Гражданский кодекс часть 1

при участии в заседании От истца – ФИО1, по доверенности №274 от 01.02.2005г., от АБ ГП «Газпромбанк»- ФИО2, по доверенности №Д-30/1056 от 23.12.2005г., ФИО3, по доверенности №Д-11/16 от 12.12.2005г., от филиала АБ «Газпромбанк» в г. Уфе, депозитария №846, ОАО «Газпром» - представители не явились, уедомлены надлежащим образом. рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного банка газовой промышленности «Газпромбанк»

на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан

от 07 июля 2006г. по делу №А07-46890/06-Г-АЛЛ

принятого судьей Акопян Л.Л.

по иску ФИО4 – акционера ОАО «Газпром»

к Акционерному банку газовой промышленности «Газпромбанк» (ЗАО), г. Москва; АБ «Газпромбанк»- филиал в г. Уфе, депозитарию №846, г. Уфа; ОАО «Газпром», г. Москва

О взыскании в натуре 2047600штук акций ОАО «Газпром»; о взыскании убытков в размере 4 963 792руб.46коп.; о взыскании процентов в сумме 4114487руб.40коп., о взыскании неосновательного обогащения в размере 145789120рублей. и 17407220руб.

Акционер ОАО «Газпром» ФИО4 обратился в Арбитражный Суд Республики Башкортостан с иском к Закрытому акционерному обществу «Акционерный банк Газовой промышленности «Газпромбанк», его филиалу в г. Уфе, депозитарий №846, ОАО «Газпром» о взыскании в натуре 2047600 штук акций ОАО «Газпром»; о взыскании убытков в размере 4963792руб.46коп., о взыскании процентов в сумме 4114487руб.40коп., о взыскании неосновательного обогащения в размере 145789120руб. и 17407220рублей.

До принятия решения по делу истец в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил исковые требования и круг лиц по иску, определив в качестве ответчика Акционерный банк Газовой промышленности «Газпромбанк» (ЗАО) и филиал банка в г. Уфе, в качестве третьего лица - ОАО «Газпром» и просил суд на основании ст.ст.1102-1107ГК РФ взыскать с ответчика - АБ «Газпромбанк» (ЗАО) пакет акций ОАО «Газпром» в количестве 2047600штук (т.2.л.д.59-60).

Указанные уточнения судом приняты.

Определением от 01.02.2006г. ответчики - Депозитарий №846, г. Уфа и ОАО «Газпром» исключены из числа ответчиков и привлечены в качестве третьих лиц.

Определением от 30.06.2006г. суд прекратил производство по делу в отношении филиала АБ «Газпромбанк» (ЗАО) в г. Уфе (т.3.л.д.44-45).

Решением суда по делу от 07 июля 2006г. (полный текст решения объявлен 30 июня 2006г., судья Акопян Л.Л.) исковые требования удовлетворены: суд взыскал с АК Газовой промышленности «Газпромбанк» в пользу ФИО4 пакет акций ОАО «Газпром» в количестве 2047600 штук. При вынесении решения суд исходил из обоснованности заявленных требований по праву и их доказанностью материалами дела.

С вынесенным решением не согласился ответчик и обжаловал его в апелляционном порядке, просит решение суда по делу от 07 июля 2006г. отменить по изложенным в жалобе мотивам, в удовлетворении исковых требований отказать. Оспаривая решение суда податель жалобы указал на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы ответчиком заявлено ходатайство о привлечении к участию в деле страховую компанию ОАО «Согаз». Заявленное ходатайство апелляционной инстанцией рассмотрено и отклонено, о чем отражено в протоколе судебного заседания, так как материалы дела позволяют рассмотреть заявленные требования по существу без привлечения указанного юридического лица.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон , суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене исходя из нижеследующего.

Как следует из искового заявления (с учетом уточнений) материальное требование истца о взыскании с ответчика неосновательного обогащения в виде пакета акций ОАО «Газпром» в количестве 2047600штук обосновано ст.ст. 1102-1108 ГК РФ. В обоснование указанных требований истец указал следующие обстоятельства: ответчиком ненадлежащим образом исполнялись условия договора о брокерском обслуживании №Б25-СПБ-0003 от 01.12.2004г., а именно- АБ «Газпромбанк» (ЗАО) осуществлял покупку/продажу акций ОАО «Газпром» от имени ФИО4, но без его ведома и письменного поручения, с использованием его счета депо и регистрационного кода в торговой системе ФБ «СПБ». Истец полагает, что если акции «Газпром» в количестве 2047600штук остались в АБ «Газпромбанк», то согласно ст.ст. 1102-1108 ГК РФ ответчик обязан их возвратить истцу.

