Гражданский кодекс часть 1

от ОАО «Новороссийский зерновой терминал»: представитель Белицкий Г.В. по доверенности от 18.12.2015 г., представитель Матвиенко О.А. по доверенности от 18.12.2015 г.,

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску: представитель Баландина М.А. по доверенности от 01.08.2016 г., представитель Протасова И.И. по доверенности от 04.03.2016 г., представитель Безруков Д.В. по доверенности от 18.01.2016 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края
на решение Арбитражного суда Краснодарского края
от 28.12.2015 по делу № А32-1477/2015
по заявлению ОАО «Новороссийский зерновой терминал»

ИНН 2315122574, ОГРН 1062315013298
к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску
о признании недействительными решений,
принятое в составе судьи Погорелова И.А.

УСТАНОВИЛ:

АО «Новороссийский зерновой терминал» (далее - общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительными решений от 18.09.2014 № 65965 и 1866.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.12.2015 (судья Погорелов И.А.) требования общества удовлетворены. Судебный акт мотивирован выполнением обществом условий, предусмотренных подпунктом 2.5 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), необходимых для применения ставки 0 % (далее - нулевая ставка) по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС). Суд также установил наличие уобщества права на применение подпункта 2.1 пункта 1 статьи 164 Кодекса при оказании услуг по перевалке зерна вне территории порта.

Инспекция обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просила отменить судебный акт, принять новый.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 06.04.2016 решение суда от 28.12.2015 отменено, обществу отказано в удовлетворении требования. Судебный акт мотивирован отсутствием у общества правовых оснований для применения нулевой ставки по основаниям, установленным подпунктом 2.5 пункта 1 статьи 164 Кодекса, поскольку оно не выполняло работы в морских и речных портах по перевалке и хранению товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации. Общество оператором морского терминала не является, на территории порта не находится. В спорный период (IV квартал 2013 года) работы по перевалке зерновых культур в морском порту (погрузка, штивка) оказывались непосредственно ОАО «Новороссийский морской торговый порт» (далее - ОАО «НМТП», порт), а не обществом. Суд также счел отсутствующими основания для рассмотрения в рамках данного дела довода общества о наличии у него права применения ставки 0% по НДС по правилам, определенным подпунктом 2.1 пункта 1 статьи 164 Кодекса.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.06.2016 постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2016 по делу № А32-1477/2015 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Суд кассационной инстанции указал, что проанализировав характер и содержание оказанных налогоплательщиком и портом услуг (работ), суд первой инстанции сделал вывод о том, что они непосредственно и неразрывно связаны с перевалкой насыпью зерновых грузов, и являются необходимым элементом осуществления перевалки в морском порту при международной перевозке товаров морским транспортом, в силу чего относятся к услугам перевалки грузов, вывезенных в таможенном режиме экспорта. При этом контрагентам оказывались различные услуги, несмотря на их общую направленность на осуществление погрузочно-разгрузочных работ в рамках перевалки грузов.

Суд кассационной инстанции также указал, что признавая ошибочным этот вывод, суд апелляционной инстанции неполно проверил довод общества об осуществлении перевалки зерна исключительно посредством судопрогрузочных машин путем пересыпки с транспортера (конвейерной ленты) порта в трюмы морских судов, и участии тем самым в процессе перевалки насыпью непосредственно на территории морского порта. Указанные судопогрузочные машины являются неотъемлемой частью единого производственного комплекса, начинающегося с загрузки сельскохозяйственной продукции железнодорожным, автомобильным транспортом в силосы (зернохранилища) общества, с которого зерно поступает на транспортерную ленту порта, по окончании которой сельхозпродукция перегружается только судопогрузочными машинами в трюмы морских судов, иные механизмы пересыпки с транспортера в морские суда отсутствуют. При этом управляется единый комплекс (запуск, остановка) оператором пульта управления зернового терминала, принадлежащего обществу. Ответственность за обеспечение технической эксплуатации и обслуживание указанных судопогрузочных машин осуществляется обществом, контроль за единым технологическим процессом - совместно специалистами общества и порта по разработанным единым рабочим технологическим картам. При этом порт заключает договор об оказании услуг перевалки зерновых культур только после заключения соглашения с обществом.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа указал, что проверка и исследование указанных аргументов налогоплательщика может повлиять на правильность рассмотрения вопроса о наличии у него права применения нулевой ставки в связи с оказанием им части из совокупности действий, конечным результатом которых является перевалка зерновой продукции на борт морского судна, одновременным выставлении портом счетов-фактур на другие этапы единого технологического процесса (засыпка на транспортерную ленту, передвижений по ней и высыпание в судопогрузочные машины, выполнение организационных формальностей).

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа указал, что генеральным соглашением о сотрудничестве и организации взаимоотношений от 06.05.2005 общество обязалось осуществлять инвестиционное финансирование в строительство зернового терминала в целях последующего ведения хозяйственной деятельности по перевалке грузов зернового терминала через причалы № 23, 24 пристани № 3 морского порта (п. 1.3 соглашения). Дополнительным соглашением к нему от 28.08.2007 участники соглашения установили, что общество заключает договоры на перевалку грузов, в связи с чем с момента начала оказания обществом услуг экспортерам по приемке, накоплению и погрузке на суда зерновых культур порт обязуется оказывать экспортерам налогоплательщика услуги по обработке грузов (пункт 2 дополнительного соглашения), при этом порт обязан обеспечивать оказание услуг обществу по перевалке грузов через причалы (п. 4.1 соглашения). Обязательства и ответственность сторон осуществляется с учетом территории, разграниченной перекидной башней, расположенной на территории порта, а также приемным устройством шнека судопогрузочной машины (пункт 3 дополнительного соглашения). В имеющихся в материалах дела приложений к договору от 01.05.2009 «Разбивка стоимости работ на техническое обслуживание и ремонт» по морской составляющей транспортной галереи, погрузки на водный транспорт ОАО «НМТП» (л. д. 120 - 190 т. 3) услуги по обслуживанию и ремонту судопогрузочных машин отсутствуют. Из решения инспекции (страницы 19 - 24) со ссылкой на свидетельские показания работников общества усматривается, что зерно на борт морских судов переваливают судопогрузочными машинами общества и силами его работников, состоящих в штате налогоплательщика. Управляют указанными машинами девять машинистов посменно.

С учетом изложенного суд кассационной инстанции указал, что соглашаясь с аргументами инспекции о фактической перевалке зерна на борт судна портом, судебная коллегия названные показания и представленные в материалы дела соответствующие технологические схемы, экспертное заключение не опровергла, довод налогоплательщика о выполнении работниками порта в период погрузки зерна в трюм судна исключительно путем указания работникам общества (операторам судопогрузочных машин, направляющим телескопические погрузочные трубы с зерном) мест размещения груза для надлежащей его штивки (перемещение груза в грузовых помещениях судна с целью его разравнивания или заполнения подпалубных пустот с целью предотвращения смещения зерна) проверила неполно.

