Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО РУК «Теплый Дом» на решение Арбитражного суда Московской области от 11.12.2012 по делу №А41-39496/12, принятое судьей Мясовым Т.В., по иску (заявлению) ООО РУК "Теплый Дом" к МРИ ФНС России № 4 по Московской области,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Рошальская управляющая компания «Теплый Дом» (далее - ООО РУК «Теплый Дом», заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №4 по Московской области (далее – МРИ ФНС России №4 по Московской области, заинтересованное лицо, налоговый орган. Инспекция) о признании недействительным решения от 23.05.2012 №09-11 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением 11 декабря 2012 года Арбитражного суда Московской области в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда, ООО РУК «Теплый Дом» подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить полностью решение Арбитражного суда Московской области от 11.12.2012.

По мнению общества, судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, и не применены нормы материального права, подлежащие применению. В основу решений налогового и судебного органов (<...> решения суда) неправомерно положено постановление главы городского округа Рошаль Московской области от 28.11.2008 № 448 «Об установлении размеров платы за жилое помещение» и приложение к нему № 2 (размер платы за содержание и ремонт жилого помещения), которым якобы определяется стоимость услуг управляющей компании с учетом НДС. Между тем администрация не является реализатором указанных в приложении услуг, выставляющим контрагенту по соответствующим операциям финансовый документ (<...> решения инспекции). Постановление принято в соответствии с Положением о порядке принятия решений об установлении тарифов на услуги муниципальных предприятий и учреждений городского округа Рошаль и применялось в отношениях с МУП «ПТО ГХ г. Рошаль», являвшимся плательщиком НДС и обслуживавшим жилые дома до проведения конкурса по отбору управляющей организации.

В соответствии со ст. 161 ЖК РФ постановлением Правительства РФ от 06.02.2006 № 75 утверждены Правила проведения органом местного самоуправления открытого конкурса по отбору управляющей организации для управления многоквартирным домом. Пунктом 2 Правил четко определено, что конкурс – форма торгов, победителем которых признается участник конкурса, предложивший за указанный организатором конкурса в конкурсной документации размер платы за содержание и ремонт жилого помещения наибольший по стоимости объем работ и услуг по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме. В соответствии с п. 34 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме (утв. постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 № 491) в случае, если собственники помещений не приняли решение о способе управления многоквартирным домом, размер платы за содержание и ремонт жилого помещения устанавливается органом местного самоуправления по результатам открытого конкурса, проводимого в установленном порядке, равной цене договора управления многоквартирным домом. Цена договора управления устанавливается равной размеру платы, указанной в конкурсной документации. Согласно п. 4 постановления № 75 и п. 8 постановления № 491 разъяснения о применении названных правил дает Минрегионразвития России. Письмом Минрегионразвития от 12.102006 № 9555-РМ107 разъяснено, что, исходя из указанных правил, установление органами местного самоуправления размера платы за содержание и ремонт жилого помещения до проведения открытого конкурса является незаконным. С учетом этого администрацией округа 26.06.2009 объявлен конкурс по отбору управляющей организации на право заключения договора управления. На основании извещения о проведении конкурса и конкурсной документации ООО РУК «Теплый Дом» подана заявка, в которой указывалось, что общество находится на УСНО. По итогам открытого конкурса между администрацией и компанией 05.08.2009 заключены договоры управления № 51-53 многоквартирными домами, в котором НДС обоснованно не выделен потому, что договор заключен сторонами сделки на условиях, в том числе о его цене, указанных в извещении и конкурсной документации, в которой НДС также не выделен. Сделка не оспаривалась. Договоры должны исполняться. Применение к вновь возникшим правоотношениям вышеуказанного постановления главы округа № 448 недопустимо. Стоимость услуг для населения определялась приложением № 7 (размер платы за содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме) к договорам управления № 51-53, при этом НДС не передавался «в составе платы за товары (работы, услуги) его контрагентом по совершаемым между ними операциям», не включался и населению в составе оплаты услуг не предъявлялся. В платежных поручениях на перечисление жилищных субсидий также обоснованно не указывалось, что субсидии перечислены с учетом НДС.