Ответчик заявленные исковые требования полностью отклонил, указав, что вышеназванный договор о брокерском обслуживании по инициативе истца был расторгнут, остаток денежных средств по данному договору возвращен по требованию истца, истребуемые акций у ответчика не находятся, так как их приобретение банком в рамках названного договора без письменного поручения истца не было последним одобрено и было заявлено требование о расторжении договора и возврате денежных средств. Во исполнение требований самого же истца в целях возврата денежных средств приобретенные банком акции ОАО «Газпром» были реализованы, денежные средства - возвращены истцу. Таким образом, как указал ответчик, неосновательного обогащения со стороны банка не имеется, в связи с чем, ответчик просит решение отменить и в удовлетворении исковых требований истцу отказать.

Как следует из материалов дела между Акционерном банком газовой промышленности «Газпромбанк» /далее-Банк/ и ФИО4 /клиент/ заключен договор №Б25-СПБ-0003 о брокерском обслуживании на рынке ценных бумаг – Фондовой бирже «Санкт-Петербург», с акциями ОАО «Газпром», в соответствии с которым клиент поручает, а брокер совершает за счет клиента сделки с указанными ценными бумагами, составляющими инвестиционный портфель клиента, а также иные юридические и фактические действия, связанные с такими сделками и прямо оговоренные в настоящем договоре (п.1.1-1.6 договора).

Согласно пункту 1.4 указанного договора о брокерском обслуживании при осуществлении брокерского обслуживания на ФБ «СПБ» Банк действует от своего имени, за счет и по поручению Клиента.

Согласно п.3.3 договора о брокерском обслуживании после подписания данного Договора Клиент обязан заключить депозитарный договор с банком, с целью обеспечения депозитарного учета Акций, приобретенных Банком по Поручениям Клиента в рамках настоящего договора. При этом в силу п. 4.2 и 4.3 указанного договора поручения на покупку/продажу Акций должны быть оформлены в письменной форме в соответствии с формой, установленной банком либо переданы по факсимильной связи при условии последующего представления Клиентом письменного оригинала соответствующего поручения в сроки, указанные в п.4.3.6 Договора.

После подписания договора в силу п.4.1.1 банк обязался присвоить Клиенту уникальный регистрационный код и открыть лицевой счет. Указанные обязательства Банком были исполнены Клиенту открыт лицевой счет- №<***> по брокерским операциям, присвоен регистрационный код- 250003.

В материалах дела отсутствует депозитарный договор, заключение которого обусловлено пунктом 3.3 вышеуказанного договора о брокерском обслуживании (абз.4 ст.7 Федерального закона от 22.04.96 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

В приложении №2 к договору о брокерском обслуживании сторонами договора определены тарифы комиссионного вознаграждения Банка по операциям на Фондовой бирже «Санкт-Петербург» с указанием сумм оборота по сделкам за торговый день и соответствующего размера комиссионного вознаграждения.

03 декабря 2004г. ФИО4 направил в адрес филиала Банка по факсу заявление о пересмотре тарифов комиссионного вознаграждения по брокерским операциям в сторону уменьшения в зависимости от сумм оборота в течение одного торгового дня. По указанному заявлению тарифы комиссионного вознаграждения, обусловленные вышеназванным договором о брокерском обслуживании, пересмотрены не были.

Из материалов дела следует, что 06.12.2004г. Банк на основании поручения №1, поданного ФИО4 во исполнение договора о брокерском обслуживании, осуществил покупку 100шт. акций ОАО «Газпром» по цене 79,50руб. за одну акцию. Данные обстоятельства подтверждаются отчетом по итогам торгов на Фондовой бирже «Санкт-Петербург» за 06.12.2004г. и выпиской из лицевого счета Клиента №846F/35800003 за период с 01.12.2004 по 01.01.2005г.

Как следует из материалов дела, иных письменных поручений на покупку/продажу акций ОАО «Газпром» в установленном договором о брокерском обслуживании порядке истцом ответчику не подавалось.

