Гражданский кодекс часть 1

ООО «Евросеть-Ритейл» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительными решения ИФЫС России № 14 по г. Москве № 380-1 01 16.01.2012 г. «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части пунктов 2 и 3 (резолютивной части).

Решением суда в удовлетворении требований отказано

С решением суда не согласился налогоплательщик, обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Налоговый орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены в порядке ст.266,268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, оснований к отмене решения не усматривает.

ИФНС России № 14 по г. Москве проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации ООО « Евросеть-Ритейл» но налогу на прибыль организаций за 9 месяцев 2012 г.

По результатам камеральной налоговой проверки составлен акт камеральной налоговой проверки №24370 от 04.12.2012 г.

По результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки и возражений налогоплательщика. Инспекцией принято решение № 3804 от 16.01.2013 г.

Решением установлено неправомерное заявление суммы налога к зачету на основании ст. 311 ПК РФ в декларации по налогу на прибыль за 9 месяцев 2012 г в соответствии, с которым Обществу доначислен налог на прибыль организаций в размере 14 19 795 руб.

Заявитель, полагая, что решение Инспекции от 16.01.2013 г. № 3804 необоснованно, в порядке, установленном статьей 101.2 Кодекса, обратился с апелляционной жалобой в УФНС России по г Москве.

Решением УФНС России по г. Москве от 07.03.2013 г. № 21-19/022697@ решение ИФНС России № 14 по г. Москве оставлено без изменений, а апелляционная жалоба Общества была оставлена без удовлетворения.

Судом установлено, что согласно данных ЕГРЮЛ, 26.12.2011 г. в ООО «Евросеть-Ритейл» произошла реорганизация путем присоединения ООО Торговый дом «Евросеть» к ООО «Евросеть-Ритейл» .

Исходя из положений п. 1 ст. 57 Гражданского кодекса Российской Федерации реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

В п. 4 ст. 57 ГК РФ указано, что при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

При этом в случае реорганизации юридического лица в форме присоединения правопреемником присоединенного юридического лица признается присоединившее его юридическое лицо, что подтверждается положениями п. 5 ст. 50 ПК РФ.

Таким образом, с 26.12.2011 г. ООО «Торговый дом «Евросеть» снято с регистрационного учета, в то время как к ООО «Евросеть-Ритейл» переходят все обязательства реорганизованного юридического лица.

Согласно представленных на камеральную проверку документов, ООО «Евросеть-Ритейл» в Декларации по налогу на прибыль за 9 месяцев 2012 г. включены, в том числе суммы удержанного налога в размере 14 19 795 руб.

Данные суммы налога удержаны (уплачены) организацией И000 «БелЕвросеть» с ООО «Торговый дом «Евросеть» на территории Республики Беларусь, что подтверждается платежными поручениями об уплате налога на доходы иностранного юридического лица по договорам займа № 10 от 11.08.2006, № 11 от 31.08.2006. .№ 12 от 12.09.2006. № 13 от 04.10.2006, № 14 от 24.11.2006 и № 15 от 01.12.2006, а также по дополнительным соглашениям к вышеуказанным договорам.

Согласно п. 3 ст. 328 НК РФ. проценты по договорам кредита, займа и иным аналогичным договорам, иным долговым обязательствам (включая ценные бумаги) учитываются на дату признания дохода (расхода) в соответствии с главой 25 НК РФ.

Согласно главы 25 НК РФ, а именно п. 1 ст. 271 НК РФ. доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств.

Согласно п.6 ст. 271 НК РФ, по договорам займа и иным аналогичным договорам (иным долговым обязательствам, включая ценные бумаги), срок действия которых приходится более чем на один отчетный период, доход признается полученным и включается в состав соответствующих доходов на конец месяца соответствующего отчетного периода.

В соответствии с представленными ООО «Евросеть-Ритейл» документами (сопроводительные письма №0-0430/1 и №0-0498/1), вышеуказанные суммы налога удержаны иностранной организацией ИООО «БелЕвросеть» в отношении внереализационных доходов (проценты по договорам займа № 10 от 11.08.2006, № 11 от 31.08.2006. № 12 от 12.09.2006, № 13 от 04.10.2006, № 14 от 24.11.2006 и № 15 от 01.12.2006 п дополнительным соглашениям к ним), полученных и учтенных в налоговых декларациях по налогу на прибыль за 2006-2011 гг. ООО «Торговый дом «Евросеть» в соответствии с п. 3 ст. 328 НК РФ и п. 6 ст. 271 НК РФ в составе внереализационных доходов в общей сумме 14 197 959 руб., в том числе: в 2006 г. (452 493 руб.). в 2007 г. (2 739 014 руб.), в 2008 г.(2 836 000 руб.), в 2009 г. (2 835 999 руб.), в 2010 г. (2 791 835 руб.), в 201 1 г. (2 542 618 руб.).