В материалах дела имеется письмо ОАО «НМТП» от 20.06.2014, в котором порт сообщает сходную информацию о разграничении между ним и обществом зон ответственности при транспортировке (перемещении) груза в процессе взаимосвязанных объектов инфраструктуры перегрузочного комплекса обеих организаций, исходя из которой общество отвечает в том числе за транспортировку (перемещение) от приемных устройств цепных транспортеров судопрогрузочных машин до борта судна, при этом на него возлагается и ответственность за количество, качество погруженного в трюмы судов груза (л. д. 192 - 193 т. 1).

Оценку этому документу в совокупности с вышеизложенными обстоятельствами и доказательствами, а также доводу общества о том, что услуги порта в погрузке - разгрузке зерна выразились в помещении на транспортную галерею и высыпании из нее в механизмы судопогрузочных машин, расположенных на причале, апелляционная инстанция не дала.

Суд кассационной инстанции также указал, что не получил должной оценки судебной коллегии и довод налогоплательщика о разделении оказываемых им услуг на два договора (транспортной экспедиции и перевалки) с целью оказания клиентам совокупности различных услуг (только перевалки или перевалки и транспортно-экспедиционных услуг (таких, как оформление документов, информационные услуги, контроль за таможенным оформлением грузов, прочие)).

Между тем, как из материалов налоговой проверки, так и имеющихся в деле доказательств следует, что услуги общества по перевалке включают в себя выгрузку из железнодорожных вагонов и автотранспортных средств, технологическое формирование судовой партии, сохранность зерновых культур, а также их доставку на борт судна (приложение 1 к договору перевалки от 14.06.2013, л. д. 62 - 88 т. 4). Местом оказания услуги перевалки в договоре указан Новороссийский морской торговый порт.

С учетом изложенных обстоятельств, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа указал, что вывод суда апелляционной инстанции о двойном выставлении обществом и портом счетов-фактур на одни и те же услуги перевалки (их дублировании) является преждевременным, постановленным без учета согласованных сторонами договора условий осуществления услуг (работ), основанным на неполном исследовании доводов общества о взаимодополняющем, а не исключающем характере спорных услуг, оказываемых обществом и портом, отсутствии в этом случае каких-либо исключений и противоречий в силу сложившихся изначально при строительстве зернового терминала взаимоотношений с портом, исходя из которых каждый из участников инвестиционного соглашения оказывает согласованные взаимозависимые услуги (работы), общих объемов переваливаемых на морские суда грузов, технологических и производственных мощностей участников, занятых в едином процессе перевалки зерновой продукции с момента ее помещения в зерновые терминалы вплоть до подачи в трюмы судов.

При таких обстоятельствах Арбитражный суд Северо-Кавказского округа указал, что вывод судебной коллегии об ошибочности позиции суда первой инстанции о содержании оказанных обществом своим контрагентам услуг по перевалке грузов, раскрываемом через предусмотренные условиями договоров его обязанности, к числу которых отнесена, в частности, перегрузка товаров судопогрузочными машинами, расположенными на морских причалах в порту, с конвейерной линии порта (транспортёра) на борт судна (в трюм), и, соответственно, - об отсутствии у налогоплательщика права применения нулевой ставки по услугам, оказываемым имеющимися у него на территории морского порта судопогрузочными машинами, основан на неполном исследовании имеющихся в материалах дела доказательств и доводов участвующих в деле лиц.

В силу ст. 289 АПК РФ указания арбитражного суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, постановления суда первой, апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

При новом рассмотрении в судебном заседании суд апелляционной инстанции огласил, что от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края через канцелярию суда поступило дополнение к апелляционной жалобе для приобщения к материалам дела.

Суд, совещаясь на месте, определил: приобщить дополнение к апелляционной жалобе к материалам дела.

Суд огласил, что от ОАО «Новороссийский зерновой терминал» через канцелярию суда поступило дополнение к отзыву на апелляционную жалобу с приложением дополнительных доказательств для приобщения к материалам дела.

Представитель Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края не возражал против удовлетворения ходатайства.

Суд, совещаясь на месте, определил: приобщить дополнение к отзыву на апелляционную жалобу к материалам дела.

Суд протокольным определением с учетом положений аб. 2 ч. 2 ст. 268 АПК РФ удовлетворил ходатайство и приобщил к материалам дела дополнительные доказательства как представленные в обоснование возражений на доводы апелляционной жалобы.

Представитель Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств.

Представитель ОАО «Новороссийский зерновой терминал» возражал против удовлетворения ходатайства.

Суд протокольным определением удовлетворил ходатайство и приобщил к материалам дела дополнительные доказательства как непосредственно связанные с предметом исследования по настоящему спору.

Представитель Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнении к ней, просил решение суда отменить.

Представитель ОАО «Новороссийский зерновой терминал» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу и дополнении к отзыву, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу и дополнении к отзыву, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в период с 20.01.2014 года по 20.04.2014 года Инспекцией ФНС России по г. Новороссийску (далее так же - «налоговая инспекция») была проведена камеральная налоговая проверка первичной налоговой декларации по НДС ОАО «Новороссийский зерновой терминал» за 4 квартал 2013 года, представленной 20.01.2014, регистрационный номер декларации 34481952.

Согласно представленной декларации, налогоплательщиком в разделе 4 декларации по коду операции 1010405 отражена реализация услуг, связанных с реализацией товаров на экспорт в сумме 629 476 498,0 рублей.

По результатам проверки был составлен Акт камеральной налоговой проверки Общества от 06.05.2014 № 53373 и вынесено два решения от 18.09.2014.

-№ 1866 об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению (14 379 249 руб.);

-№ 65965 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Согласно Решению № 65965 от 18.09.2014 г. обществу доначислен НДС в размере 97 640 540 руб. и пени - 5 554 214,32 руб.

Кроме того, общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 ст. 122 в размере 9 714 887,70 руб. (с учетом п. 3 ст. 114 НК РФ сумма штрафа уменьшена на 50%).

Налоговая инспекция отказала обществу в применении ставки НДС 0 процентов по перевалке зерновых культур на основании подпункта 2.5. пункта 1 статьи 164 НК РФ.

Налоговая инспекция посчитала, что реализация услуг по перевалке груза не подтверждена в сумме 622 332 163 руб., вследствие чего был начислен налог по ставке 18 процентов в размере 112 019 789 руб.

С применением налоговых вычетов, приходящихся на данную реализацию, в размере 15 440 724 руб., сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет составила 96 579 065,0 руб. (112 019 789-15 440 724=96 579 065,0).

С учетом подтверждения налоговой инспекцией налоговых вычетов, приходящихся на реализацию услуг по транспортно-экспедиторскому обслуживанию, в размере 177 224 руб. и начисленной по разделу 3 налоговой декларации суммы НДС, исчисленной к уплате в бюджет в размере 1 238 699 руб., итоговая сумма налога, подлежащая уплате в бюджет на основании декларации, составила 97 640 540,0 руб.

На основании этих же выводов налоговой инспекцией одновременно принято решение № 1866 от 18.09.2014 г. об отказе ОАО «НЗТ» в возмещении НДС в сумме 14 379 249 руб.

Не согласившись с указанными решениями и воспользовавшись предоставленным правом, Общество обжаловало данные решения в вышестоящий налоговый орган.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Управление ФНС России по Краснодарскому краю вынесло решение от 29.12.2014 г. № 21-12-1202, согласно которому апелляционная жалоба ОАО «НЗТ» оставлена без удовлетворения.

