01.09.2008 инвестор (ООО «Инком-АКХС») в соответствии с настоящим договором осуществляет инвестирование строительства 11-13-15-этажного жилого дома стр. 13 со встроенными предприятиями общественного назначения в квартале 2008 г. Барнаула в размере 100% от общего объема инвестирования строительства объекта (т. 1, л.д. 126).

По окончании строительства и ввода объекта в эксплуатацию инвестор приобретает право на оформление объекта в собственность в размере фактически проинвестированной доли в соответствии с настоящим договором (пункт 1.4 указанного договора).

Последующими дополнительными соглашениями от 18.01.2011, 22.03.2012, 08.08.2012 стороны указанного договора инвестирования уточнили предмет договора в части инвестирования квартир, указанных в Приложении № 2 к договору № 56 от 01.09.2008, тем самым выделив долю ООО «Инком-АКХС» в объекте инвестирования (т. 1, л.д. 127-129).

В соответствии с пунктом 1.1 договора залога имущественных прав № 02.03-08/260-8з от 17.03.2011 предметом договора является передача залогодателем в залог залогодержателю всех своих имущественных прав (требований) по договору инвестирования строительства № 141 от 21.01.2011 заключенному между залогодателем и ОАО «Барнаулкапстрой» с учетом всех приложений и дополнений по состоянию на 09.02.2011, имущественные права на недостроенные жилые квартиры и встроенные помещения общественного назначения объекта, согласно Приложению № 1 к договору.

Приложение № 1 содержит реестр недостроенных жилых квартир и встроенных помещений общественного назначения в 10-12-14-этажном жилом доме № 14, расположенном по ул. Взлетная, 46, в квартале 2008 г. Барнаула и служит целям определения оценочной и залоговой стоимости предмета договора.

Согласно пункту 1.1 договора инвестирования строительства № 141 от 21.01.2011 (т.1, л.д.121-123) инвестор (ООО «Инком-АКХС») в соответствии с настоящим договором за счет собственных и (или) привлеченных денежных средств осуществляет 100% инвестирование строительства 11-13-15-этажного жилого дома со встроенными предприятиями общественного назначения по ул. Взлетной, 46 (стр. 14 в квартале 2008 г. Барнаула).

По окончании строительства и ввода объекта в эксплуатацию инвестор приобретает право на оформление объекта в собственность в размере фактически проинвестированных средств в соответствии с настоящим договором или передачу этих прав привлеченным участникам (юридические лица, индивидуальные предприниматели) строительства (пункт 1.4. указанного договора).

Последующими дополнительными соглашениями от 22.03.2012, 08.08.2013 стороны указанного договора инвестирования уточнили предмет договора в части инвестирования квартир, указанных в Приложении № 2 к договору № 141 от 21.01.2011, тем самым выделив долю ООО «Инком-АКХС» в объекте инвестирования (т. 1, л.д. 124-125).

В результате проведенной в рамках настоящего обособленного спора судебной экспертизы № 0068/14, экспертом ФИО5 определена общая площадь измененных квартир, согласно существующей нумерации, расположенных на месте квартир, по адресам <...> имущественные права по которым переданы в залог ОАО «Сбербанк России» по договорам залога № 02.03-08/260-7з от 17.03.2011 и № 02.03.-08/260-8з от 17.03.2011 (т. 4, л.д. 74-102). Установлено соответствие квартир, указанных в приложениях №2 к договорам инвестирования строительства № 141 от 21.01.2011 в редакции дополнительного соглашения 08.08.2012 и № 56 от 01.09.2008 в редакции дополнительного соглашения от 08.08.2012 квартирам, права по которым переданы в залог по договорам залога № 02.03-08/260-7з от 17.03.2011 и № 02.03.-08/260-8з.

Произведенным подсчетом по дому, расположенному по адресу <...> установлено, что количество квартир, расположенных в указанном жилом доме, построенных в соответствии с измененной проектной документацией от 2012 в настоящее время составляет 340 шт., общая площадь квартир составляет 18 445,53 кв.м., при этом согласно приложению №1 к договору залога имущественных прав №02.03-08/260-7з от 17.03.2011, количество квартир в доме по ул. С. Ускова, д. 23 должно было составить 326 квартир общей площадью 19 132,99 кв.м.

Таким образом, количество фактически построенных квартир увеличено на 14 шт., общая площадь построенных квартир по сравнению с данными договора залога имущественных прав № 02.03-08/260-7з от 17.03.2011 уменьшена на 687,46 кв.м.

Согласно выводам эксперта номера квартир, права по которым переданы в залог ОАО «Сбербанк России» согласно договору залога имущественных прав № 02.03-08/260-7з от 17.03.2011 в полном объеме без исключений соответствуют номерам квартир, указанным в приложении № 2 к договору инвестирования строительства № 56 от 01.09.2008.

При этом экспертом установлено, что увеличение общих площадей квартир № 42, 43, 44, 46, 47, 48, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56, 60, 64, 68, 69, 70, 71, 72, 73, 76. 77, 78, 79, 80, 81, 82, 83, 84, 86, 87, 88, права требования по которым переданы ООО «Инвестиционная компания - АКХС» в залог по договору залога имущественных прав № 02.03-08/260-7з от 17.03.2011, связано с изменением толщины межкомнатных перегородок со 100 мм до 75 мм.

