Гражданский кодекс часть 1

ERMANN CAPITAL S.A. (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ФИО2 (далее – ответчик) о восстановлении корпоративного контроля, признании права собственности на 100% долю в уставном капитале ООО "АВАНГАРД" с одновременным лишением ФИО2 права собственности на данную долю.

К участию в деле, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ФИО3, ООО «Авангард».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 02.04.2021 в иске отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель указал, что решение суда первой инстанции вынесено с нарушением норм материального права и не основано на фактических обстоятельствах дела.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

Представитель ответчика и ООО «Авангард» возражал по доводам апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ФИО3 в судебное заседание представителя не направил, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом.

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие ФИО3.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном названным Кодексом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации арбитражный суд осуществляет защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Защита гражданских прав осуществляется способами, перечисленными в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также иными способами, предусмотренными в законе.

Истец свободен в выборе способа защиты своего нарушенного права, однако избранный им способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения, характеру нарушения.

В тех случаях, когда закон предусматривает для конкретного правоотношения определенный способ защиты, то лицо, обращающееся в суд, вправе воспользоваться именно этим способом защиты.

Компания ЕРМАНН ФИО6 зарегистрирована в коммерческом регистре Республики Панама 04.02.2010 за № 690725.

Согласно данным ЕГРЮЛ по состоянию на дату принятия решения, ООО "АВАНГАРД" зарегистрировано 17.06.2008 (ОГРН <***>).

Участником общества является ФИО2 с долей участия в размере 100 % (ГРН записи 2207705358925 от 22.06.2020).

Лицом, имеющим право действовать без доверенности от имени юридического лица, является ФИО2 (ГРН 2207705358925 от 22.06.2020).

05.02.2014 г. между Компанией ERMANN CAPITAL S.A. и ФИО7 и ООО «ЭТИМАРК» заключен договор купли-продажи долей в уставном капитале ООО "АВАНГАРД", в соответствии с которым Компания приобрела долю ООО "АВАНГАРД" в общем размере 100%.

25.10.2018 между Компанией ERMANN CAPITAL S.A., в лице представителя ФИО8 (по доверенности от 15.08.2018), и ФИО3 заключен договор купли-продажи доли размере 100% в уставном капитале ООО «Авангард».

Пунктом 3 Договора определена цена договора в размере 10 000 рублей.

Согласно представленной в материалы дела выписки из справочно-правовой системы «Контур.Фокус» на дату подписания договора купли-продажи доли ФИО3 являлся также генеральным директором ООО «Авангард» (с 23.12.2013 г.).

26.09.2019 между ФИО3 и ФИО2 заключен Договор куплипродажи 100 % доли в уставном капитале ООО «Авангард», по условиям которого ФИО3 продал долю ФИО2 по цене 10 000 рублей.

Согласно доводам истца, ООО "АВАНГАРД" на начало 2018 г. на праве собственности принадлежали три объекта недвижимости:

1) нежилое помещение площадью 541,2 кв.м, расположенное по адресу: <...>, этаж 19, кадастровый номер: 77:09:0005004:8892 (Помещение № 1);

2) ½ доли в нежилом помещении площадью 32 кв.м., расположенном по адресу: <...>, этаж 19, кадастровый номер: 77:09:0005004:8891 (Помещение № 2);

3) нежилое помещение площадью 1013,9 кв.м, расположенное по адресу: <...>, этаж 20, кадастровый номер: 77:09:0005004:9223 (Помещение № 3).

Указанные объекты были приобретены ООО "АВАНГАРД" на основании договора участия в долевом строительстве объекта недвижимости от 18.09.2007 г. № С15/п.

12.03.2018 между ООО «Авангард» и ЗАО «Предиум ОНК» заключен агентский договор № АСО-449, по условиям которого ЗАО «Предиум ОНК», действующий в качестве агента, за вознаграждение по поручению ООО «Авангард» (принципала) от своего имени, но за счет принципала, выполняет действия, направленные на привлечение потенциальных покупателей для продажи Помещений, принадлежащих ООО «Авангард» на праве собственности. 15.03.2018.

Советом директоров Компании ERMANN CAPITAL S.A. принято решение, в соответствии с которым одобрено заключение договора купли-продажи Помещений № 1 и 2 между Обществом и любым частным лицом или корпорацией по стоимости не ниже 80 000 000 руб.