Данное обстоятельство и послужило основанием для обращения АО «НЗТ» в арбитражный суд.

Судом установлено, что налоговым органом были соблюдены нормы законодательства, регулирующие порядок рассмотрения материалов налоговых проверок.

Отказывая в применении нулевой ставки, налоговая инспекция сослалась на то, что одним из обязательных условий для применения ставки НДС ноль процентов в рамках п.п. 2.5 п.1 ст. 164 Налогового кодекса РФ является факт оказания российской организацией услуг по перевалке и хранению грузов только в пределах границ порта.

При этом налоговая инспекция указала, что согласно п. 1 ст. 11 Налогового кодекса РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в котором они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Поверяя вышеуказанные доводы инспекции, суд первой инстанции правомерно пришел к следующим выводам.

Согласно подпункту 2.5 пункта 1 статьи 164 НК РФ, налогообложение производится по налоговой старке 0% при реализации работ (услуг), выполняемых (оказываемых) российскими организациями (за исключением организаций трубопроводного транспорта) в морских, речных портах по перевалке и хранению товаров, перемещаемых через границу РФ, и товаросопроводительных документах которых указан пункт отправления и (или) пункт назначения, находящийся за пределами РФ.

Исходя из содержания приведенного пункта НК РФ, для правомерности применения ставки НДС в размере 0% необходимо выполнение следующих обязательных условий:

а) услуги должны квалифицироваться как услуги по перевалке и хранению товаров;

б) услуги должны оказываться в порту;

в) услуги по перевалке и хранению оказываются в отношении товаров, которые подлежат перемещению через границу РФ и указанный в товаросопроводительных документах пункт отправления и (или) пункт назначения, должен находиться за пределами РФ.

Подпунктом 2.2 пункта 1 статьи 164 НК РФ установлено, что под перевалкой в целях настоящей статьи понимаются погрузка, выгрузка, слив, налив, маркировка, сортировка, упаковка, перемещение в границах морского, речного порта, технологическое накопление грузов, приведение грузов в транспортабельное состояние, их крепление и сепарация.

Пунктом 9 статьи 4 Закона о портах установлено, что перевалка грузов является комплексным видом услуг и (или) работ по перегрузке грузов и (или) багажа с одного вида транспорта на другой вид транспорта при перевозках в прямом международном сообщении и непрямом международном сообщении, прямом и непрямом смешанном сообщении, в том числе перемещение грузов в границах морского порта и их технологическое накопление, или по перегрузке грузов без их технологического накопления с одного вида транспорта на другой вид транспорта.

Для применения нулевой ставки по подпункту 2.5 пункта 1 статьи 164 Кодекса работы (услуги) по перевалке и хранению товаров должны быть выполнены (оказаны) в морских, речных портах.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Кодекса институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.

Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 22.04.2010 № 588-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы открытого акционерного общества "Дальневосточный завод "Звезда" на нарушение конституционных прав и свобод подпунктом 23 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации», законодатель, отказавшись от определения понятия «морской порт» в налоговом законе, исходил из необходимости применения этих понятий для целей освобождения соответствующих операций от налогообложения в том значении, которое им придано отраслевым законодательством. Такой подход позволяет избежать ограничительного толкования указанных понятий в рамках налогового закона для целей освобождения операций от обложения налогом на добавленную стоимость.

Под морским портом в статье 9 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации (далее - Кодекс торгового мореплавания) понимается совокупность объектов инфраструктуры морского порта, расположенных на специально отведенных территории и акватории и предназначенных для обслуживания судов, используемых в целях торгового мореплавания, комплексного обслуживания судов рыбопромыслового флота, обслуживания пассажиров, осуществления операций с грузами, в том числе для их перевалки, и других услуг, обычно оказываемых в морском порту, а также взаимодействия с другими видами транспорта.

Деятельность в морских портах осуществляется в соответствии с Законом о морских портах (пункт 3 статьи 9 Кодекса торгового мореплавания).

Объектами инфраструктуры морского порта являются расположенные на территории и (или) акватории морского порта и предназначенные для обеспечения безопасности мореплавания, оказания услуг в морском порту, обеспечения государственного контроля и надзора в морском порту портовые гидротехнические сооружения, внутренние рейды, якорные стоянки, доки, буксиры, ледоколы и иные суда портового флота, средства навигационного оборудования и другие объекты навигационно-гидрографического обеспечения морских путей, системы управления движением судов, информационные системы, перегрузочное оборудование, железнодорожные и автомобильные подъездные пути, линии связи, устройства тепло-, газо-, водо- и электроснабжения, иные устройства, оборудование, инженерные коммуникации, склады, иные здания, строения, сооружения (пункт 1 статьи 4 Закона о портах).

К владельцам объектов инфраструктуры морского порта относятся юридические лица или индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации и осуществляющие эксплуатацию объектов инфраструктуры морского порта от своего имени независимо от того, являются они собственниками данных объектов или используют их на ином законном основании (пункт 6 статьи 4 Закона о портах).

Под территорией морского порта понимается земельный участок или земельные участки, не покрытые поверхностными водами, в границах морского порта, в том числе искусственно созданный земельный участок или искусственно созданные земельные участки (пункты 13 и 15 статьи 4 Закона о портах).

Услуги по перевалке грузов являются разновидностью возмездного оказания услуг, предусмотренных главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее -Гражданский кодекс), по договору об оказании которых исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность) на различных видах транспорта, а заказчик обязуется оплатить их (статья 779 Гражданского кодекса).

Договор перевалки отвечает признакам смешанного (в том числе с элементами договоров перевозки, регулируемого главой 40 Гражданского кодекса). Деятельность оператора морского терминала и экспедитора во многом является схожей: оба субъекта оказывают вспомогательные услуги, связанные с транспортировкой грузов. В морских портах осуществляется перевалка грузов, перевозимых в соответствии с законодательством, действующем на различных видах транспорта,

Так, статьей 20 Закона о портах к числу существенных условий договора перевалки груза отнесены обязанность оператора морского терминала как перевалки груза, так и выполнения других определенных договором перевалки груза услуг и работ. В числе таких действий законодатель называет погрузку, выгрузку, перемещение в границах морского порта, технологическое накопление груза.

Под перевалкой грузов понимается комплексный вид услуг и (или) работ по перегрузке грузов и (или) багажа с одного вида транспорта на другой вид транспорта при перевозках в прямом международном сообщении и непрямом международном сообщении, прямом и непрямом смешанном сообщении, в том числе перемещение грузов в границах морского порта и их технологическое накопление, или по перегрузке грузов без их технологического накопления с одного вида транспорта на другой вид транспорта (подпункт 9 статьи 4 Закона о портах).

Технологические процессы перевалки грузов включают в себя совокупность технологических операций, связанных с погрузкой (выгрузкой) грузов с одного вида транспорта на другой, креплением грузов на транспортном средстве, технологическим накоплением грузов (пункт 9 Правил оказания услуг по перевалке грузов в морском порту, утвержденных Приказом Минтранса России от 09.07.2014 № 182 (далее - Правила перевалки грузов).

Перечисленные в пункте 9 Правил перевалки грузов признаки таковой отличаются от приведенных в пункте 4 статьи 20 Закона о портах, включающих погрузку, выгрузку, перемещение в границах морского порта, технологическое накопление груза.