Удержание налога с указанных доходов 000 «Торговый дом «Евросеть» произведено соответственно в 2010-2011гг. иностранной организацией ИООО «БелЕвросеть».

В соответствии со ст. 311 Налогового кодекса Российской Федерации доходы, полученные российской организацией от источников за пределами РФ. учитываются при определении ее налоговой базы. Указанные доходы учитываются в полном объеме с учетом расходов, произведенных как в РФ, так и за ее пределами.

Согласно п. 3 ст.311 НК РФ суммы налога, выплаченные в соответствии с законодательством иностранных государств российской организацией, засчитываются при уплате этой организацией налога в РФ. При этом размер засчитываемых сумм налогов, выплаченных за пределами РФ, не может превышать сумму налога, подлежащего уплате этой организацией в РФ.

Зачет производится при условии представления налогоплательщиком документа, подтверждающего уплату (удержание) налога за пределами Российской Федерации: для налогов, уплаченных самой организацией. - заверенного налоговым органом соответствующего иностранного государства, а для налогов, удержанных в соответствии с законодательством иностранных государств или международным договором налоговыми агентами. - подтверждения налогового агента. Общество указывает:

«ООО «Торговый дом «Евросеть» не могло реализовать своего права на зачет ранее, в связи с невозможностью полного соблюдения требований ст.З11 НК РФ, а именно ввиду отсутствия документов, подтверждающих уплату налога за пределами РФ.

Документы подтверждающие уплату налога за пределами РФ были получены уже ООО «Евросеть-Ритейл» (правопреемником ООО «ТД «Евросеть») в июне и сентябре 2012 г. (Почтовые квитанции от 13.06.2012 г. и от 20.09.2012 г.: ответы на требования).»

Однако, в соответствии с Почтовыми правилами, принятыми Советом глав Администраций связи Регионального содружества в области связи 22.04.1992 г., (подписанные в том числе Республикой Беларусь). Федеральным законом от 17.07.1999 т. N 176-4)3 «О почтовой связи», п. 12 Правил оказания услуг почтовой связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2005 г. N 221, и Приказом ФГУП «Почта России» от 06.07.2007г. № 261, доказательством пересылки того пли иного вложения в почтовом отправлении является только опись почтового вложения, оформленная в отделении почтовой связи, в момент приема почтового отправления для отправки в двух экземплярах (один экземпляр вкладывается в почтовое отправление, второй - остается у отправителя почтового отправления).

Следовательно, при получении такой корреспонденции, в распоряжении получателя в любом случае имеется опись почтового вложения, находившаяся в конверте при его отправке.

Таким образом, поскольку Заявителем не представлена опись вложения соответствующего почтового отправления, то идентифицировать корреспонденцию, находившуюся в данном конверте, невозможно.

Сложившаяся судебно-арбитражная практика по данному вопросу также свидетельствует о 'том, что единственным подтверждением того, что в почтовом отправлении содержится то или иное вложение, является опись вложения почтового отправления (Определение ВАС РФ от 06.09.2010 N ВАС-12112/10; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.1 1.201 1 N А56-74 121/2010).

Исходя из изложенного, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том,что представленные Обществом почтовые квитанции без описи вложения не является надлежащим доказательством получения этих необходимых документов, подтверждающих уплату налога за пределами РФ.

Следовательно, исходя из положений ст. 311 НК РФ зачет уплаченных российской организацией в иностранных государствах налогов производится при фактической уплате этой российской организацией налога на прибыль в России. При этом такой зачет может быть произведен только в случае, сели доходы, полученные российской организацией за пределами РФ, были включены этой организацией в налоговую базу при уплате ею налога на прибыль в России.

Это означает, что устранение двойного налогообложения путем зачета уплаченных в иностранных государствах налогов может производиться только при соблюдении условия учета доходов, полученных от источников за пределами РФ, в составе доходов в налоговой декларации налогоплательщика, заявляющего указанные иностранные налоги к зачету.