Указанное решение оформлено Протоколом собрания совета директоров Компании ЕРМАНН ФИО6 от 15.03.2018, удостоверенным 20.03.2018 нотариусом г. Женевы (Швейцария) Лораном Брешбюлем, апостиль проставлен 21.03.2018 г. 02.07.2018 Советом директоров Компании ЕРМАНН ФИО6 принято решение, в соответствии с которым было одобрено заключение договора купли-продажи Помещения № 3 между Обществом и любым частным лицом или корпорацией по стоимости не ниже 150 000 000 руб.

Указанное решение оформлено Протоколом собрания совета директоров Компании ЕРМАНН ФИО6 от 02.07.2018, удостоверенным 03.07.2018 нотариусом 12-го округа Панамы Нормой Марленис ФИО9, апостиль проставлен 18.07.2018.

Как указал истец, в июне 2018 г. обществу удалось найти покупателя на Помещение № 3, в связи с чем между обществом «Авангард» (в лице генерального директора ФИО3) и ФИО10 заключен договор купли-продажи нежилого помещения от 13.07.2018, удостоверенный 13.07.2018 нотариусом г. Москвы ФИО11, по условиям которого общество «Авангард» обязалось продать, а ФИО10 принять Помещение № 3 по цене 180 000 000 рублей.

Помещения № 1 и 2 Обществом не отчуждены и на дату рассмотрения дела находятся в собственности ООО «Авангард».

Согласно доводам истца, договор купли-продажи от 25.10.2018 заключен с нарушением требований закона и в отсутствие воли истца, поскольку согласно статье 68 Закона Республики Панама о компаниях № 32 от 26.02.1927, корпорация может распоряжаться своими активами только на основании решения Совета директоров, при условии, что он уполномочен сделать это посредством решения владельцев большинства акций с правом голоса по данному вопросу, утвержденного на собрании, созванном для этой цели или с письменного согласия указанных акционеров.

Между тем, единственный акционер Компании ЕРМАНН ФИО6 – DEPUTY HOLDINGS LTD никогда не одобрял какие-либо сделки, направленные на отчуждение 100% доли в ООО «Авангард» за 10 000 рублей, а совет директоров никогда не принимал решения, направленные на такое отчуждение.

Кроме того, по мнению истца, ФИО2 не является добросовестным приобретателем 100% доли в ООО «Авангард», поскольку указанная доля приобретена им фактически безвозмездно (по заниженной цене), а также ФИО2 должен был знать о том, что ФИО3 не имел права отчуждать эту долю.

Истец ссылается на подписание указанного договора неуполномоченным лицом ФИО8, действующей на основании доверенности от 15.08.2018 г., в то время как, личным законом Компании ERMANN CAPITAL S.A. является законодательство Республики Панама.

В связи с этим для установления законности утраты ЕРМАНН ФИО6 прав участия в Авангард необходимо руководствоваться Законом о компания № 32 от 1927 г. Республики Панама.

Согласно ст. 68 указанного закона совет директоров может распорядиться любым имуществом компании только при наличии соответствующего решения Совета директоров и на тех, условиях, которые одобрены акционерами компании.

Ни акционеры Компании ERMANN CAPITAL S.A., ни совет директоров Компании никогда не принимали решения об отчуждении доли в ООО "АВАНГАРД". Каких-либо действий, направленных на отчуждение доли в ООО "АВАНГАРД" Компания никогда не принимала.

Следовательно, по мнению истца, 100% доля в ООО "АВАНГАРД" выбыла из владения ERMANN CAPITAL S.A. вопреки норм Закона о компаниях № 32 от 1927 г. Республики Панама.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 1202 Гражданского кодекса Российской Федерации законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.

На основе такого закона определяются порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 247 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражные суды в Российской Федерации рассматривают дела по экономическим спорам и другие дела с участием иностранных организаций, иностранных граждан в случае, если ответчик находится на территории Российской Федерации либо на территории Российской Федерации находится его имущество.

Предметом спора является установление права собственности на долю в уставном капитале ООО "АВАНГАРД", зарегистрированного на территории Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО "АВАНГАРД" от 25.10.2018 года, заключенный между Компанией ERMANN CAPITAL S.A. и ФИО3, совершен в городе Москве.