В пункте 4 статьи 20 Закона о портах регулируются особенности перевалки груза с одного вида транспорта на другой. Однако такими признаками не охватывается перевозка в непрямом международном сообщении - при перевозке груза через морской порт по отдельным перевозочным документам, в том числе различными видами транспорта (отличие перевалки от транспортно-экспедиционных услуг).

Таким образом, исходя из пункта 4 статьи 20 Закона о портах, по договору перевалки оператор морского терминала осуществляет различные операции, к числу которых отнесено технологическое накопление (хранение), составляющее лишь одно из приведенных в Законе действий.

Пунктом 3 статьи 21 Закона о портах установлено, что прием грузов для перевозки морским перевозчиком от грузоотправителя (отправителя) и сдача грузов морскому перевозчику грузополучателю (получателю) в морском порту осуществляются в трюме или у борта судна либо на палубе судна.

Следовательно, закон не исключает осуществление перевалки в виде перегрузки грузов в границах морского порта с одного вида транспорта (в рассматриваемом случае транспортёрная лента, движение по которой экспортируемое зерно начинает с элеватора общества, находящегося в непосредственной близости от территории морского порта (примыкает к нему) на другой вид транспорта (морское судно). Судебные инстанции установили, что пульт управления всеми стадиями перевалки, начиная с момента поступления зерна из зернохранилища общества на движущуюся ленту, следующую по территории морского порта, вплоть до погрузки на морское судно, находится на производственной территории налогоплательщика, откуда он осуществляет все процессы засыпки зерна, формирование судовой партии, перемещение зерна на борт морского судна, отключает при заполнении трюмов необходимым количеством груза.

При таких обстоятельствах, несмотря на определение услуг перевалки как комплекса действий, выполнение одного или нескольких действий из многостадийного процесса перевалки грузов при установленных судебными инстанциями обстоятельствах перегрузки зерна в морское судно судопогрузочным краном не препятствует применению лицом, его выполняющим, льготной ставки по реализации таких услуг (работ), оказанных на территории морского порта.

Об этом же свидетельствует и грамматический анализ пункта 4 статьи 20 Закона о портах, в котором законодатель указывает характерные для перевалки грузов действия путем их перечисления через запятую, заменяющую собой разделительный союз «и». В их числе значатся и погрузка, выгрузка товаров.

Из подпункта 2.5 пункта 1 статьи 164 Кодекса не следует невозможность применения нулевой ставки в отношении налогообложения услуг по перевалке и хранению товаров в случае, если договором перевалки предусмотрено выполнение (оказание) только отдельных видов работ (услуг), относящихся к содержанию данного договора.

Подпункт 2.5 пункта 1 статьи 164 Кодекса не содержит понятие перевалки, в силу статьи 11 Кодекса ссылка на нормы налогового законодательства, регулирующие однородные правоотношения, в частности, абзац четвертый подпункта 2.2 пункта 1 статьи 164 Кодекса, не противоречит применению определения перевалки, определенного как погрузка, выгрузка, слив, налив, маркировка, сортировка, упаковка, перемещение в границах морского, речного порта, технологическое накопление грузов, приведение грузов в транспортабельное состояние, их крепление и сепарация.

Фактически такая же формулировка признаков перевалки содержится в пункте 9 Правил перевалки грузов (погрузка, выгрузка, перемещение в границах морского порта, технологическое накопление груза).

Из материалов дела следует, что Общество в проверяемом периоде оказывало услуги по приему из железнодорожного и автомобильного транспорта, накоплению на элеваторе судовой партии, хранении, транспортировке и отгрузке на теплоходы с помещением под таможенную процедуру экспорта зерновых культур, согласно заключенным договорам с контрагентами:

- ООО «Краснодарзернопродукт-Экспо» ИНН 2310105350 (договор № М-2013/163 от 14.06.2013);

-ООО «Ауспан Интернешнл» ИНН 7731537040 (договор № М-2013/170 от 14.06.2013);

-ООО «СИ-ЭЙЧ-ЭС Агромаркет» ИНН 2315151700 (договор № М-2013/162 от 14.06.2013);

-ООО «Луис Дрейфус Коммодитиз Восток» ИНН 7710289975 (договор № М-2013/158/13Т01150 от 14.06.2013);

-ООО «Каргил Юг» ИНН 2310062265 (договор № М-2013/155 от 14.06.2013);

-ООО «Артис-агро Экспорт» ИНН 7826148116 ( договор № м-2013/157 от 14.06.2013);

-ООО «Международная Зерновая Компания» ИНН 7708525142 (договор № М-2013/154 от 14.06.2013);

-ООО «Торговый дом Астон» ИНН 6162024831 (договор № М-2013/161 от 14.06.2013);

-ООО «Гарант Логистик» ИНН 3661055981 (договор № М-2013/164 от 14.06.2013); ЗАО «Виталмар АГРО» ИНН 7729391002 (договор № М-2013/160 от 14.06.2013).

Согласно предмету и содержанию договоров, Общество в 4 квартале 2013 года оказывало услуги по перевалке зерновых и масличных культур (по тексту так же -«зерновых грузов», «грузов»), а именно:

- выгрузку Зерновых культур из железнодорожных вагонов и автотранспортных средств;

-приемку Зерновых культур по количеству и качеству;

-технологическое формирование (накопление) судовой партии Зерновых культур;

- качественную и количественную сохранность Зерновых культур в соответствии с условиями Договора;

- доставку (погрузку) Зерновых культур на борт судна.

Согласно договору на перевалку зерновых и масличных культур № М-2013/161 от 14.06.2013, заключенный между ООО «Торговый дом Астон» ИНН 6162024831 (Заказчик) и ОАО «Новороссийский зерновой терминал» (Исполнитель), Исполнитель оказывает заказчику услуги по перевалке зерновых и масличных культур заказчика («зерновые культуры») на терминальном комплексе по перевалке зерновых и масличных культур в Новороссийском морском торговом порту (Терминал) в соответствии с описанием и перечнем таких услуг, приведённом в Приложении 1, а заказчик обязуется предъявлять для перевалки на терминал согласованные объёмы зерновых культур, а также обеспечивать их вывоз с терминала в предусмотренные договором сроки, оплачивать оказываемые исполнителем услуги в порядке, предусмотренном договором, а также выполнять иные обязательства, закреплённые в договоре.

Заказчик гарантирует предъявление зерновых культур для перевалки исполнителем по настоящему договору в общем объёме 300 000 тонн +/- 5 % в течение срока действия договора. Максимальный срок накопления каждой конкретной партии зерновых культур, предъявленной к перевалке на терминал, составляет не более 21 календарного дня, начиная с даты поставки. При этом под «тоннами» в настоящем договоре понимаются метрические тонны. Стороны ежемесячно согласовывают график обработки судов с указанием точных сроков обработки, а также качества и количества зерновых культур, запланированных к перевалке на предстоящий месяц, сроки и объёмы поставки по каждой позиции с указанием объёмов, планируемых к завозу железнодорожным транспортом. Количество зерновых культур, недопоставленное заказчиком не может быть гарантировано к приему исполнителем в последующий период, то есть недопоставленные объёмы зерновых культур на следующий месяц не переходят.

