Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционной жалобой акционерного общества «Бизнес Парк на Усольской» (ОГРН <***>; ИНН <***>) на определение Арбитражного суда Саратовской области от 18 ноября 2019 года по делу № А12-72536/2016, (судья Иванова Л.К.)

по заявлению акционерного общества «Бизнес Парк на Усольской» о признании требований обоснованным и подлежащим удовлетворению за счет имущества ООО «АхтубаСитиПарк», оставшегося после удовлетворения требований кредиторов четвертой очереди,

в рамках дела о банкротстве общества с ограниченной ответственностью «АхтубаСитиПарк» (404133, <...>, ИНН <***>, ОГРН <***>),

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания;

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Волгоградской области обратились ФИО1, ФИО2 о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «АхтубаСитиПарк» (далее - ООО «АхтубаСитиПарк», должник).

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 28 февраля 2017 года в отношении ООО «АхтубаСитиПарк» введена процедура наблюдения.

К ООО «АхтубаСитиПарк» применены положения параграфа 7 главы IX Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее Закон о банкротстве), регламентирующие банкротство застройщиков.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 25.08.2017 ООО «АхтубаСитиПарк» признано несостоятельным банкротом), открыто конкурсное производство.

Определением от 20.04.2018 конкурсным управляющим ООО «АхтубаСитиПарк» утверждена ФИО3

02.08.2019 в суд поступило заявление АО «Бизнес Парк на Усольской» о признании требования в размере 44 856 638 руб. обоснованным и подлежащим удовлетворению за счет имущества ООО «АхтубаСитиПарк», оставшегося после удовлетворения требований кредиторов четвертой очереди.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 18.11.2019 в удовлетворении заявления акционерного общества «Бизнес Парк на Усольской» отказано.

Акционерное общество «Бизнес Парк на Усольской», не согласилось с принятым судебным актом, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Саратовской области от 18 ноября 2019 года по делу № А12-72536/2016 отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Апеллянт указывает, что: 1) суд первой инстанции вместо применения специальных норм статьи 61.6 и пункта 2 статьи 201.9 Закона о банкротстве рассматривал заявление АО «Бизнес Парк на Усольской» в порядке статьи 71 Закона о банкротстве, в результате чего АО «Бизнес Парк на Усольской» было лишено гарантированного права на получение удовлетворения требований в порядке пониженной очередности; 2) отказ в удовлетворении требований АО «Бизнес Парк на Усольской» противоречит вступившему в законную силу судебному акту о восстановлении задолженности АО «Бизнес Парк на Усольской» в связи с признанием недействительной сделки зачета.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу, конкурсный управляющий ФИО3 просила оставить обжалуемое определение без изменения.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещены о месте и времени судебного разбирательства путем направления определения, выполненного в форме электронного документа, в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступ.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных и не явившихся в судебное заседание.

Законность и обоснованность принятого определения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 266-272 АПК РФ.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 АПК РФ и пункта 1 статьи 32 Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела, 14.11.2013 между ЗАО «МСК Классик» (заимодавец) и ООО «АхтубаСитиПарк» (заемщик) был заключен договор процентного займа №ПФМСК-9/13, по которому заимодавец обязался предоставить ООО «АхтубаСитиПарк» займ в размере 25 000 000 руб. под 9% годовых со сроком возврата 31.12.2014 дополнительными соглашениями № 1 от 29.01.2014 и № 2 от 05.05.2014 размер займа увеличен до 100 000 000 руб. Согласно расчету, представленному АО «Бизнес Парк на Усольской», оформленному в виде акта сверки, всего по договору займа № ФИО4/13 ответчик перечислил в адрес должника 157 447 088,11 руб., ООО «АхтубаСитиПарк» осуществило возврат займа в сумме 99 887 034,42 руб., задолженность составляет 57 560 053,69 руб.

30.06.2016 были прекращены взаимные обязательства между должником и АО «Бизнес Парк на Усольской» путем составления акта взаимозачета, а именно ООО «АхтубаСитиПарк» погасило задолженность перед АО «МСК Классик» (правопредшественник АО «Бизнес Парк на Усольской») по договору займа № ФИО4/13 в размере 44 856 638 руб., а АО МСК «Классик» в свою очередь таким способом оплатило одно нежилое помещение и 24 квартиры в строящихся домах № 1 и № 2 по адресу: <...>., по заключенным с должником договорам долевого участия в строительстве.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 27.05.2019 по делу №А12-72536/2016 признан недействительным акт по зачету взаимных требований от 30.06.2016 между ООО «АхтубаСитиПарк» и АО «Бизнес парк на Усольской», применены последствия недействительности в виде:

- восстановления задолженности АО «Бизнес парк на Усольской» перед Должником по договорам на участие в долевом строительстве и Должника перед АО «Бизнес парк на Усольской» на сумму 44 856 638 рублей.