Из содержания текста указанного договора прямо следует, что правоотношения сторон по спорным договорам регулируются нормами гражданского законодательства Российской Федерации и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Помимо этого, доля в уставном капитале ООО «Авангард» в размере 100% отчуждена Компанией «ЕРМАНН ФИО6» в пользу ФИО3 на основании сделки, которая была совершена на территории Российской Федерации, заверена нотариусом и подчинена праву Российской Федерации.

Учитывая данные обстоятельства, к спорным правоотношениям подлежат применению нормы российского законодательства.

Истцом не представлено достаточных доказательств заключения договора купли-продажи от 25.10.2018 г. от имени ERMANN CAPITAL S.A. не уполномоченным лицом и недействительности сделки на основании статей 53, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Кроме того, истцом не оспорен договор купли-продажи в порядке ст. ст. 166-168 ГК РФ. Соответствующие требования не заявлялись.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к правомерному и обоснованному выводу об отказе в иске.

Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда.

Истец полагает, что 100% долей в уставном капитале ООО «Авангард» не могли стоить 10 000 рублей как на дату первой сделки (25.10.2018г.), так и на дату второй сделки (26.09.2019г.), а действительная стоимость ООО «Авангард» составляла более 40 000 000 рублей, якобы сделки от 25.10.2018г. и 26.09.2019г. являются многократно заниженными и фактически безвозмездными.

Данный довод истца не имеет правового значения в данном споре, кроме того является несостоятельным в силу следующего:

На дату приобретения долей в уставном капитале ООО «Авангард» ФИО3 (25.10.2018г.) ООО «Авангард» владело только нежилыми помещениями, расположенными на 19 этаже в здании по адресу: <...>, при этом действовали следующие обязательства:

Договор об ипотеке № НЛ/002017-000716-з06 от 19.07.2017г. заключенный между Банком ВТБ 24 (ПАО) и ООО «Авангард» в обеспечение исполнения обязательств ООО «Сибирская карандашная фабрика г. Томск» по Кредитному Соглашению № НЛ/002017-000716 от 19.07.2017г. на сумму 210 000 000,00 рублей. Предмет ипотеки - Нежилые помещения, расположенные на 19 этаже в здании по адресу: <...>. Сумма долга согласно графику платежей по кредиту 180 561047,65 рублей.

ООО «Авангард», согласно документам, имело финансовые обязательства перед ООО «Арт-Компания», ООО «Вест ФИО12», ООО «Галастрой» и т.д. на сумму более 205 000 000,00 рублей.

Нежилые помещения, принадлежащие ООО «Авангард», расположенные на 19 этаже в здании по адресу <...>, согласно доводам Истца, оцениваются Советом директоров Компании «ЕРМАНН ФИО6» в сумму не ниже 80 000 000 (Восемьдесят миллионов) рублей на март 2018г.

Однако стоимость активов ООО «Авангард» была ниже, чем все финансовые обязательства ООО «Авангард».

На дату приобретения долей в уставном капитале ООО «Авангард» ФИО2 (26.09.2019г.) действовали следующие обязательства:

- Договор об ипотеке № НЛ/002017-000716-306 от 19.07.2017г. заключенный между Банком ВТБ 24 (ПАО) и ООО «Авангард» в обеспечение исполнения обязательств ООО «Сибирская карандашная фабрика г. Томск» по Кредитному Соглашению № НЛ/002017-000716 от 19.07.2017г. на сумму 210 000 000,00 рублей. Предмет ипотеки - Нежилые помещения, расположенные на 19 этаже в здании по адресу: <...>. Сумма долга превышала 75 000 000,00 рублей.

- Кредиторская задолженность по счету 60 составляла 219 998 979,91 руб., по счету 62 - 9 598 189,38 руб. Дебет на 01.10.2019г. составлял 27 370 665,47руб.

Стоимость активов ООО «Авангард» также была гораздо ниже, чем все финансовые обязательства ООО «Авангард».

В силу вышеизложенного, при расчете в обеих сделках были учтены не только действующий Договор об ипотеке, но и иные финансовые обязательства ООО «Авангард», при этом, даже отдельно имеющиеся балансовые обязательства ООО «Авангард», без учета забалансовых Договора поручительства и Договора об ипотеке, превышали стоимость активов ООО «Авангард», на дату сделок чистые активы отсутствовали, общество имело отрицательный собственный капитал.

