Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер АП-5283/2016 ) муниципального казенного учреждения «Комитет по рекламе» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 01 апреля 2016 года по делу № А70-1436/2016 (судья Крюкова Л.А.), рассмотренному в порядке упрощенного производства по иску муниципального казенного учреждения «Комитет по рекламе» (ОГРН 1057200561637, ИНН 7202132429) к обществу с ограниченной ответственностью «Рекламное агентство «Сибэлком» (ОГРН 1137232035104, ИНН 2248938 ) о взыскании 155388 руб.,

установил:

муниципальное казенное учреждение «Комитет по рекламе» (далее – учреждение, истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Рекламное агентство «Сибэлком» (далее – общество, ответчик) о взыскании 155 388 руб., из которых 59 649 руб. штрафа за нарушение обязательств по договору от 08.09.2014 № 01А/14, 59 649 руб. штрафа за нарушение обязательств по договору от 08.09.2014 № 02А/14, 36 090 руб. штрафа за нарушение обязательств по договору от 11.06.2015 № 241А/15.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 01.04.2016 по делу № А70-1436/2016 исковые требования удовлетворены частично, с общества в пользу учреждения взыскано 119 298 руб. штрафа, во взыскании 36 090 руб. штрафа отказано. С общества в доход федерального бюджета Российской Федерации взыскано 4 579 руб. государственной пошлины.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, учреждение (далее – заявитель) обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции изменить, удовлетворив исковое требование о взыскании с общества 36 090 руб. штрафа за нарушение обязательств по договору от 11.06.2015 № 241А/15.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал, что ответчик как рекламораспространитель обязан обеспечить наличие на рекламной конструкции маркировки с указанием рекламораспространителя и номера его телефона, однако на эксплуатируемой ответчиком рекламной конструкции в качестве рекламораспространителя указано «Урал Дизайн-Тюмень» и номер телефона, который не соответствует указанному в договоре от 11.06.2015 № 241А/15.

Оспаривая доводы апелляционной жалобы, ответчик представил отзыв, в котором просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

От истца поступило возражение на отзыв ответчика, в котором истец ссылается на то, что в соответствии с договором от 11.06.2015 № 241А/15 рекламораспространителем является общество, однако на эксплуатируемой рекламной конструкции указано иное лицо.

До начала заседания апелляционного суда от истца поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

При рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции руководствуется пунктом 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», согласно которому, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведённых в части 4 статьи 270 АПК РФ, отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

Возражений против проверки судебного акта в обжалуемой части к началу рассмотрения апелляционной жалобы не поступило.

Поэтому в порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 АПК РФ, с учетом вышеуказанных разъяснений обжалуемое решение проверено лишь в части отказа в удовлетворении заявления учреждения о взыскании 36 090 руб. штрафа за нарушение обязательств по договору от 11.06.2015 № 241А/15; в части удовлетворения исковых требований обжалуемое решение не проверяется.

Судебное заседание апелляционного суда проведено в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения дела и не заявивших о его отложении, в соответствии с частью 1 статьи 266 и частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, возражения на отзыв, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда Арбитражного суда Тюменской области от 01.04.2016 по настоящему делу.

Как следует из материалов дела, 11.06.2015 учреждением и обществом (рекламораспространитель) заключен договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, государственная собственность на который не разграничена № 241А/15 (далее – договор), согласно которому истец предоставил ответчику право установить рекламную конструкцию, осуществлять ее эксплуатацию и техническое обслуживание, а ответчик принял на себя обязательство установить и эксплуатировать рекламную конструкцию на условиях настоящего договора на земельном участке, государственная собственность на который не разграничена.

Рекламная конструкция размещена по адресу: <...>, поз. 1, тип (вид) рекламной конструкции: двустороння щитовая рекламная конструкция (билборд) статический 3 м*6 м, общая площадь экспонируемой поверхности - 36 кв. м (л.д. 26-34).

30.07.2015 на основании приказа Департамента имущественных отношений Администрации города Тюмени № 127/5 ответчику выдано разрешение № 392 на установку рекламной конструкции на ул. Пермякова, 11, поз. 1 со сроком действия по 10.06.2020.

Срок действия договора установлен сторонами с 11.06.2015 по 10.06.2020 (пункт 1.3 договора). Размер платы по договору составляет 12 030 руб. в месяц, в том числе НДС 18% (пункт 3.1 договора).