За период с 24 по 28 марта 2005г. ФИО4 перечислил в Банк на открытый ему по договору о брокерском обслуживании лицевой счет по брокерским операциям 442 418 000 рублей (платежные поручения №7300 от 25.03.2005 на сумму 430 000 000руб. и №921 от 28.03.2005г. на сумму 12418000руб. с назначением платежа «Перевод денежных средств по договору Б25-СПБ-0003 о брокерском обслуживании на ОРЦБ от 01.12.2004»).

В соответствии с п.5.1 указанного договора о брокерском обслуживании, предусматривающего одностороннее изменение Банком тарифов комиссионного вознаграждения путем направления об этом уведомления клиенту, Банк 28 марта 2005г. направил ФИО4 уведомление об изменении с 01.05.2005г. тарифов комиссионного вознаграждения по договору.

В силу п.5.1 договора о брокерском обслуживании Клиент обязан в течении 30 дней с даты направления Банком уведомления об изменении Тарифов представить свои возражения. Стороны, в п.5.1 договора о брокерском обслуживании установили, что при направлении Клиентом в указанный срок возражений по изменению тарифов договор считается расторгнутым по взаимному соглашению сторон.

Как следует из материалов дела, истец с изменением тарифов комиссионного вознаграждения не согласился и в ответ на данное уведомление 05.04.2005г. направил в Банк заявление о расторжении, в порядке п.5.1, договора о брокерском обслуживании №Б25-СПБ-0003 от 01.12.2004г., которое было получено Банком 05.04.2005г. (л.д.35).

Основанием расторжения договора ФИО4 указал несогласие с вступающими в силу с 01.05.2005г. новыми тарифами комиссионного вознаграждения. К указанному заявлению ФИО4 приложил поручение от 31.03.2005г. на возврат ранее перечисленных им Банку по договору о брокерском обслуживании денежных средств на сумму – 442418000рублей (т.2.л.д.35-36).

В период до получения Банком заявления от ФИО4 о расторжении договора о брокерском обслуживании согласно отчету по итогам торгов на Фондовой бирже «Санкт-Петербург» по счету ФИО4 нашли отражение следующие операции с акциями ОАО «Газпром» : 29.03.2005г. – 58 сделок по покупке 1265000шт. на сумму 103068505рублей; 30.03.2005г.- 30 сделок по покупке 782400рублей на общую сумму 63302771руб.; 31.03.2005г. – 17 сделок по продаже 223900шт. акций на общую сумму 18026017руб.

Письменных поручений на совершение вышеуказанных сделок банк от истца не получал, на что указывает и сам истец. Спора по указанным обстоятельствам между сторонами не имеется.

Как следует из материалов дела и пояснений представителей Банка, данные сделки осуществлялись Банком по устным поручениям Клиента, данных последним по телефону, но не подтвержденных в последующем письменно в установленном договором о брокерском обслуживании порядке.

Истец факт передачи Банку по телефону поручений на совершение вышеуказанных сделок не подтвердил ни на момент совершения сделок, ни в последующем.

Из анализа пункта 4.2; 4.3 договора о брокерском обслуживании следует, что поручения клиента Банку на покупку/продажу акций ОАО «Газпром» являются неотъемлемой частью договора и оформляются по установленной Банком форме поручения на совершение операций. Кроме того, стороны установили порядок исполнения поручений при покупке и продаже Банком ценных бумаг для клиента, который обязывал передачу поручений в письменном виде и только после получения письменной заявки, а если по факсимильной связи - при условии предоставления последующего письменного оригинала соответствующего поручения в установленный срок, осуществляет сделку от своего имени за счет и по поручению клиента.

Из анализа представленных в деле документов, пояснений представителей сторон следует, что вышеуказанные операции с акциями ОАО «Газпром», проведенные банком по счету ФИО4 29 марта 2005г., 30 марта 2005г. и 31 марта 2005г., осуществлены Банком без предъявления поручений в письменной форме от клиента (истца), как это обусловлено договором о брокерском обслуживании и они не были одобрены клиентом в последующем.

Вышеуказанные фактические обстоятельства дела безусловно свидетельствуют об отсутствии воли истца на совершение Банком 29.03.2005г., 30.03.2005г., 31.03.2005г. вышеуказанных операций по покупке/продаже акций ОАО «Газпром» в рамках договора о брокерском обслуживании, а Банк квалифицирует указанные операции, проведенные по счету ФИО4 без письменного поручения последнего, как ошибочные.