05.02.2014 Компания «ЕРМАНН ФИО6» приобрела 100% долю в уставном капитале ООО «Авангард» также по стоимости 10 000 рублей, в силу отрицательного финансового положения ООО «Авангард». При этом ООО «Авангард» на дату приобретения Истцом долей в уставном капитале общества уже владело нежилыми помещениями, расположенными на 19 и на 20 этажах в здании по адресу <...>.

Принадлежащие ООО «Авангард» объекты недвижимости являлись предметом залога как на дату приобретения долей в уставном капитале Истцом, так и на дату продажи долей в уставном капитале ФИО3 и ФИО2 Кроме того, ООО «Авангард» всегда имело иные крупные обязательства, в связи с чем рыночная стоимость долей в уставном капитале ООО «Авангард», как на дату их приобретения Истцом, так и в последующем, не превышала номинальную стоимость долей с учетом всех имеющихся у ООО «Авангард» обязательств.

На дату приобретения долей в уставном капитале ООО «Авангард» Компанией «ЕРМАНН ФИО6» (05.02.2014г.) действовали следующие обязательства:

- Договор займа № TROF-2809-L от 28.09.2012г. заключенный между Компанией «ТРОФЕНСЕ ХОЛДИНГ ЛИМИТЕД» и ООО «Авангард» на сумму 600 000 000,00 рублей.

- Договор займа № TROF-1909-L от 19.09.2013г. заключенный между Компанией «ТРОФЕНСЕ ХОЛДИНГ ЛИМИТЕД» и ООО «Авангард» на сумму 8 296 575 долларов США; Договор об Ипотеке (залоге недвижимого имущества) № 19.09./13-ДИ от 19.09.2013г. заключенный между теми же Сторонами в обеспечение исполнения Договора займа № TROF-1909-L от 19.09.2013г. Предмет ипотеки - Нежилое помещение, общая площадь 543,1 кв.м., кадастровый (условный) номер:77:09:0005004:8892, расположенное в здании на 19 этаже, комната 8, по адресу: <...>.; Нежилое помещение, общая площадь 1021,1 кв.м., кадастровый (условный) номер: 77-77-12/003/2009-908, расположенное в здании на 20 этаже, комнаты 1, 6-8, по адресу: <...>.

ООО «Авангард» исполняло требования по кредитным обязательствам исключительно путем продажи части активов.

После приобретения Компанией «ЕРМАНН ФИО6» 100% доли в уставном капитале ООО «Авангард» Обществом дополнительно были заключены:

- Кредитное соглашение № 721/2398-0000423 от 21.05.2014г. заключенное между Банк ВТБ 24 (ЗАО) и ООО «Авангард», сумма кредита 220 000 000,00 рублей и Договор об ипотеке № 721/2398-0000423-301 от 21.05.2014г. заключенный между теми же Сторонами в обеспечение исполнения Договора займа 721/2398-0000423 от 21.05.2014г. Предмет ипотеки – Нежилое помещение, общая площадь 543Д кв.м., кадастровый (условный) номер: 77:09:0005004:8892, расположенное в здании на 19 этаже, комната 8, по адресу: <...>.; Нежилое помещение, общая площадь 1021,1 кв.м., кадастровый (условный) номер: 77-77-12/003/2009-908, расположенное в здании на 20 этаже, комнаты 1, 6-8, по адресу: <...>.;

- Договор об ипотеке № 721/1225-0000055-301 от 01.02.2016г., согласно которому ООО «Авангард» (залогодатель) передает Банк ВТБ 24 (ЗАО) (залогодержатель) в залог недвижимое имущество ООО «Авангард» расположенное по адресу: <...>, на 19 этаже, нежилое помещение - 1, площадью 541, 2 кв.м., на 19 этаже, комнаты с 1 по 17, с 20 по 26, кадастровый номер 77:09:0005004:8892; на 20 этаже, нежилое помещение, площадью 1013,9 кв.м., комнаты с 1 по 42, кадастровый номер 77:09:0005004:9223, в обеспечение исполнения обязательств ЗАО «БюроТрейдинг».

- Договор об ипотеке № НЛ/002017-000716-306 от 19.07.2017г. заключенный между Банком ВТБ 24 (ПАО) и ООО «Авангард» в обеспечение исполнения обязательств ООО «Сибирская карандашная фабрика г. Томск» по Кредитному Соглашению № НЛ/002017-000716 от 19.07.2017г. на сумму 210 000 000,00 рублей. Предмет ипотеки - Нежилые помещения, расположенные в здании на 19 и 20 этаже, по адресу: <...>.