С учетом изложенного, зачет сумм налогов, выплаченных в соответствии с законодательством иностранных государств, при уплате налога на прибыль в Российской Федерации, может быть только в том налоговом периоде, в котором такая российская организация получила документ, подтверждающий уплату (удержание) налога за пределами РФ, при условии, что соответствующие доходы, с которых был уплачен налог в иностранном государстве, были учтены российской организацией при формировании налоговой базы по налогу на прибыль в текущем, либо предшествующих налоговых периодах.

В соответствии с п.4 ст.57 ГК РФ при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица .

Статьей 50 ГК РФ установлено, что при присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо.

Если организация была реорганизована до конца календарного года, то последним налоговым периодом для нее признается период времени от начала этого года до дня завершения реорганизации (п.З ст.55 НК РФ).

В случае не отражения в налоговых декларациях присоединенной организацией за периоды до реорганизации зачета сумм налогов, выплаченных за пределами территории РФ, в счет уплаты налога на прибыль организацией-правопреемником могут быть представлены уточненные налоговые декларации за присоединенную организацию в налоговый орган по месту своего учета. При этом налоговые обязательства уточняются по тем бюджетам, в которые производилась уплата налога по местонахождению присоединенной организации.

Таким образом, ООО «Евросеть-Ритейл» неправомерно были приняты к зачету суммы налога в декларации по налогу на прибыль за 9 месяцев 2012 года.

Общество в своем заявлении не опровергает, что внереализационные доходы от ИООО «БелЕвросеть» (проценты по договорам займа № 10 от I1.08.2006. № 11 от 31.08.2006, № 12 от 12.09.2006, № 13 от 04.10.2006, № 14 от 2-1.11,2006 и № 15 от 01.12.2006 и дополнительным соглашениям к ним), были получены и учтены в налоговых декларациях по налогу на прибыль за 2006-201 1гг.

000 «Торговый дом «Евросеть» ИНН 7706144600 в соответствии с п. 3 ст. 328 НК РФ и п. 6 ст. 27 АПК РФ в составе внереализационных доходов в общей сумме 14 197 959 руб. суммы налога в размере 14197959 руб. были удержаны 14000 «БелЕвросеть» на территории Республики Беларусь с 000 «ТД «Евросеть» в 2006-201 1гг.

Исходя из положений ст. 311 НК РФ, зачет уплаченных российской организацией в иностранных государствах налогов может быть произведен только в случае, если доходы, полученные российской организацией за пределами РФ. были включены этой организацией в налоговую базу при уплате ею налога на прибыль в России. Устранение двойного налогообложения путем зачета уплаченных в иностранных государствах налогов может производиться только при соблюдении условия учета доходов, полученных от источников за пределами РФ. в составе доходов в налоговой декларации налогоплательщика, заявляющего указанные иностранные налоги к зачету.

Согласно абзацу 2 пункта 1 ст. 154 НК РФ, при обнаружении ошибок (искажений) в исчислении налоговой базы, относящихся к прошлым налоговым (отчетным) периодам, в текущем налоговом (отчетном) периоде перерасчет налоговой базы и суммы налога производится за период, в котором были совершены указанные ошибки (искажения).

В соответствии с пунктом 3 указанной нормы, в случае невозможности определения периода совершения ошибок (искажений) перерасчет налоговой базы и суммы налога производится за налоговый (отчетный) период, в котором выявлены ошибки (искажения). Налогоплательщик вправе провести перерасчет налоговой базы и суммы налога за налоговый (отчетный) период, в котором выявлены ошибки (искажения), относящиеся к прошлым налоговым (отчетным) периодам, также и в тех случаях, когда допущенные ошибки (искажения) привели к излишней уплате налога. В своем исковом заявлении Общество указывает, что в данном случае невозможно определить период искажения, в связи с чем, руководствуясь разъяснениями Конституционного суда, считает, что ст. 311 и 312 14 РФ не урегулирован порядок зачета налога, уплаченного за пределами РФ, при реорганизации юридического лица в форме присоединения, поэтому Заявитель, затрудняясь определить период возникновения искажений, осуществляет перерасчет суммы налога в текущем периоде (2012 г.).

Указанные доводы налогоплательщика являются необоснованными, поскольку из полученных платежных поручений от ИООО «БелЕвросеть» усматриваются периоды фактического перечисления налога в бюджет.