Пунктом 1.4 договора предусмотрено, что при установке и эксплуатации рекламной конструкции рекламораспространителем должно быть обеспечено соблюдение требований Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе», других федеральных законов, указов и распоряжений Президента Российской Федерации, постановлений и распоряжений Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, законов и нормативных правовых актов Тюменской области, муниципальных правовых актов города Тюмени в области рекламы, а также требований Государственного стандарта Российской Федерации Р 52044-2003 «Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения», утвержденного постановлением Госстандарта России от 22.04.2003 № 124-ст (далее - ГОСТ Р 52044-2003), условий договора.

28.10.2015 истцом произведено обследование спорной рекламной конструкции, о чем составлен акт № 704, из которого следует, что маркировка рекламной конструкции не соответствует требованиям ГОСТа (л.д. 49-51).

Согласно пункту 5.3 договора за нарушение обязанностей, предусмотренных пунктами 1.4, 2.3.8, 23.10, 2.3.11, 4.7 настоящего договора, рекламораспространитель уплачивает неустойку в форме штрафа в размере трех месячных платежей на текущую дату по настоящему договору, рассчитанную в соответствии с положениями раздела 3 настоящего договора, в течение 10 календарных дней со дня получения претензии лично (по факсу, телефонограммой, по почте на юридический адрес) об оплате.

Полагая, что на эксплуатируемой ответчиком рекламной конструкции отсутствуют сведения о рекламораспространителе, что является нарушением требований ГОСТа, истец обратился в суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований о взыскании 36 090 руб. штрафа за нарушение обязательств по договору от 11.06.2015 № 241А/15, суд первой инстанции исходил из недоказанности допущенных ответчиком нарушений ГОСТа.

Повторно исследовав материал дела, суд апелляционной инстанции считает необходимым указать следующее.

В силу пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) указанный закон применяется к отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона о рекламе распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Рекламная конструкция и ее территориальное размещение должны соответствовать требованиям технического регламента (часть 4 статьи 19 Закона о рекламе).

В соответствии с пунктом 5.10 ГОСТ Р 52044-2003 средство наружной рекламы должно иметь маркировку с указанием рекламораспространителя и номера его телефона.

В соответствии с пунктом 5.10 ГОСТ Р 52044-2003 в редакции, действующей на дату составления акта от 28.10.2015 № 704, средство наружной рекламы должно иметь маркировку с указанием рекламораспространителя и номера его телефона. Маркировка должна быть размещена под информационным полем. Размер текста должен позволять его прочтение с ближайшей полосы движения транспортных средств.

Акт от 28.10.2015 № 704, имеющий указание на несоответствие маркировки рекламной конструкции требованиям ГОСТа, не содержит конкретизации данных несоответствий.

Из представленных истцом в материалы дела фотографий рекламной конструкции, приложенных к акту осмотра от 28.10.2015 № 704, усматривается, что на рекламной конструкции установлена табличка, на которой имеется указание на рекламораспространителя и номер телефона. Размер текста допускает его прочтение с ближайшей полосы движения транспортных средств.

Довод заявителя о том, что информация на табличке не соответствует данным ответчика, а относится к иному лицу, не являющемуся рекламораспространителем, судом апелляционной инстанции отклоняется.

Согласно пункту 7 статьи 3 Закона о рекламе рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

По смыслу приведенной нормы права, при разрешении вопроса относительно признания лица распространителем рекламы необходимо исходить из наличия у такого лица возможности либо непосредственно ознакомиться с содержанием распространяемой рекламы, либо предполагать, что ее распространение станет возможным посредством его действий.

Таким образом, рекламораспространителем является лицо, осуществляющее фактическое доведение объекта рекламирования до сведения потребителей.

В подтверждение того факта, что общество не является рекламораспространителем, ответчиком в материалы дела представлен агентский договор от 01.07.2015 № Р54-А, заключенный «ООО РА «Сибэлком» (принципал) и ООО «Урал Дизайн – Тюмень» (агент).

По условиям данного агентского договора принципал поручает, а агент берет на себя обязательство совершать от своего имени и за счет принципала действия по поиску юридических и физических лиц (клиентов), заинтересованных в покупке услуги принципала – размещение баннеров (рекламный материал) на рекламных конструкциях, находящихся в собственности принципала на территории г. Тюмень. Принципал в свою очередь обязуется уплатить агенту вознаграждение за оказываемые им услуги (пункт 1.1).

В силу пункта 2.1 агентского договора агент обязуется совершать за свой счет любые действия, не противоречащие действующему законодательству РФ и не нарушающие (ущемляющие) законные интересы принципала, но направленные на поиск потенциальных клиентов в соответствии с положениями пункта 1.1 настоящего договора.