- другие договоры залога и поручительства с банком ВТБ (ВТБ 24).

13.07.2018г. между ООО «Авангард» (продавец) и ФИО10 (покупатель) был заключен Договор купли-продажи нежилого помещения. Предмет договора -нежилое помещение, 1013,9 кв.м., этаж: 20, комнаты с 1-42, кадастровый номер 77:09:0005004:9223, находящееся по адресу: <...>. Цена договора 180 000 000,00 рублей.

Вырученные от продажи деньги в сумме 137 461047,65 рублей ООО «Авангард» потратило на полное досрочное погашение долга по Кредитному соглашению № 721/2398-0000423 от 21.05.2014г. заключенному между Банк ВТБ 24 (ЗАО) и ООО «Авангард», а также в сумме 2 538 952,35руб. ООО «Авангард» перечислило на счет ООО «Сибирская карандашная фабрика г. Томск» для частичного досрочного погашение по Кредитному Соглашению № НЛ/002017-000716 от 19.07.2017г.

Денежные средства, оставшиеся после продажи недвижимого имущества, были выведены ФИО8 со счета ООО «Авангард» в личных целях. На момент приобретения долей в уставном капитале ООО «Авангард» ФИО3 на счету ООО «Авангард» отсутствовали денежные средства, вырученные от продажи недвижимого имущества.

Истец, при определении стоимости ООО «Авангард», не учитывает внебалансовые обязательства ООО «Авангард» -обязательства перед Банком ВТБ, которые не отражены в балансе, но учитывались Продавцом и Покупателем при определении стоимости ООО «Авангард», а именно:

На дату приобретения долей в уставном капитале ООО «Авангард» ФИО3 (25.10.2018г.) ООО «Авангард» владело только помещениями, расположенными на 19 этаже в здании по адресу: <...>, и действовали следующие Договора:

- Договор об ипотеке № НЛ/002017-000716-306 от 19.07.2017г. заключенный между Банком ВТБ 24 (ПАО) и ООО «Авангард» в обеспечение исполнения обязательств ООО «Сибирская карандашная фабрика г. Томск» по Кредитному Соглашению № НЛ/002017-000716 от 19.07.2017г. на сумму 210 000 000,00 рублей. Предмет ипотеки - Нежилые помещения, расположенные в здании на 19 этаже, по адресу: <...>. Сумма долга согласно графику платежей по кредиту 180 561047,65 рублей.

Договор поручительства № НЛ/002017-000716-П10 от 19.06.2017г., заключенный между Банком ВТБ 24 (ПАО) и ООО «Авангард» в обеспечение исполнения обязательств ООО «Сибирская карандашная фабрика г. Томск» по Кредитному Соглашению № НЛ/002017-000716 от 19.07.2017г. на сумму 210 000 000,00 рублей. Сумма долга согласно графику платежей по кредиту 180 561047,65 рублей.

Согласно Отчету №680/2020, заказанному ООО «Авангард» к судебному заседанию, об оценке стоимости 100% доли в уставном капитале ООО «Авангард» на дату 31.12.2018 года, собственный капитал ООО «Авангард» составлял -92 603 000 (Минус девяносто два миллиона шестьсот три тысячи) рублей, стоимость 100% долей в уставном капитале ООО «Авангард» составляла 0 рублей. При проведении оценки оценщиком была скорректирована стоимость недвижимого имущества до рыночной величины 111721400 (Сто одиннадцать миллионов семьсот двадцать одна тысяча четыреста) рублей с учетом НДС. Применяемые стандарты оценки не позволяли специалисту учитывать забалансовые обязательства при определении размера собственного капитала до предъявления требований кредитором (обязательства из договора поручительства и договора ипотеки). С учетом затруднительного предоставления бухгалтерских и финансовых сведений в ретроспективе на дату сделки между Компанией «ЕРМАНН ФИО6» и ФИО13 оценка проведена по состоянию на 31.12.2018г.

При продаже ООО «Авангард» ФИО8 сообщила ФИО3, что для погашения задолженности перед банком ВТБ возникнет необходимость реализации единственного актива Общества, в связи с чем стоимость нежилого помещения ООО «Авангард» сторонами договора не учитывалась, так как было стойкое понимание, что данным активом будет погашена задолженность перед банком ВТБ и иными кредиторами.