Инспекция же, связывая применение постановления от 28.11.2008 № 448, а также предоставление жилищных субсидий якобы с учетом НДС и неприменение договоров № 51-53, в обоснование недоимки утверждает, что многоквартирные дома переданы в управление ООО РУК «Теплый Дом» не по решению о выборе способа управления, а в результате конкурсного отбора. Следовательно, размер платы за содержание и ремонт жилых домов устанавливался согласно ч. 3 ст. 156 ЖК РФ, т.е. по тарифам с учетом НДС, утвержденным постановлением № 448 (с. 45 решения инспекции, с. 3 судебного решения). Между тем, в соответствии с указанной нормой федерального закона ни о каком тарифе речи нет. Размер платы устанавливается органами местного самоуправления в случаях непринятия собственниками решения о выборе способа управления, что и было сделано: конкурс администрацией проведен, договор управления заключен на условиях, указанных в конкурсной документации, в том числе по размеру платы за содержание и ремонт.

В извещениях-квитанциях на оплату за содержание и текущий ремонт общего имущества стоимость услуг указывалась в соответствии с договором управления, т.е. без НДС. Плата от населения наличными деньгами не взималась и осуществлялась по безналичному расчету. В этой связи и с учетом своевременно заявленного и установленного в соответствии с законом режима УСНО управляющая компания обоснованно не выставляло счета-фактуры с выделенным НДС, которые являются основанием для начисления этого налога. Таким образом, не является обоснованным вывод инспекции (с. 45 решения инспекции) о том, что ООО РУК «Теплый Дом» получало от населения НДС в составе цены своих работ (с необязательностью указания в платежных документах суммы налога) плату с учетом НДС и в соответствии с пп. 1 п. 5 ст. 173 НК РФ должно было уплатить налог со стоимости технического обслуживания и ремонта жилого фонда. В этой связи решение о привлечении к ответственности за налоговое правонарушение и требование уплатить недоимку, пени и штраф незаконно, так как ООО РУК «Теплый Дом» правомерно не начисляло и не взимало НДС с населения. Поскольку общество не является плательщиком НДС в связи с применением УСНО и не связана с исчислением и уплатой налога, к нему не может быть применена ст. 122 НК РФ.

Согласно ст. 106, 109 НК РФ налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное деяние налогоплательщика, налогового агента и иных лиц. В соответствии со ст. 114 НК, ст. 7 Закона РФ «О налоговых органах Российской Федерации» меры ответственности применяются в виде денежных взысканий; взыскание недоимки, пени и штрафа осуществляется в порядке, установленном НК РФ. Пунктом 6 ст. 114 НК РФ определено, что штраф, взыскиваемый с налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента за налоговое правонарушение, повлекшее задолженность по налогу (сбору), подлежит перечислению со счетов этих лиц после перечисления ими задолженности и пеней. Таким образом, ответственность в виде денежных взысканий наступает у плательщика конкретного налога или иного лица, предусмотренного налоговым кодексом. В соответствии со ст. 143 НК РФ налогоплательщиками НДС признаются организации и лица, признаваемые таковыми при перемещении товаров через границу. Организации, применяющие УСНО, не признаются согласно п. 2 ст. 346-11 НК РФ налогоплательщиками НДС. Ответственность неплательщика кодексом не предусмотрена.

Налоговым органом признано, что ООО РУК «Теплый Дом» не является плательщиком НДС. Вместе с тем, инспекцией вменяется то, что управляющая компания не начислила НДС согласно пп. 1 п. 5 ст. 173 НК РФ. В соответствии с п. 5 этой же статьи, полагает инспекция (<...> решения инспекции), налог подлежит уплате, в том числе и лицами, не являющимися плательщиками НДС, «в случае взимания ими платы за оказанные услуги по цене с учетом НДС» . Данным выводом умышленно искажена норма закона. Пункт 5 ст. 173 НК РФ, содержащий подпункт 1, четко определяет, что НДС подлежит уплате, если лицо не является налогоплательщиком, или налогоплательщиком, освобожденным от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога, но при условии: налоговая обязанность к таким лицам возникает в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением НДС, а не в случае взимания ими платы с покупателя за оказанные услуги по цене с учетом НДС.