Согласно пункту 2.3 агентского договора все договоры на оказание рекламных услуг по размещению рекламных материалов на конструкциях (щитах) с найденными клиентами заключаются между агентом и клиентом и расчеты по нему осуществляются непосредственно на счет агента.

Агент, осуществив поиск клиента, проведя с ним переговоры, и, заключив с ним договор на оказание рекламных услуг, ежемесячно заключает с принципалом дополнительное соглашение к настоящему договору, в котором указывает стоимость размещения и размер агентского вознаграждения (пункт 2.4 агентского договора).

В соответствии с пунктом 2.6 агентского договора агент обязан также выполнять другие обязанности, которые в соответствии с настоящим договором или законом возлагаются на агента.

Согласно пункту 2.7.1 агентского договора принципал обязан предоставить агенту необходимые для выполнения настоящего договора достоверные сведения об имеющихся у него в собственности средствах наружной рекламы (щитах), и иную информацию, необходимую для исполнения настоящего договора принципалом в течение 3 дней с момента подписания настоящего договора.

Пунктом 2.8 агентского договора исполнение обязательств по договору осуществляется следующим образом:

- агент осуществляет поиск потенциальных клиентов;

- агент проводит с клиентами переговоры;

- агент заключает с клиентом договор на оказание рекламных услуг:

- агент заключает с принципалом дополнительное соглашение, в котором стороны оговаривают стоимость услуг по размещению и размер агентского вознаграждения;

- клиент осуществляет предоплату агенту рекламных услуг;

- агент перечисляет на расчетный счет принципала оплату за размещение рекламного материала, размер которой оговорен сторонами в дополнительном соглашении, удерживая при этом сумму агентского вознаграждения.

- агент самостоятельно проводит монтаж рекламного материала в начале срока размещения и его демонтаж по окончанию срока размещения.

- агент направляет принципалу акт по каждому клиенту не позднее двух рабочих дней до окончания срока размещения рекламного материала, счет на оплату агентского вознаграждения. В акте агента отражается сумма оказанных принципалом и оплаченных клиентом принципалу рекламных услуг за конкретный период времени и указывается размер агентского вознаграждения по конкретному клиенту.

- в случае, если срок размещения рекламного материала составляет более одного месяца, то агент обязан предоставить акт за размещение рекламного материала за каждый месяц не позднее пятого числа месяца, следующего за истекшим;

- принципал принимает акт агента по настоящему договору:

- принципал и агент подписывают между сторонами акт о проведении зачета взаимных требований.

В силу пункта 3.1 агентского договора размер оплаты услуг принципала по размещению рекламного материала, предоставленного агентом, и вознаграждение агента по настоящему договору, по каждому клиенту, определяется сторонами в дополнительных соглашениях. Расчеты производятся без НДС, так как принципал и агент применяют специальные режимы налогообложения.

Размер вознаграждения агента составляет 15 процентов от суммы оплаты рекламных услуг по договору между агентом и клиентом.

Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до 31.12.2016. Если ни одна из сторон до окончания срока действия договора не заявит о его прекращении или досрочном расторжении, то договор автоматически пролонгируется на срок один год (пункт 9.4 договора).

Из буквального толкования данных положений в соответствии со статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) следует, что агент заключает договоры на оказание рекламных услуг от собственного имени, осуществляет монтаж рекламного материала в начале срока размещения и его демонтаж по окончанию срока размещения и непосредственно от клиентов получает оплату за размещение рекламного материала.

Таким образом, из совокупности предусмотренных агентским договором условий следует, что фактическое доведение объекта рекламирования до сведения потребителей осуществляет именно агент, а принципал по условиям данного договора выступает лишь в качестве владельца рекламной конструкции.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о правомерности указания данных ООО «Урал Дизайн – Тюмень» в качестве сведений о рекламораспространителе на спорной рекламной конструкции, в связи с чем основания для начисления штрафа за нарушение обязательств по договору от 11.06.2015 № 241А/15 отсутствуют, а исковые требования учреждения в данной части обоснованно оставлены судом первой инстанции без удовлетворения.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого решения суда, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Поскольку учреждение на основании статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобождено от уплаты государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы, то государственная пошлина за подачу им жалобы не распределяется апелляционным судом.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 01 апреля 2016 года по делу № А70-1436/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья

Т.А. Зиновьева