Более того, 05.04.2005г. в Банк поступило заявление ФИО4 о расторжении Договора о брокерском обслуживании и поручение на возврат денежных средств в полной сумме - 442 418 000руб.

В связи с невозможностью отмены совершенных ранее операций по покупке акций (письмо Фондовой биржи «Санкт-Петербург в материалах дела) в целях исполнения поручения ФИО4 АБ «Газпромбанк» (ЗАО) принял решение о реализации пакета акций ОАО «Газпром» в количестве 1823700шт.

06 апреля 2005г. данный лот был выставлен на продажу и продан. Данная сделка подтверждается данными отчета клиенту за период с 01.04.2005г. по 29.04.2005г. Остаток на лицевом счете по брокерскому обслуживанию ФИО4 составил по состоянию на 01.05.2005г. 1347,16руб., то есть равной сумме остатака счета до начала проведения операций по купле-продаже акций, осуществленных за период с 29 по 31 марта 2005г.

06 апреля 2005г. Банк поручением №750 осуществил перевод денежных средств ФИО4 на обозначенный им в поручении на возврат денежных средств счет в Башкирском ОСБ №8598 в сумме 442 418 000руб. Таким образом, истцу по его заявлению в связи с расторжением договора о брокерском обслуживании полностью возвращены денежные средства, изначально зачисленные на лицевой счет клиента по договору о брокерском обслуживании.

Обращаясь с настоящим иском в соответствии со ст.ст. 1102-1108ГК РФ и требуя от ответчика возврата пакета акций «Газпром» в количестве 2047600штук истец полагает, что последний неосновательно обогатился за его счет.

Вместе с тем, вышеуказанные фактические обстоятельства и материалы дела свидетельствуют об отсутствии в действиях ответчика состава правонарушения, ответственность за которое наступает по правилам ст.ст. 1102-1108ГК РФ.

В силу ст. 65 АПК РФ лицо, обратившееся с требованием о возмещении неосновательного обогащения, возникшего в результате неосновательного пользования его имуществом, обязано доказать факт пользования ответчиком принадлежащим истцу имуществом, период такого пользования, отсутствие установленных законом или сделкой оснований, а также размер неосновательного обогащения.

В силу статьи 1104ГК РФ имущество, составляющее неосновательное обогащение приобретателя, должно быть возвращено потерпевшему в натуре. Указанная статья относится к случаям, когда неосновательное обогащение имеет материальную форму и сохранилось у приобретателя.

Вместе с тем, истец факт неосновательного обогащения Банка за счет истца не доказал (ст. 65 АПК РФ). Не представлено истцом суду и доказательств приобретения истребуемых от Банка акций в рамках договора о брокерском обслуживании. Как указано выше, истец не давал банку поручений на их приобретение в рамках исполнения договора о брокерском обслуживании №Б25-СПБ-0003 от 01.12.2004г. и указанные акции, соответственно не приобретались Банком в его интересе, а перечисленные ранее истцом денежные средства полностью возвращены истцу на основании его поручения на возврат денежных средств и приняты последним.

Истец документально не подтвердил права собственности на истребуемые им акции ОАО «Газпром» и такие доказательства в материалах дела отсутствуют.

Истец вопреки требованиям ст. 65 АПК РФ не доказал те обстоятельства, на которые он ссылается как на основание своих исковых требований.

С учетом вышеизложенной правовой позиции и фактических обстоятельств дела вывод суда первой инстанции о правомерности заявленных истцом требований является ошибочным и опровергается материалами дела.

Решение суда первой инстанции подлежит отмене в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Руководствуясь статьями 266- 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 07 июля 2006г. по делу №А07-46890/06-Г-АЛЛ отменить.

В удовлетворении исковых требований акционера ОАО «Газпром» ФИО4 о взыскании с Акционерного банка газовой промышленности «Газпромбанк», г. Москва пакета акций ОАО «Газпром» в количестве 2047600штук – отказать.

Взыскать с ФИО4 в пользу Акционерного банка газовой промышленности «Газпромбанк» (ЗАО), г. Москва в счет возмещения расходов по госпошлине по апелляционной жалобе - 1000рублей.

Постановление вступает в силу с момента принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный Арбитражный суд Уральского округа путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Председательствующий И.З. Салихова

Судьи Э.М.Маликова

ФИО5