Также, согласно официальной позиции, изложенной в Письме УФНС России по г. Москве от 07.08.2012 г. № 16-12/071645@, в случае неотражения в налоговых декларациях присоединенной организацией за периоды до реорганизации зачета сумм налогов, выплаченных за пределами территории Российской Федерации, в счет уплаты налога на прибыль организацией-правопреемником могут быть представлены уточненные налоговые декларации за присоединенную организацию в налоговый орган но месту своего учета.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации, чтобы воспользоваться правом зачета удержанных у правопредшественника Общества сумм налога иностранным контрагентом, Заявителю необходимо было представить уточненные декларации по налогу на прибыль за периоды, в которых правопредшественником был учтен соответствующий доход и удержан и перечислен в бюджет.

Следовательно, 000 «Евросеть-Ритеил» нарушены условия п. 1. п.З ст. 311 НК РФ при отражении сумм налога в размере 1 419 795 руб. в декларации по налогу на прибыль за 9 месяцев 2012 г., выплаченных (удержанных) в соответствии е законодательством Республики Беларусь в отношении доходов 000 «Торговый дом «Евросеть», учтенных в налоговых декларациях по налогу на прибыль 000 «Торговый дом «Евросеть» за 2006 г, 2007 г.. 2008 г.. 2009 г., 2010 г. и 2011 г.

С учетом изложенного, суд сделал правильный вывод о том, что оснований к удовлетворению требования заявителя не имеется.

Общество в своей апелляционной жалобе указывает:

«ООО «Торговый дом «Евросеть» не могло реализовать своего права на зачет ранее, в связи с невозможностью полного соблюдения требований ст.311 НК РФ, а именно ввиду отсутствия документов, подтверждающих уплату налога за пределами РФ.

Однако, в соответствии с Почтовыми правилами, принятыми Советом глав Администраций связи Регионального содружества в области связи 22.04.1992 г., (подписанные в том числе Республикой Беларусь), Федеральным законом от 17.07.1999 г. N 176-ФЗ «О почтовой связи», п. 12 Правил оказания услуг почтовой связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2005 г. N 221, и Приказом ФГУП «Почта России» от 06.07.2007г. №261, доказательством пересылки того или иного вложения в почтовом отправлении является только опись почтового вложения, оформленная в отделении почтовой связи, в момент приема почтового отправления для отправки в двух экземплярах (один экземпляр вкладывается в почтовое отправление, второй - остается у отправителя почтового отправления).

Сложившаяся судебно-арбитражная практика по данному вопросу также свидетельствует о том, что единственным подтверждением того, что в почтовом отправлении содержится то или иное вложение, является опись вложения почтового отправления (Определение ВАС РФ от 06.09.2010 N ВАС-12112/10; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.11.2011 N А56-74121/2010).

Постановление ФАС Уральского округа от 03.07.2008 N Ф09-4740/08-СЗ по делу N А50-17750/07

Суд указал, что опись вложения позволяет установить содержимое почтового отправления. Поскольку она отсутствует, привлечение к ответственности по ст. 119 НК РФ за несвоевременное представление декларации правомерно.

Исходя из изложенного, представленные Обществом почтовые квитанции без описи вложения не является надлежащим доказательством получения этих необходимых документов, подтверждающих уплату налога за пределами РФ.

В месте с тем ст. 65 АПК РФ предусматривает, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации бремя доказывания, что в указанные периоды были получены именно документы, подтверждающие об удержании налога в иностранном государстве, а не какие либо иные возлагается на налогоплательщика.

Следовательно, исходя из положений ст. 311 НК РФ зачет уплаченных российской организацией в иностранных государствах налогов производится при фактической уплате этой российской организацией налога на прибыль в России. При этом такой зачет может быть произведен только в случае, если доходы, полученные российской организацией за пределами РФ, были включены этой организацией в налоговую базу при уплате ею налога на прибыль в России.

Устранение двойного налогообложения путем зачета уплаченных в иностранных государствах налогов может производиться только при соблюдении условия учета доходов, полученных от источников за пределами РФ, в составе доходов в налоговой декларации налогоплательщика, заявляющего указанные иностранные налоги к зачету.

Статьей 50 НК РФ установлено, что при присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо.

Таким образом, ООО «Евросеть-Ритейл» не правомерно были приняты к зачету суммы налога в декларации по налогу на прибыль за 9 месяцев 2012 года, в размере 14197959 руб.