Качество поставляемых на терминал зерновых культур должно соответствовать требованиям ГОСТа РФ, а также согласованному в графике качеству зерновых культур. Зерновые культуры считаются сданными заказчиком и принятыми исполнителем:

- по качеству - согласно результатам экспертизы, проводимой лабораторией исполнителя либо лабораторией третьего лица, с которым у исполнителя заключен договор об оказании услуг.

- по количеству - согласно показаниям весов исполнителя.

Результаты приёмки зерновых культур оформляются путём составления соответствующих актов приёмки.

Порядок подтверждения права на получение возмещения НДС при налогообложении по ставке 0% предусмотрен положениями подпункта 3.5 пункта 3 статьи 165 НК РФ, согласно которому документами, подтверждающими правомерность применения нулевой ставки, являются: - контракт (копия) налогоплательщика с иностранным или российским лицом на выполнение указанных работ (оказание указанных услуг); копии поручения на отгрузку товаров с указанием порта разгрузки и отметкой «Погрузка разрешена» российского таможенного органа места убытия; копии коносамента, морской накладной или любого иного подтверждающего факт приема к перевозке товара документа, в котором в графе «Порт разгрузки» указано место, находящееся за пределами территории РФ.

Для подтверждения оказания услуг по перевалке грузов Заявитель представлял налоговой инспекции:

- копии заключенных договоров, копии коносаментов с переводом на русский язык, с указанием порта разгрузки за пределами таможенной территории РФ, с отметками капитана о принятии груза,

- копии поручений на погрузку с отметкой таможенного органа «погрузка разрешена» с указанием порта разгрузки за пределами Российской Федерации,

- копии актов выполненных работ с указанием судна, количества, ставки, стоимость в рублях, ГТД, отметками «Выпуск разрешен», «Товар вывезен»,

- счета-фактуры за услуги по перевалке зерновых культур.

По представлению пакета документов, предусмотренных подпунктом 3.5 пункта 3 ст. 165 НК РФ у налоговой инспекции претензий нет.

Спор о правомерности применения ставки 0 процентов возник между сторонами из-за различного толкования места оказания услуги по перевалке грузов.

Как установлено материалами проверки АО «НЗТ» является собственником участков, на которых построен зерновой терминал:

1)г. Новороссийск, Портовая, 12, кадастровый номер - 23:47:02 06 005:028, Свидетельство о государственной регистрации права № 23 АЖ 613256 от 21 05 2010,

2)г. Новороссийск, Портовая, 12, кадастровый номер - 23:47:02 06 005:029, Свидетельство о государственной регистрации права № 23 АЖ 613255 от 21.05.2010;

3)г. Новороссийск, Портовая, 30-я площадка, кадастровый номер - 23:47:00 00 00 000:025, Свидетельство о государственной регистрации права № 23 АЖ 613262 от 21.05.2010;

4)г. Новороссийск, Портовая, 10, кадастровый номер - 23:47:0206005:34, Свидетельство о государственной регистрации права № 23 АЖ 613263 от 21.05.2010;

5)г. Новороссийск, Портовая, 10, кадастровый номер - 27:47:0206005:33, Свидетельство о государственной регистрации права № 23 АЛ 788336 от 12.04.2013г. (выдано повторно взамен свидетельства № 613261 серия 23АЖ от 21.05.2010);

6)г. Новороссийск, Портовая, 8, кадастровый номер - 23:47:0206005:12, Свидетельство о государственной регистрации права № 23 АЖ 613259 от 21.05.2010.

Налоговый кодекс РФ не дает определения, что следует понимать под границами морского порта, а также не ограничивает круг лиц, имеющих право осуществлять перевалку и хранение грузов в морском порту, так же как и не дает ответа на вопрос: где должна (или может) начинаться услуга по перевалке грузов?

Определение морского порта дается в Кодексе торгового мореплавания.

Так, согласно пункту 1 статьи 9 Кодекса под морским портом понимается совокупность объектов инфраструктуры морского порта, расположенных на специально отведенных территории и акватории и предназначенных для обслуживания судов, используемых в целях торгового мореплавания, комплексного обслуживания судов рыбопромыслового флота, обслуживания пассажиров, осуществления операций с грузами, в том числе для их перевалки, и других услуг, обычно оказываемых в морском порту, а также взаимодействия с другими видами транспорта.

Деятельность в морских портах осуществляется в соответствии с федеральным законом от 08.11.2007 № 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее Закон № 261 -ФЗ).

В свою очередь Закон № 261 -ФЗ устанавливает порядок строительства, открытия, закрытия морских портов, порядок осуществления в них деятельности, в том числе оказания услуг (ст.1 Закона).

Для перевалки грузов в морском порту используется совокупность объектов инфраструктуры морского порта, эксплуатируемых юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в соответствии с законодательством РФ, владеющими указанными объектами на праве собственности и на других основаниях.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона № 261-ФЗ под объектами инфраструктуры морского порта понимаются портовые гидротехнические сооружения, внутренние рейды, якорные стоянки, доки, буксиры, ледоколы и иные суда портового флота, средства навигационного оборудования и другие объекты навигационно-гидрографического обеспечения морских путей, системы управления движением судов, информационные системы, перегрузочное оборудование, железнодорожные и автомобильные подъездные пути, линии связи, устройства тепло-, газо-, водо- и электроснабжения, иные устройства, оборудование, инженерные коммуникации, склады, иные здания, строения, сооружения, расположенные на территории и (или) акватории морского порта и предназначенные для обеспечения безопасности мореплавания, оказания услуг в морском порту, обеспечения в морском порту государственного контроля (надзора).

В силу пункта 6 статьи 4 Закона № 261 -ФЗ владельцами объектов инфраструктуры морского порта являются юридические лица или индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в соответствии с законодательством РФ и осуществляющие эксплуатацию объектов инфраструктуры морского порта от своего имени независимо от того, являются они собственниками данных объектов или используют их на ином законном основании.

Согласно пункту 7 ст. 4 Закона морской терминал - совокупность объектов инфраструктуры морского порта, технологически связанных между собой и предназначенных и (или) используемых для осуществления операций с грузами, в том числе для их перевалки, обслуживания судов, иных транспортных средств и (или) обслуживания пассажиров;

Согласно пункту 2 ст. 16 Закона Операторы морских терминалов и иные владельцы технологически взаимосвязанных объектов инфраструктуры морского порта обязаны заключать между собой соглашения, существенными условиями которых являются организация и обеспечение непрерывности технологического процесса оказания соответствующих услуг в морском порту, установление порядка технического обслуживания и эксплуатации объектов инфраструктуры морского порта, ответственность сторон, в том числе ответственность по обязательствам, вытекающим из договоров оказания соответствующих услуг в морском порту, перед пользователями.

Согласно статье 5 Закона № 261-ФЗ границами морского порта являются границы его территории и акватории. Границы морского порта устанавливаются (изменяются) Правительством Российской Федерации в соответствии с Земельным кодексом Российской Федерации и Водным кодексом Российской Федерации.

Границы морского порта Новороссийск (Краснодарский край) установлены Распоряжением Правительства РФ от 12.08.2009 г № 1161-р (далее Распоряжение).