На дату приобретения долей в уставном капитале ООО «Авангард» ФИО2 (26.09.2019г.) продолжал действовать Договор ипотеки и Договор поручительства по обязательствам ООО «Сибирская карандашная фабрика г. Томск». Сторонами цена договора по приобретению 100% доли в уставном капитале ООО «Авангард» была определена с учетом Договора ипотеки и Договора поручительства и кредиторской задолженности Общества, а также сумм налоговых платежей, подлежащих оплате в связи с реализацией недвижимого имущества.

Согласно Отчету № 680/1/2020, заказанному ООО «Авангард» к судебному заседанию, об оценке стоимости 100% доли в уставном капитале ООО «Авангард» на дату 01.10.2019 года, собственный капитал ООО «Авангард» составлял отрицательно значение -108 970 000 (Минус сто восемь миллионов девятьсот семьдесят тысяч) рублей, стоимость 100% долей в уставном капитале ООО «Авангард» составляла 0 рублей. При проведении оценки оценщиком была скорректирована стоимость недвижимого имущества до рыночной величины 114 627 000 (Сто четырнадцать миллионов шестьсот двадцать семь тысяч) рублей с учетом НДС.

Применяемые стандарты оценки также не позволяли специалисту учитывать забалансовые обязательства при определении размера собственного капитала до предъявления требований кредитором (обязательства из договора поручительства и договора ипотеки).

Согласно разъяснениям специалиста до момента поступления требования от банка ВТБ (ПАР) о полном досрочном погашении задолженности по кредитному соглашению № НЛ/002017-000716 от 19.07.2017г. долговое обязательство для поручителя считается отсутствующим и учитывается на забалансовом счете, соответственно у оценщика отсутствуют правовые основания включать обязательства в отчет об оценке стоимости 100% доли в уставном капитале ООО «Авангард». Поскольку сторонами понимается неизбежность возникновения каких-либо последствий, то стороны самостоятельно должны учесть их при определении стоимости предмета договора (купли-продажи долей).

В подтверждение вышеуказанному, обязательность и правомерность учета балансовых обязательств ООО «Авангард» сторонами договора купли-продажи 100% доли в уставном капитале ООО «Авангард», подтверждается последующими событиями, а именно:

11.09.2020 ООО «Авангард» получило требование Банка ВТБ 24 (ПАО) о погашении кредита в полном объеме в срок до 15.10.2020г. в силу истечения срока Кредитного соглашения, а также в связи с существенным ухудшением финансового положения заемщика - ООО «Сибирская карандашная фабрика г. Томск».

ООО «Сибирская карандашная фабрика г. Томск» продало все свои активы и более не осуществляет хозяйственную деятельность. В период с ноября 2019г. по апрель 2020 г. ООО «Авангард» за счет собственных средств осуществляло платежи по кредиту в качестве поручителя в связи с тем, что Заемщик (ООО «СКФ г. Томск») прекратил выплаты по кредиту. Общая сумма платежей за указанный период составила около 3 000 000 (Три миллиона) рублей. На текущую дату в отношении ООО «СКФ г. Томск» возбуждено производство о признании должника несостоятельным (банкротом) дело № А67-180-1/2021.

Согласно требованию Банка ВТБ, на 11.09.2020г. задолженность по Кредитному соглашению составляет 78 346 172,79 рублей. В случае непогашения кредита в полном объеме, банк, согласно условиям договора об ипотеке, обратит взыскание на заложенное имущество.

В указанный Банком ВТБ срок ООО «Авангард» не исполнило требование, в силу отсутствия денежных средств.

22.01.2021г. между ВТБ и OOО УК «МСК МЕНЕДЖМЕНТ» был заключен был заключен договор уступки прав (требований) № 23/459150. В последующем ООО УК «МСК МЕНЕДЖМЕНТ» был избран способ взыскания суммы задолженности путем признания ООО «Авангард» банкротом. 12.02.2021г. Арбитражным судом г. Москвы принято заявление ООО УК «МСК МЕНЕДЖМЕНТ» и возбуждено производство по делу № А40-23865/21-44-47 о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Авангард».

После принятия судом решения в отношении ООО «Авангард» определением Арбитражного суда города Москвы от 14 мая 2021 года введена процедура наблюдения. Признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов РРР «Авангард» требования ООО УК «МСК МЕНЕДЖМЕНТ» в размере 69 956 105,69 руб. - основной долг, 5 761 958,36 руб. - проценты по кредиту.