Устраняя искажение закона, судом (с. 7 решения суда) указано, что выделение НДС в силу постановления главы округа № 448 подразумевается, и не было осуществлено налогоплательщиком осознанно. С данным выводом согласиться нельзя, поскольку согласно п. 6 ст. 168 НК РФ (с. 47 решения инспекции) суммы НДС включаются в тарифы при реализации работ, услуг. Однако администрация округа не является хозяйствующим субъектом, реализующим работы, услуги, и не полномочна включать в тарифы на них НДС. Тарифы постановлением главы округа № 448 не устанавливались. Согласно п. 3 этого постановления (об установлении размеров платы за жилое помещение) постановление об установлении тарифов на коммунальные услуги от 30.11.2007 № 477 признано утратившим силу. Содержание и ремонт жилого помещения не относится к коммунальной услуге.

Счета-фактуры управляющей компанией жителям, в том числе с НДС не выставлялись, кассовые чеки или иные документы, указывающие на получение наличных денег от граждан, не выдавались на законном основании. К ООО РУК «Теплый Дом» п. 5 ст. 173 НК РФ также неприменим, поскольку общество – неплательщик НДС не только потому, что на общих основаниях плательщиком конкретного налога не является, но и вследствие того, что плательщиком НДС в силу применения специального налогового режима не признается. Обязанность предъявления к оплате НДС и выставления счета-фактуры (ст. 168, 169 НК РФ) возложена на плательщика НДС. Согласно ст. 44 НК РФ обязанность по уплате конкретного налога возлагается на налогоплательщика с момента возникновения обстоятельств, предусматривающих уплату данного налога. Между тем п. 3 ст. 169 НК четко определено, что налогоплательщик обязан составить счет-фактуру при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ (НДС). Объект НДС установлен статьей 146, находящейся в этой главе. Объект налогообложения для организаций, применяющих специальный налоговый режим УСНО, установлен статьей 346-14, которая находится в главе 26-2 НК РФ (УСНО).

Судом установлено, что начисление инспекцией по результатам налоговой проверки сумм НДС на сумму предоставляемой субсидии неправомерно (с. 6 решения суда). Несмотря на это судом в удовлетворении заявления ООО РУК «Теплый Дом» отказано полностью. Между тем исключение суммы субсидий из налогооблагаемой базы существенно уменьшает размер недоимки, пени и штрафа. Однако перерасчет произведен не был, решения о частичном удовлетворении заявления общества не принято.

Письмом Федеральной налоговой службы от 06.05.2008 № 03-1-03/1925 разъяснено, что счета-фактуры обязаны составлять плательщики НДС, а организации, применяющие УСНО, не должны составлять и выставлять счета-фактуры. Из определений Конституционного Суда РФ от 07.11.2008 № 1049-О-О и 21.12.2011 № 1856-О-О следует, что положение п. 5 ст. 173 НК РФ не предназначено для регулирования отношений, возникающих между продавцом товаров (работ, услуг) и конечным их потребителем, которому счет-фактура не выставляется, поскольку он не является плательщиком НДС. Обязанность по уплате НДС возникает при выставлении контрагенту по конкретным операциям счета-фактуры, несмотря на то, что изначально лицо не признавалось плательщиком данного налога. Выставление же счета-фактуры допускается, а не вменяется в обязанность. Из постановлений президиума Высшего арбитражного суда РФ от 30.10.2007 № 4544/07 и 01.09.2009 № 17472/08, а также Арбитражного суда Московской области от 30.11.2009 № КА-А40/12713/09 следует, что если общество не является плательщиком НДС в связи с переходом на УСНО, включение в состав доходов суммы НДС и привлечение к ответственности по ст. 122 НК РФ является неправомерным. К хозяйствующему субъекту, находящемуся на УСНО, не могут начисляться пени по НДС и налагаться штраф.

Однако эти существенные обстоятельства не получили надлежащую оценку суда.

Представитель ООО РУК «Теплый Дом» в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить.

Представитель Межрайонной ИФНС России № 4 по Московской области в судебном заседании против доводов апелляционной жалобы возражал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев повторно дело в порядке ст. 268 АПК РФ, исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Доводы апелляционной жалобы не могут являться основанием для отмены судебного акта, так как не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права.

Апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению.

Как усматривается из материалов дела, ООО РУК «Теплый Дом»в проверяемый период осуществляло работы, и оказывало услуги по содержанию и ремонту многоквартирных домов, а также организовывало предоставление коммунальных услуг от ресурсоснабжающих организаций до потребителя – собственников жилых помещений на основании Договора управления от 05.08.2009 года №53, заключенного с Администрацией городского округа Рошаль Московской области.

Постановлением Главы городского округа Рошаль Московской области №448 от 28.11.2004 г. «Об установлении размеров платы за жилое помещение», приложением 2 к указанному постановлению по установлению цен на содержание, ремонт жилья и тарифов на коммунальные услуги в отношении МУП «ПТО ГХ г. Рошаль», обслуживающего жилые многоквартирные дома утверждены тарифы, включающие налог на добавленную стоимость.

В соответствии с подпунктами 2, 3 статьи 6 Федерального закона от 28.08.1995 г. № 154-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» к предметам ведения местного самоуправления относятся владение, пользование и распоряжение муниципальной собственностью, а также местные финансы, формирование, утверждение и исполнение местного бюджета, установление местных налогов и сборов, решение других финансовых вопросов местного значения.

Согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 07.03.1995 г. № 239 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)» (с учетом изменений и дополнений), а также пункта 8 Постановления Правительства Российской Федерации от 02.08.1999 г. № 887 «О совершенствовании системы оплаты жилья и коммунальных услуг и мерах по социальной защите населения» оплата населением жилья и коммунальных услуг осуществляется по ценам (тарифам), установленным органами местного самоуправления.

В соответствии с п.1 ст.156 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ), плата за содержание и ремонт жилого помещения устанавливается в размере, обеспечивающем содержание общего имущества в многоквартирном доме в соответствии с требованиями законодательства.

Размер платы за содержание и ремонт жилого помещения в многоквартирном доме, в котором не создано товарищество собственников жилья, либо жилищный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив, определяется на общем собрании собственников помещений в таком доме, которое проводится в порядке, установленном статьями 45-48 ЖК РФ. Размер платы за содержание и ремонт помещения в многоквартирном доме определяется с учетом предложений управляющей организации и устанавливается на срок не менее, чем один год (п.7 ст.156 ЖК РФ).

Управляющей компании предоставлена возможность участвовать в формировании размера платы за оказываемые услуги по перечисленным видам деятельности в случае, когда она избрана решением общего собрания собственников помещений.

Проверкой установлено, что ООО РУК «Теплый Дом» в качестве управляющей организации не избиралось общим собранием собственников помещений с целью передачи соответствующих полномочий в ведение Общества. Соответствующее решение не принималось. Формирование размера платы за содержание и ремонт помещения в многоквартирном доме с участием управляющей компании не проводилось.

Управляющая организация - ООО РУК «Теплый Дом» избрано по результатам конкурса по отбору организаций для управления многоквартирными домами, проведенного Администрацией городского округа Рошаль Московской области. По результатам конкурса заключен договор управления многоквартирными домами №53 от 05.08.2009г.

В соответствии с п.3 ст.156 ЖК РФ размер платы за пользование жилым помещением (платы за наем), платы за содержание и ремонт жилого помещения для нанимателей жилых помещений по договорам социального найма и договорам найма жилых помещений государственного или муниципального жилищного фонда и размер платы за содержание и ремонт жилого помещения для собственников жилых помещений, которые не приняли решение о выборе способа управления многоквартирным домом, устанавливаются органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации).

Многоквартирные дома переданы в управление ООО РУК «Теплый Дом» не в результате принятия решения о выборе способа управления, а в результате конкурсного отбора, проведенного Администрацией городского округа Рошаль Московской области.

Размер платы за содержание и ремонт жилых домов, переданных в управление ООО РУК «Теплый Дом» в 2009-2010гг., устанавливался в соответствии с требованием п.3 ст.156 ЖК РФ с учетом тарифов, утвержденных Постановлениями Главы городского округа Рошаль Московской области «Об установлении размеров платы за жилое помещение» №448 от 28.11.2008г. (на 2009г.) и №564 от 16.11.2009г. (на 2010г.), согласно Приложений №№1, 2.