Налоговой проверкой установлено, что АО «НЗТ» осуществляло строительство терминального комплекса по перевалке зерновых и масличных культур в ОАО «НМТП» объемом перевалки 3,6 млн. тонн в год, в соответствии с проектным решением, выданным ОАО «Ростовский Промзернопроект» от 2005 года.

Согласно проектной документации терминальный комплекс разбит на 3 площадки:

-основная производственная, на которой располагаются: устройства приема зерна, зернохранилища, норийно-весовые, приемные лаборатории, склад масла, ремонтно-механические мастерские, пожарные резервуары, внутренние ж/д пути, контрольно-пропускной пункт;

-площадка выставочных ж/д путей, на которой располагаются внешние ж/д пути, трансформаторная подстанция;

-площадка транспортной галереи (представляет из себя технологическую линию отгрузки зерна на водный транспорт, проходит через территорию ОАО «НМТП»), которая состоит из: конвейерных эстакад, перекидной башни, галереи отгрузки на водный транспорт на причалах 23, 24 пристани № 3, инженерных сетей и сооружений.

По окончанию строительства транспортная галерея передана на баланс ОАО «НМТП».

Галерея отгрузки на водный транспорт расположена вдоль причалов № 23, 24 и имеет протяженность отгрузочных конвейеров 380 м. В галерее установлены два открытых ленточных конвейера SL5.1, SL5.2 производительностью по 800 т/час со сбрасывающимися тележками, которые имеют механическое соединение со шнековыми конвейерами судовой погрузочной машины.

Погрузочные машины движутся вдоль причала по рельсам и, имея вылет стрелы 29 м, обеспечивают полную загрузку трюмов судна.

В целях обеспечения бесперебойного функционирования перегрузочного комплекса Обществом и ОАО «НМТП» заключено Генеральное соглашение о сотрудничестве и организации взаимоотношений от 6 мая 2005 (далее - Генеральное соглашение) и дополнительные соглашения № 1 и № 2 к нему с разграничением ответственности сторон в осуществлении единого технологического процесса перевалки грузов.

В дальнейшем Обществом и ОАО «НМТП» было подписано Дополнительное соглашение № 3 от 21.07.2014 г. к Генеральному соглашению, в котором стороны описали и детализировали существующие этапы совместного технологического процесса, уточнили порядок взаимодействия и зоны (границы) ответственности при эксплуатации перегрузочного комплекса. Так же было подписано Дополнительное соглашение № 4 от 25.07.2014 г., в котором установлена плата за стоянку судопогрузочных машин Общества на охраняемой территории причалов ОАО «НМТП».

Кроме того, в соответствии с пунктом 2 ст. 16 федерального закона № 261 -ФЗ собственники перегрузочного комплекса заключили договор от 01.05.2009г. № О-2009/64/480/09 на техническое обслуживание и ремонт морской составляющей Транспортной галереи погрузки на водный транспорт, согласно которому АО «НЗТ» по поручению ОАО «НМТП» выполняет работы по техническому обслуживанию и ремонту морской составляющей транспортной галереи погрузки на водный транспорт, принадлежащей ОАО «НМТП», приобретение запасных частей и материалов.

Таким образом, при выполнении работ по перевалке грузов в 4 квартале 2013 года АО «НЗТ» использовало основные средства, оборудование, подъездные пути, которые находятся на территории принадлежащей АО «НЗТ» по адресу г. Новороссийск, ул. Портовая 8,10,12, 30-я площадка, не входящей в границы морского порта и оборудование, расположенное на территории порта и непосредственно причалы № 23, 24 пристани № 3.

Материалами дела подтверждается, что услуги по перевалке зерна на терминальных комплексах в морском порту Новороссийска, выразившиеся в выгрузке зерна с конвейеров (транспортёрных лент) порта и его погрузке на борт судна (в трюмы) выполнял налогоплательщик, при этом использовались принадлежащие ему 2 судопогрузочные машины, расположенные на территории причалов № 23, 24 пристани № 3. По своему характеру эти услуги (работы) оказывались исключительно в связи с трансграничным перемещением экспортируемого товара в территории Российской Федерации в пределах границ порта.

Непрерывность и единство технологического процесса перевалки не допускает рассмотрение отдельных его этапов в привязке к конкретному оборудованию, входящему в состав перегрузочного комплекса.

Следовательно, на основании заключенных между Обществом и ОАО «НМТП» соглашений, с использованием имущества этих организаций осуществляется единый неразрывный процесс перевалки зерна на экспорт, состоящий из следующих этапов и зон (границ) ответственности:

- перегрузка (выгрузка) груза из авто- и железнодорожного транспорта -осуществляется Обществом;

-технологическое формирование (накопление) судовой партии груза в силосах Перегрузочного комплекса - осуществляется АО «НЗТ»;

-перемещение и погрузка груза - осуществляется Обществом и ОАО «НМТП» в части принадлежащего каждой стороне перегрузочного оборудования согласно разграничению их ответственности, в том числе:

-перемещение груза от силосов до перекидной башни (поз. 24 по Генеральному плану) - осуществляется Обществом;

- перемещение груза от перекидной башни до приемного устройства цепного транспортера судопогрузочных машин, принадлежащих Обществу – осуществляется ОАО «НМТП»;

- погрузка груза от приемного устройства цепного транспортера судопогрузочных машин до борта судна - осуществляется Обществом;

- размещение и штивка груза в трюмах судна согласно каргоплану -осуществляется ОАО «НМТП».

Единство технологического комплекса, имущество которого технологически связано между собой подтверждено так же судебной строительно-технической экспертизой, проведенной по ходатайству АО «НЗТ».

Согласно экспертному заключению от 07.10.2015 № 555/12-3/16.1 все оборудование и объекты перегрузочного терминала, с учетом их фактического назначения, возможно использовать только в единой технологии, поскольку они обеспечивают эксплуатацию Терминала как единого производства, в котором остановка (поломка, выбытие из строя) какой-либо составляющей полностью останавливает работу всего Терминала и делает невозможной оказание услуги по перевалке.

В результате проведенного исследования определено, что составляющие Терминала - технологическое оборудование, системы, сооружения и объекты недвижимости АО «НЗТ» и ПАО «НМТП» предназначены только для осуществления единого процесса перевалки и с учетом технического назначения не могут быть использованы по отдельности.

Все оборудование, объекты и сооружения находятся в единой связи и системы, используемые в начальной стадии технологического накопления груза, непосредственно связаны и оказывают влияние на системы, обеспечивающие погрузку зерна в трюм судна.

На основании изложенного разделение единого комплекса по перевалке зерновых и масличных культур на морские суда является некорректным, поскольку данный комплекс представляет собой целостный и неделимый производственный объект.

Для установления момента возникновения объекта налогообложения для исчисления НДС суд правомерно руководствовался следующим:

В соответствии с п.1 ч.1 ст.146 НК РФ, объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Согласно ч.1 ст.39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Место и момент фактической реализации товаров, работ или услуг определяются в соответствии с частью второй настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Данным пунктом также предусмотрено, что первичные учетные документы должны содержать в качестве обязательных реквизитов дату составления указанных документов и содержание хозяйственной операции.