- восстановления задолженности ООО «АхтубаСитиПарк» перед АО «Бизнес Парк на Усольской» по договору займа № ПФМСК-9/13 от 14.11.2013 в размере 44 856 638 рублей.

Таким образом, требования АО «Бизнес Парк на Усольской» основаны на договоре займа № ПФМСК-9/13 от 14.11.2013.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований АО «Бизнес Парк на Усольской» исходил из того, что финансирование от АО «Бизнес Парк на Усольской» в пользу ООО «АхтубаСитиПарк», облеченное в форму договора займа, фактически было корпоративным финансированием в условиях кризисной ситуации у должника, что установлено вступившими в законную силу судебными актами по оспариванию сделки зачета, по требованиям АО «Бизнес Парк на Усольской» о включении в реестр требований кредиторов должника.

Повторно рассмотрев спор, суд апелляционной приходит к следующему.

В определении Арбитражного суда Волгоградской области от 27.05.2019, оставленном без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2019 и постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 23.10.2019, дана оценка договору займа № ПФМСК-9/13 от 14.11.2013, отношения АО «Бизнес Парк на Усольской» и ООО «АхтубаСитиПарк» в рамках указанного договора признаны судом как корпоративные, формально облеченные в договор займа, а соответствующее финансирование должника - компенсационным.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 27.05.2019 установлено наличие задолженности Должника перед АО «Бизнес парк на Усольской» и перечисление последним ООО «АхтубаСитиПарк» по договору займа № ПФМСК-9/13 от 14.11.2013 157 447 088,11 рублей.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 01.03.2019 по делу №А 12-72536/2016 отказано в признании недействительным договора займа № ПФМСК-9/13 от 14.11.2013 между ООО «АхтубаСитиПарк» и АО «Бизнес Парк на Усольской».

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 27.05.2019 по делу №А12-72536/2016 признан недействительным акт зачета взаимных требований от 30.06.2016 между ООО «АхтубаСитиПарк» и АО «Бизнес парк на Усольской», применены последствия недействительности в виде:

Указанные судебные акты вступили в законную силу, что послужило основанием для заявления АО «Бизнес Парк на Усольской» требований в порядке статьи 61.6 и пункта 2 статьи 201.9 Закона о банкротстве с целью признания их подлежащими удовлетворению в рамках пониженной очередности - за счет имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов четвертой очереди.

В силу пункта 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 (ред. от 30.07.2013) «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63) в случае, когда сделка была признана недействительной на основании пункта 2 статьи 61.2 или пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, восстановленное требование подлежит включению в реестр требований кредиторов, но удовлетворяется за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов третьей очереди, включенных в реестр, то есть в очередности, предусмотренной пунктом 4 статьи 142 Закона о банкротстве (пункт 2 статьи 61.6).

В соответствии с пунктом 2 статьи 201.9 Закона о банкротстве после расчетов с кредиторами четвертой очереди производятся расчеты с кредиторами по удовлетворению требований по сделке, признанной недействительной на основании пункта 2 статьи 61.2 и пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Вместе с тем, положения пункта 2 статьи 201.9 Закона о банкротстве и разъяснения пункта 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63, по мнению суда апелляционной инстанции, применимы к восстановленным требованиям, не являющимся требованиями аффилированных лиц о возврате компенсационного финансирования, поскольку к последним применима иная очередность погашения.

Так, в соответствии с пунктом 3.1 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ от 29.01.2020, контролирующее лицо, которое пытается вернуть подконтрольное общество, пребывающее в состоянии имущественного кризиса, к нормальной предпринимательской деятельности посредством предоставления данному обществу финансирования (компенсационное финансирование), в частности, с использованием конструкции договора займа, т.е. избравшее модель поведения, отличную от предписанной Законом о банкротстве, принимает на себя все связанные с этим риски, в том числе риск утраты компенсационного финансирования на случай объективного банкротства. Данные риски не могут перекладываться на других кредиторов (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Таким образом, при банкротстве требование о возврате компенсационного финансирования не может быть противопоставлено их требованиям - оно подлежит удовлетворению после погашения требований, указанных в п. 4 ст. 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам п. 1 ст. 148 Закона о банкротстве и п. 8 ст. 63 ГК РФ (очередность, предшествующая распределению ликвидационной квоты).

Согласно пункту 2 абзаца 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции находит обжалуемое определение подлежащим отмене с принятием нового судебного акта о признании требований АО «Бизнес Парк на Усольской» обоснованными и подлежащими удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Саратовской области от 18 ноября 2019 года по делу № А12-72536/2016 отменить.

Принять новый судебный акт.

Признать требования акционерного общества «Бизнес Парк на Усольской» к обществу с ограниченной ответственностью «АхтубаСитиПарк» в размере 44 856 638 руб. обоснованными и подлежащими удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в кассационном порядке в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции, принявший определение.

Председательствующий судья И.А. Макаров

Судьи Л.А. Макарихина

А.Ю. Самохвалова