Заявление о признании должника банкротом было подано ООО УК «МСК МЕНЕДЖМЕНТ», который приобрел право требование у Банка ВТБ.

ООО «Авангард» получает доход от сдачи в аренду помещения, иных источников дохода Рбщество не имеет, соответственно, после реализации, либо наложения взыскания на заложенное единственное имущество, РРР «Авангард» прекратит получать прибыль.

Довод истца, что помимо ООО «Авангард» обеспечение (и залоги, и поручительства) по кредитному соглашению № НЛ/002017-000716 от 19.07.2017г. заключенному между ООО «Сибирская карандашная фабрика г. Томск» и Банком ВТБ 24, дали еще 11 юридических лиц, что свидетельствует, о равномерном распределении между такими лицами кредитного бремени основного заемщика имеет в данном деле правового значения.

Истец указывает, что безвозмездное приобретение ФИО2 100% доли в уставном капитале ООО «Авангард» является самостоятельным основанием для удовлетворения иска.

Данный довод не соответствует представленным в материалы дела доказательствам. Согласно Договору купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Авангард» от 26.09.2019г. заключенному между ФИО3 (продавец) и ФИО2 (покупатель), последний является возмездным, в п.2.3. указано, что расчет между сторонами произведен денежными средствами в рублях до заключения и подписания договора, стороны подтверждают, что не имеют претензий друг к другу в связи с произведенным расчетом по договору. ФИО3 подтверждает получение денежных средств в полном размере.

ФИО2 является добросовестным приобретателем 100% доли в уставном капитале ООО «Авангард». Путем злоупотребления своим правом Истец пытается лишить ФИО2 доли в уставном капитале ООО «Авангард».

Истец указывает на недобросовестность ФИО2 в силу аффилированности с ФИО3 и приобретении 100% доли в уставном капитале ООО «Авангард» по номинальной стоимости 10 000 рублей.

В соответствии со ст. 4 Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

ФИО2, до приобретения 100% доли в уставном капитале ООО «Авангард», каким-либо образом не мог контролировать деятельность ООО «Авангард» и оказывать влияние на его деятельность. Факт знакомства ФИО2 и ФИО3 не может свидетельствовать об аффилированности данных лиц и порочности сделки по отчуждению 100% доли в уставном капитале ООО «Авангард».

Данный факт подтверждается в том числе тем, что после приобретения ФИО2 100 % доли в уставном капитале ООО «Авангард» Обществом поданы исковые заявления о взыскании денежных средств по необоснованным и документарно неподтвержденным денежным переводам (Арбитражные дела №А40-37726/2020, №А67-13463/2019, №А40-37723/2020).

Довод истца о приобретении ФИО2 100% доли в уставном капитале ООО «Авангард» по номинальной стоимости 10 000 рублей так же является несостоятельным, так как стоимость всех активов ООО «Авангард» гораздо ниже, чем все финансовые обязательства ООО «Авангард».

Согласно позиции истца, Компания «ЕРМАНН ФИО6» приобрела в 2014г. ООО «Авангард» более чем за 275 000 000 руб. путем докапитализации общества через заемное финансирование и дальнейшее прощение долга.

Данный довод не соответствует действительности и опровергается документами, имеющимися в материалах дела.

05.02.2014г. Компания «ЕРМАНН ФИО6» приобрела 100% долю в уставном капитале ООО «Авангард» по стоимости 10 000 рублей, при этом ООО «Авангард» являлось собственником помещений, расположенных на 19 и 20 этажах в здании по адресу: <...>.

Однако, принадлежащие ООО «Авангард» объекты недвижимости являлись предметом залога как на дату приобретения долей в уставном капитале Истцом, так и на дату продажи долей в уставном капитале ФИО3, кроме того ООО «Авангард» всегда имело иные крупные обязательства, в связи с чем рыночная стоимость долей в уставном капитале ООО «Авангард» на обе указанные даты не превышала номинальную стоимость долей с учетом всех имеющихся у ООО «Авангард» обязательств (подробное обоснование в данной части дано выше).