В соответствии с предметом договора в настоящем деле конечным результатом выполняемой услуги является загрузка зерна в трюм судна, что не отрицается налоговым органом.

Следовательно, до момента, когда зерно окажется в трюме судна, услуга не считается оказанной. Фактически оказание услуги сторонами в рамках настоящего дела подтверждено актами выполненных работ. Таким образом, именно с момента загрузки зерна в судно услуга считается оказанной фактически, а для целей налогообложения. Кроме того, после подписания соответствующего акта, в котором зафиксирован выполненный объем. Аналогичный правовой подход по моменту возникновения объекта налогообложения (с момента подписания акта выполненных работ) применен судами апелляционной и кассационной инстанции по делу А32-46761/2011.

На основании изложенного, для целей применения налога на добавленную стоимость датой отгрузки товаров (выполнения работ, услуг) признается дата первого по времени составления первичного документа, оформленного на имя покупателя или перевозчика (организацию связи) для доставки товаров покупателю.

Окончание предоставления услуг по экспортной перевалке зерновых грузов на морские суда по времени совпадает с моментом завершения погрузки зерна в трюм судна через телескопическую погрузочную трубу судопогрузочной машины и штивку груза, которые оформляются выдаваемым морским перевозчиком коносаментом, определяющим, в свою очередь, точный размер судовой партии.

Поскольку единый процесс перевалки завершается при погрузке зерна в трюм судна и его штивке, именно в этот момент возникает объект налогообложения для исчисления НДС по оказанной услуге. Следовательно, суд полагает обоснованным рассмотрение процесса перевалки как осуществляемого в границах морского порта Новороссийск.

Совокупность указанных обстоятельств позволяют определять место оказания услуги по перевалке на территории морского порта Новороссийск, соответственно, и ставка за оказанные услуги является единой, на всю услугу по перевалке с ж/д и (или) автомобильного транспорта на морские суда.

Суд первой инстанции правомерно отклонил довод налоговой инспекции о том, что Общество не входит перечень операторов морских терминалов, которые имеют право оказывать услуги на территории порта как не соответствующий действующему законодательству.

В соответствии с пунктом 7 статьи 4 Закона о морских портах морской терминал - совокупность объектов инфраструктуры морского порта, технологически связанных между собой и предназначенных и (или) используемых для осуществления операций с грузами, в том числе для их перевалки.

ОАО «НМТП» в соответствии с определением, данным в пункте 8 статьи 4 Закона о морских портах, является оператором морского терминала - транспортной организацией, осуществляющей эксплуатацию морского терминала, операции с грузами, в том числе их перевалку, обслуживание судов, иных транспортных средств и (или) обслуживание пассажиров.

Закон о морских портах не содержит запрета на эксплуатацию владельцем объектов инфраструктуры морского порта принадлежащих ему объектов одновременно с эксплуатацией морского терминала его оператором при совместном осуществлении перевалки грузов.

В соответствии с пунктом 2 статьи 16 Закона о морских портах операторы морских терминалов и иные владельцы технологически взаимосвязанных объектов инфраструктуры морского порта обязаны заключать между собой соглашения, существенными условиями которых являются организация и обеспечение непрерывности технологического процесса оказания соответствующих услуг в морском порту, установление порядка технического обслуживания и эксплуатации объектов инфраструктуры морского порта, ответственность сторон, в том числе ответственность по обязательствам, вытекающим из договоров оказания соответствующих услуг в морском порту, перед пользователями.

Как уже упоминалось выше, между Обществом и ОАО «НМТП» действует Генеральное соглашение о сотрудничестве и организации взаимоотношений от 6 мая 2005 с дополнительными соглашениями, целью которых является обеспечение непрерывности технологического процесса оказания услуг по перевалке в морском порту и разграничение ответственности сторон.

Согласно установленному в соглашении распределению обязанностей на общество возлагаются механические действия по перевалке (перегрузке) судопогрузочными машинами непосредственно на борт судна (в трюм), а на порт - осуществление организационной (процедурной) работы, необходимой в силу требований законодательства для осуществления перевалки грузов в международном морском порту. В числе прочего это обусловлено персональным составом указанных организаций, а также имеющимися у них производственными мощностями.

С учетом данных соглашений предметом осуществляемой обществом деятельности являются работы (услуги) по перевалке грузов судопогрузочными машинами общества, тогда как порт оказывает услуги по фактической перевалке (перегрузке) перевозимых грузов с момента их доставки на принадлежащий ему конвейер с зернового терминала общества (смежного с территорией порта) до судопогрузочных машин общества, расположенных на морских причалах, арендуемых портом у Российской Федерации. Далее зерно перегружается этими судопогрузочными машинами непосредственно в трюмы морских судов (на борт).

В процессе установления порядка технического обслуживания комплекса по перевалке зерновых и масличных культур в составе объектов, принадлежащих Обществу и ОАО «НМТП», предприятиями так же заключен Договор на техническое обслуживание и ремонт принадлежащей ОАО «НМТП» Морской составляющей Транспортной галереи погрузки на водный транспорт от 01.05.2009 г. № О-2009/64/480/09. На основании данного Договора и необходимости содержания собственного имущества Общество несет полную ответственность за безотказную работу всех элементов и систем Комплекса в установленный нормативный срок службы, а также за их использование по назначению.

Учитывая изложенное, суд обоснованно отклонил довод налоговой инспекции о том, что только ОАО «НМТП» осуществляет перевалку зерна в границах порта.

Суд правомерно оценил критически довод инспекции об отсутствии у общества документов, подтверждающих правомерность использования и нахождения принадлежащих Обществу судопогрузочных машин на территории причалов № 23, № 24 пристани № 3, арендованных ОАО «НМТП» у ФГУП «Росморпорт».

Судом установлено, что налоговым органом в ходе проверки в соответствии со ст. 93.1 НК РФ направлено требование от 18.03.2014 № 36700 ОАО «НМТП» о предоставлении документов и информации, касающихся перегрузки экспортного груза по прямому варианту элеватор АО «НЗТ» на т/х. Налоговым органом затребованы пояснения на основании каких документов находятся судопогрузочные машины, принадлежащие АО «НЗТ» на причалах № 23, 34 пристани 3 и чьи работники осуществляют погрузку на суда.

Из ответа, представленного ОАО «НМТП» письмом от 01.04.2014 № 15132 следует пояснение, что ОАО «Новороссийский морской торговый порт» (далее по тексту - ОАО «НМТП») в соответствии с договором перевалки оказывает клиентам ОАО «Новороссийский зерновой терминал» (ООО «Торговый дом Астон», ООО «Международная зерновая компания» и др.) услуги по перегрузке зерна и семян насыпью по варианту «элеватор-борт судна».

При этом перегрузка грузов осуществляется через Зерновой терминал ОАО «Новороссийский зерновой терминал» (далее по тексту - ОАО «НЗТ») и причалы №23 и №24 пристани №3 ОАО «НМТП» в рамках единого технологического процесса, на основании Генерального соглашения о сотрудничестве и организации взаимоотношений, заключенного между ОАО «НМТП» и АО «НЗТ» от 06 мая 2005 года.