Произведенным подсчетом по дому, расположенному по адресу <...>, установлено, что количество квартир, расположенных в указанном жилом доме, построенных в соответствии с измененной проектной документацией от 2012 года в настоящее время составляет 348 квартир, общая площадь которых составила 14 737 кв.м., при этом, согласно приложению № 1 к договору залога имущественных прав № 02.03-08/260-8з от 17.03.2011, количество квартир в доме по ул. Взлетная, 46 должно было составить 266 квартир общей площадью 16 367,29 кв.м.

Таким образом, количество фактически построенных квартир увеличено на 82 квартиры, общая площадь построенных квартир по сравнению с данными договора залога имущественных прав № 02.03-08/260-8з от 17.03.2011 уменьшена на 1 630,29 кв.м.

Согласно выводам эксперта номера квартир, права по которым переданы в залог согласно договору залога имущественных прав № 02.03-08/260-8з от 17.03.2011, соответствуют номерам квартир, указанным в приложении № 2 к договору инвестирования строительства № 56 от 01.09.2008 г. в порядке, указанном экспертом в разделе «Выводы».

При этом экспертом установлено, что изменение общих площадей квартир № 217, 222. 265, 270, 271. 276, 277, 282, 283, 288, 289, 294, 343, 348, права требования по которым переданы ООО «Инвестиционная компания - АКХС» в залог по договору залога имущественных прав № 02.03-08/260-8з от 17.03.2011, связано с изменением проектной документации.

Признавая требованияОАО «Сбербанк России» как обеспеченные залогом имущества должника, суд первой инстанции пришел к выводу, что между сторонами заключены договоры залога, не противоречащие законодательству Российской Федерации, возможность обращения взыскания на заложенное имущество подтверждается материалами дела, факт оплаты по договорам инвестирования установлен в ходе рассмотрения материалов дела.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, исходя из следующего.

Согласно положениям статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 32 федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 7.1 статьи 16 Закона о банкротстве требования конкурсных кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитываются в реестре требований кредиторов в составе требований кредиторов третьей очереди.

Согласно положениям пункта 4 статьи 134 Закона банкротстве, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 Закона о банкротстве.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 №58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя», если кредитор при установлении требований не ссылался на наличие залоговых отношений, в результате чего суд установил данные требования как не обеспеченные залогом, то впоследствии кредитор вправе обратиться с заявлением о признании за ним статуса залогового кредитора по делу в соответствии со статьей 138 Закона о банкротстве. С учетом первоначально вынесенного определения суда о включении требований кредитора в третью очередь такое заявление не является повторным и направлено на установление правового положения кредитора как залогового кредитора. Рассмотрение заявления осуществляется арбитражным судом в порядке, предусмотренном для установления требований кредиторов. Определение суда, устанавливающее наличие права залога, является основанием для внесения изменений в реестр требований кредиторов.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в пункте 1 постановления № 58 от 23 июля 2009 года, если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

Требования открытого акционерного общества «Сбербанк России» ранее были включены в реестр требований кредиторов должника определением от 04.12.2012. С заявлением о признании за ним статуса залогового кредитора ОАО «Сбербанк России» обратилось в пределах срока, установленного статьёй 142 Закона о банкротстве.

Арбитражный суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для отказа в удовлетворении заявления ОАО «Сбербанк России» об установлении требований как обеспеченных залогом имущественных прав.

Довод заявителя апелляционной жалобы о притворности договоров залога имущественных прав и их несоответствии требованиям законодательства как договоров залога недвижимого имущества отклоняется арбитражным судом апелляционной инстанции как основанный на неверном толковании норм права.

В силу пункта 1 статьи 336 Гражданского кодекса Российской Федерации, предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования). По спорным договорам залога предметом залога являются имущественные права, при этом законодательство Российской Федерации не содержит норм о государственной регистрации договоров залога имущественных прав.

Утверждение заявителя апелляционной жалобы о невозможности залога имущественных прав в связи с наличием объекта незавершенного строительства, на который возникло право совместной собственности сторон договоров инвестирования, не подтверждается нормами права, поскольку из разъяснений пункта 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» следует, что лица, финансирующие строительство недвижимости, не наделяются правом собственности (в том числе долевой собственности) на возводимое за их счет недвижимое имущество. Право собственности на объекты недвижимости возникает у лиц, заключивших договор купли-продажи будущей недвижимой вещи, с момента государственной регистрации в ЕГРП этого права за покупателем.

Поскольку из договоров инвестирования следует, что они являются договорами купли-продажи будущей недвижимой вещи, право собственности должника на строящиеся жилые дома или квартиры не возникло, а имущественное право не может выступать предметом ипотеки. Таким образом, федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» не подлежит применению к правоотношениям сторон.

Довод заявителя апелляционной жалобы о невозможности обращения взыскания на заложенное имущество опровергается материалами дела.

Из экспертного заключения следует, что квартиры, права требования которых переданы в залог, фактически построены и могут быть определены. Участвующие в деле лица не опровергли экспертное заключение, о его недостоверности не заявили. В подтверждение факта оплаты представлены акты сверки взаимных расчётов (т. 1, л.д. 125, 130), из которых следует, что должником исполнено обязательство по финансированию строительства домов по адресу: ул. Взлетная, 46, ул. С. Ускова, 23. Участвующие в деле лица не заявили о фальсификации актов сверки взаимных расчётов, не представили доказательства, опровергающие факты исполнения должником договоров инвестирования.

Арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в обжалуемом судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Алтайского края от января 2015 года по делу № А03-11863/2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий Е.В. Кудряшева

Судьи К.Д. Логачев

Н.Н. Фролова