Указание истца на банкротное дело № А40-73723/10-124-37бБ не имеет правового отношения к Компании «ERMANN CAPITAL S.A.», так как утвержденное судом мировое соглашение было подписано без какого-либо участия Компании «ERMANN CAPITAL S.A.», что подтверждается Определением Арбитражного суда г. Москвы от 19.04.2012г. по делу № А40-73723/10-124-376Б.

Кроме того, дальнейшее исполнение мирового соглашения также происходило без участия Компании «ERMANN CAPITAL S.A.», что указано в возражениях истца, а именно в 2012г. ООО «Авангард» получило займ в сумме 254 496 288руб. от Компании «ТРОФЕНСЕ ХОЛДИНГ ЛИМИТИД» по Договору займа № TROF-2890-L от 28.09.2012г.

19.09.2013г. ООО «Авангард» заключило еще один Договора займа с Компанией «ТРОФЕНСЕ ХОЛДИНГ ЛИМИТИД», на основании которого получило займ в сумме 260 613 673,22руб. Данный договор займа был обеспечен залогом всего недвижимого имущества ООО «Авангард».

И, за счет полученных займов от Компании «ТРОФЕНСЕ ХОЛДИНГ ЛИМИТИД» было исполнено мировое соглашение по банкротному делу ООО «Авангард».

28.01.2014 ООО «Авангард» заключило Договор займа с ООО «ДизайнАльянс» на сумму 275 000 000 руб.. За счет денежных средств, полученных ООО «Авангард» по Договору займа от ООО «ДизайнАльянс» полностью был исполнен Договор займа № TROF-2890-L от 28.09.2012г. Обязательства ООО «Авангард» перед Компанией «ТРОФЕНСЕ ХОЛДИНГ ЛИМИТИД» по указанному договору были прекращены.

После этого, 05.02.2014г. Компания «ЕРМАНН ФИО6» приобрела 100% долю в уставном капитале ООО «Авангард» по стоимости 10 000 рублей, в силу отрицательного финансового положения ООО «Авангард».

После приобретения Компанией «ЕРМАНН ФИО6» 100% доли в уставном капитале ООО «Авангард» Обществом было заключено:

- Кредитное соглашение № 721/2398-0000423 от 21.05.2014г. между Банк ВТБ 24 (ЗАО) и ООО «Авангард», сумма кредита 220 000 000,00 рублей и Договор об ипотеке № 721/2398-0000423-301 от 21.05.2014г. заключенный между теми же Сторонами в обеспечение исполнения Договора займа 721/2398-0000423 от 21.05.2014г.

Предмет ипотеки - Нежилое помещение, общая площадь 543,1 кв.м., кадастровый (условный) номер: 77:09:0005004:8892, расположенное в здании на 19 этаже, комната 8, по адресу: <...>.; Нежилое помещение, общая площадь 1021,1 кв.м., кадастровый (условный) номер: 77-77-12/003/2009-908, расположенное в здании на 20 этаже, комнаты 1, 6-8, по адресу: <...>.

Полученные деньги были направлены на погашение долга перед Компанией «ТРОФЕНСЕ ХОЛДИНГ ЛИМИТИД» по Договору займа от 19.09.2013.

В последующем кредитное соглашение с Банком ВТБ было исполнено за счет продажи помещений, расположенных на 20-м этаже в здании по адресу: <...>.

В силу вышеизложенного, Компания ЕРМАНН ФИО6 какого-либо финансового участия в ООО «Авангард» не принимала.

Довод истца, что «задолженность ООО «Авангард» в размере 280 000 000 рублей по займу ООО «ДизайнАльянс» всегда была контролируемой, при этом перемена кредитора в обязательстве носила исключительно формальный характер и всегда в конечном счете контролировалась Компанией «ЕРМАНН ФИО6», не подтвержден представленными в материалы дела доказательствами.

Компания «ЕРМАНН ФИО6» не оплачивала сумму в размере 280 000 000 рублей указанным кредиторам и, не несла какие-либо затраты в пользу ООО «Авангард».

При таких обстоятельствах, приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования, не могут являться основанием для отмены судебного акта.

Арбитражный суд города Москвы полно, всесторонне и объективно установил и рассмотрел обстоятельства дела, представленным доказательствам дана надлежащая правовая оценка с позиции их относительности, допустимости и достоверности, правильно применил нормы материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от «02» апреля 2021г. по делу № А40-30502/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья: М.Е. Верстова

Судьи: Е.Е. Мартынова

Т.А. Лялина