В тарифах на 2009-2010г.г. размер платы за содержание и ремонт жилого помещения для нанимателей жилых помещений по договорам социального найма и договорам жилых помещений муниципального жилищного фонда городского округа Рошаль: для собственников помещений в многоквартирном доме для муниципального жилищного фонда городского округа Рошаль, которые не приняли решение о выборе способа управления многоквартирным домом и (или) не приняли решение на общем собрании собственников об установлении размера платы за содержание и ремонт жилого помещения, утвержден с учетом налога на добавленную стоимость.

Начисления размера платы за содержание и ремонт жилого помещения, суммы предоставленных субсидий на оплату жилых помещений отдельным категориям граждан учитывались на лицевых счетах собственников (нанимателей) в многоквартирных домах, управляющих ООО РУК «Теплый Дом». Начисления систематизировались в ведомости, после чего оплаченные платежи населением поступали на расчетный счет ООО РУК «Теплый Дом» и группировались в сводных ведомостях «Внесенная оплата».

У Общества, применяющего упрощенную систему налогообложения и выставляющего счета (извещения) жильцам управляемого дома из расчета стоимости услуги, в которой учтен НДС, возникает обязанность уплатить налог в бюджет в соответствии с п.п.1 п.5 ст.173 НК РФ.

Стоимость за услуги по содержанию и ремонту жилья, предъявляемая к оплате ООО РУК «Теплый Дом» населению, включала в себя налог на добавленную стоимость. Сумма платежей, перечисленная жителями домов на расчетный счет ООО РУК «Теплый Дом» за оказанные услуги, а также перечисленные Администрацией городского округа Рошаль субсидии на компенсацию недополученных доходов включали в себя НДС.

Таким образом, апелляционный суд считает выводы налогового органа о получении от населения сумм НДС в составе платы за техобслуживание, в том числе по субсидиям из местного бюджета, у ООО РУК «Теплый Дом», применяющего упрощенную систему налогообложения, возникает обязанность по перечислению в бюджет налога на добавленную стоимость, обоснованными, поскольку подтверждены документально и соответствуют нормам законодательства.

Довод апелляционной жалобы о том, что постановление Главы городского округа Рошаль Московской области от 28.11.2008г. №448 «Об установлении размеров платы за жилое помещение» принято в отношении МУП «ПТО ГХ г.Рошаль», несостоятелен.

Как следует из протокола заседания Комиссии по регулированию цен (тарифов) Администрацией городского округа Рошаль №10 от 28.11.2008г. предложено согласовать размер платы за пользование жилым помещением (платы за наем), платы за содержание и ремонт жилого помещения для нанимателей жилых помещений по договорам социального найма и договорам найма жилых помещений муниципального жилищного фонда и размер платы за содержание и ремонт жилого помещения для собственников жилых помещений, которые не приняли решение о выборе способа управления многоквартирным домом, для МУП ГХ г.Рошаля». В приложениях к протоколу №№1, 2 установлен размер платы за пользование жилым помещением (платы за наем), платы за содержание и ремонт жилого помещения для нанимателей жилых помещений по договорам социального найма и договорам найма жилых помещений муниципального жилищного фонда и размер платы за содержание и ремонт жилого помещения для собственников жилых помещений и не только МУП «ПТО ГХ г.Рошаль».

Согласно п.п.1 п.5 ст.173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется следующими лицами в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога: лицами, не являющимися налогоплательщиками, или налогоплательщиками, освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога.

Апелляционный суд не усматривает противоречий между Договором управления многоквартирными домами № 53 от 05.08.2009г. и постановлением Главы городского округа Рошаль от 28.11.2008 г. № 448 «Об установлении размеров платы за не жилое помещение», поскольку п.5.2 договора установлена плата за услуги по содержанию и текущему ремонту общего имущества в рамках Договора, в соответствии с действующим законодательством.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 266, 268, ч.1 ст.269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 11 декабря 2012г. Арбитражного суда Московской области по делу

№ А41-39496/12 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий cудья

Д.Д. Александров

Судьи

Е.Е. Шевченко

С.А. Коновалов