В месте с тем Общество не опровергает, что: внереализационные доходы от ИООО «БелЕвросеть» (проценты по договорам займа №10 от 11.08.2006, №11 от 31.08.2006, №12 от 12.09.2006, №13 от 04.10.2006, №14 от 24.11.2006 и №15 от 01.12.2006 и дополнительным соглашениям к ним), были получены и учтены в налоговых декларациях по налогу на прибыль за 2006-2011гг. ООО «Торговый дом «Евросеть» ИНН 7706144600 в соответствии с п. 3 ст. 328 НК РФ и п. 6 ст. 271 НК РФ в составе внереализационных доходов в общей сумме 14197959 руб. суммы налога в размере 1419795 руб. были удержаны ИООО «БелЕвросеть» на территории Республики Беларусь с ООО «ТД «Евросеть» в 2006-2011гг.

Исходя из положений ст. 311 НК РФ, зачет уплаченных российской организацией в иностранных государствах налогов может быть произведен только в случае, если доходы, полученные российской организацией за пределами РФ, были включены этой организацией в налоговую базу при уплате ею налога на прибыль в России. Устранение двойного налогообложения путем зачета уплаченных в иностранных государствах налогов может производиться только при соблюдении условия учета доходов, полученных от источников за пределами РФ, в составе доходов в налоговой декларации налогоплательщика, заявляющего указанные иностранные налоги к зачету.

Неправомерными являются ссылки Заявителя на судебную практику, в которой рассмотрены споры, не связанные с данной ситуацией и с налоговыми правоотношениями: Постановление 7ААС от 30.01.2009г. №07-АП-225/09 (открытое акционерное общество "Алтайэнерго" обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с иском к открытому акционерному обществу "Рубцовский машиностроительный завод" о взыскании 2000 рублей годовых процентов, начисленных за просрочку оплаты по договору энергоснабжения); Постановление ФАС СЗО от 11.02.2009г. (спор между Калининградской таможней и ЗАО «Металлическая упаковка» В обоснование решения таможенный орган указал, что заявитель является правопреемником ранее осуществлявшего свою деятельность юридического лица, зарегистрированного в Калининградской области, создан (путем реорганизации в форме преобразования) только 23.10.2006, не имел правоспособности и не мог осуществлять свою деятельность до 01.04.2006, а потому он не вправе применять таможенный режим свободной таможенной зоны в порядке переходных положений (глава 8 Закона N 16-ФЗ)).

Согласно абзацу 2 пункта 1 ст. 54 НК РФ, при обнаружении ошибок (искажений) в исчислении налоговой базы, относящихся к прошлым налоговым (отчетным) периодам, в текущем налоговом (отчетном) периоде перерасчет налоговой базы и суммы налога производится за период, в котором были совершены указанные ошибки (искажения).

В своей апелляционной жалобе Общество указывает, что в данном случае невозможно определить период искажения, в связи с чем, руководствуясь разъяснениями Конституционного суда, считает, что ст. 311 и 312 Н РФ не урегулирован порядок зачета налога, уплаченного за пределами РФ, при реорганизации юридического лица в форме присоединения, поэтому Заявитель, затрудняясь определить период возникновения искажений, осуществляет перерасчет суммы налога в текущем периоде (2012г.).

Также, согласно официальной позиции, изложенной в Письме УФНС России по г. Москве от 07.08.2012г. №16-12/071645@, в случае неотражения в налоговых декларациях присоединенной организацией за периоды до реорганизации зачета сумм налогов, выплаченных за пределами территории Российской Федерации, в счет уплаты налога на прибыль организацией-правопреемником могут быть представлены уточненные налоговые декларации за присоединенную организацию в налоговый орган по месту своего учета.

Следовательно, ООО «Евросеть-Ритейл» нарушены условия п. 1, п.З ст. 311 НК РФ при отражении сумм налога в размере 14197959 руб. в декларации по налогу на прибыль за 9 месяцев 2012г., выплаченных (удержанных) в соответствии с законодательством Республики Беларусь в отношении доходов ООО «Торговый дом «Евросеть», учтенных в налоговых декларациях по налогу на прибыль ООО «Торговый дом «Евросеть» за 2006г, 2007г., 2008г., 2009г., 2010г. и 2011г.

На основании статьей Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 110, 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 18.12.2013 г. по делу № А40-78022/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий-судья В.Я. Голобородько

Судьи: Е.А.Солопова

Р.Г.Нагаев

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.