Особенностью технологической цепочки при осуществлении перевалки зерна через Зерновой терминал АО «НЗТ» и причалы № 23 и № 24 ОАО «НМТП» является заключение клиентом сначала договора перевалки зерна на конкурсной основе с владельцем Зернового терминала АО «НЗТ», а затем с ОАО «НМТП». Данная технологическая цепочка включает операции, за которые ответственность перед клиентом (заказчиком) несет АО «НЗТ», и операции, за которые ответственность перед клиентом (заказчиком) несет ОАО «НМТП».

На причалах пристани 3 установлены судопогрузочные машины в количестве 2 единиц, принадлежащие на праве собственности АО «НЗТ». Данные судопогрузочные машины являются объектами движимого имущества. Действующее российское законодательство и условия Договора аренды федерального имущества № 01-10/663 от 02.08.2002 (с изменениями и дополнениями) не содержат ограничений на временное размещение на причалах движимого имущества и не накладывают на арендатора обязательств по согласованию данного размещения с ФГУП «Росморпорт».

В письме Росимущества от 26.12.2014 № 05/55677дсп в адрес ФНС России изложено аналогичное обоснование нахождения судопогрузочных машин АО «НЗТ» на пристани 3.

На основании изложенного суд пришел к обоснованному выводу, что правомерность использования и нахождения принадлежащих Обществу судопогрузочных машин на территории причалов № 23, № 24 пристани № 3 подтверждается Генеральным соглашением о сотрудничестве и организации взаимоотношений, заключенным между ОАО «НМТП» и АО «НЗТ» от 06 мая 2005 года.

Кроме того, оценив представленные доказательства в совокупности, суд пришел к правильному выводу о том, что применение обществом налоговой ставки 0% в отношении осуществления работ в терминале, прилегающем к территории порта, обосновано и на основании иной нормы: подпункта 2.1 п. 1 ст. 164 НК РФ, исходя из следующего.

С 01 января 2011 года подпункт 2 пункта 1 статьи 164 Кодекса дополнен еще двумя видами услуг в качестве основания для применения налоговой ставки 0% по налогу на добавленную стоимость - это услуги по международной перевозке товаров и транспортно-экспедиционные услуги, оказываемые на основании договора транспортной экспедиции при организации международной перевозки.

Под международными перевозками товаров понимаются перевозки товаров морскими, речными судами, судами смешанного (река - море) плавания, воздушными судами, железнодорожным транспортом и автотранспортными средствами, при которых пункт отправления или пункт назначения товаров расположен за пределами территории Российской Федерации.

Действие указанного подпункта распространяется и на услуги по предоставлению принадлежащего на праве собственности или на праве аренды (в том числе финансовой аренды (лизинга) железнодорожного подвижного состава и (или) контейнеров для осуществления международных перевозок и транспортно-экспедиционные услуги, оказываемые российскими организациями или индивидуальными предпринимателями на основании договора транспортной экспедиции при организации международной перевозки.

В целях названной статьи законодатель отнес к транспортно-экспедиционным услугам такие виды услуг как: участие в переговорах по заключению контрактов купли-продажи товаров, оформление документов, прием и выдача грузов, завоз-вывоз грузов, погрузочно-разгрузочные и складские услуги, информационные услуги, подготовка и дополнительное оборудование транспортных средств, услуги по организации страхования грузов, платежно-финансовых услуг, услуги по таможенному оформлению грузов и транспортных средств, услуги по разработке и согласованию технических условий погрузки и крепления грузов, розыску груза после истечения срока доставки, контроль за соблюдением комплектной отгрузки оборудования, перемаркировке грузов, обслуживанию и ремонту универсальных контейнеров грузоотправителей, обслуживанию рефрижераторных контейнеров и хранению грузов в складских помещениях и на открытых площадках экспедитора.

Согласно статье 801 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента-грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза. Договором транспортной экспедиции могут быть предусмотрены обязанности экспедитора организовать перевозку груза транспортом и по маршруту, избранными экспедитором или клиентом, обязанность экспедитора заключить от имени клиента или от своего имени договор (договоры) перевозки груза, обеспечить отправку и получение груза, а также другие обязанности, связанные с перевозкой.

В качестве дополнительных услуг договором транспортной экспедиции может быть предусмотрено осуществление таких необходимых для доставки груза операций, как получение требующихся для экспорта или импорта документов, выполнение таможенных и иных формальностей, проверка количества и состояния груза, его погрузка и выгрузка, уплата пошлин, сборов и других расходов, возлагаемых на клиента, хранение груза, его получение в пункте назначения, а также выполнение иных операций и услуг, предусмотренных договором. Условия выполнения договора транспортной экспедиции определяются соглашением сторон, если иное не установлено законом о транспортно-экспедиционной деятельности, другими законами или иными правовыми актами.

При этом помимо норм Гражданского кодекса Российской Федерации необходимо руководствоваться классификацией транспортно-экспедиторских услуг, содержащейся в Национальном стандарте Российской Федерации ГОСТ Р 52298-2004 «Услуги транспортно-экспедиторские», утвержденным приказом Ростехрегулирования от 30.12.2004 № 148-ст: к транспортно-экспедиционным услугам относятся участие в переговорах по заключению контрактов купли-продажи товаров, оформление документов, прием и выдача грузов, завоз-вывоз грузов, погрузочно-разгрузочные и складские услуги, информационные услуги, подготовка и дополнительное оборудование транспортных средств, услуги по организации страхования грузов, платежно-финансовых услуг, услуги по таможенному оформлению грузов и транспортных средств, а также разработка и согласование технических условий погрузки и крепления грузов, розыск груза после истечения срока доставки, контроль за соблюдением комплектной отгрузки оборудования, перемаркировка грузов, обслуживание и ремонт универсальных контейнеров грузоотправителей, обслуживание рефрижераторных контейнеров и хранение грузов в складских помещениях и на открытых площадках экспедитора.

Суд кассационной инстанции указал, что при рассмотрении вопроса о необходимости выполнения лицом, претендующим на применение нулевой ставки в связи с оказанием услуг перевалки грузов в морских портах, возможно применить и правовой подход, сформированный в пункте 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судом при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость», имеющий сходные предметы регулирования, обстоятельства и правовую природу. В указанном пункте регулируются особенности применения нулевой ставки по подпункту 2.1 пункта 1 статьи 164 Кодекса (реализация услуг по международной перевозке товаров, а также, в частности, транспортно-экспедиционных услуг, оказываемых на основании договора транспортной экспедиции при организации международной перевозки).

При этом отмечено, что оказание таких услуг несколькими лицами (множественность лиц на стороне исполнителя или привлечение основным исполнителем третьих лиц (субисполнителей)) само по себе не препятствует применению нулевой ставки всеми участвовавшими в оказании услуг лицами. Такую ставку также вправе применять перевозчики, оказывающие услуги по международной перевозке товаров на отдельных этапах перевозки, а также лица, привлеченные экспедитором для оказания отдельных транспортно-экспедиционных услуг. Действие льготы признано зависящим от статуса товаров, являющихся предметом международной перевозки, места реализации услуг (работ), производимых в отношении этих товаров, вне зависимости от того, выступает ли оказывающее их лицо организатором международной перевозки, заказчиком услуги, либо иным лицом.

В соответствии пунктом 3.1 статьи 165 Кодекса при реализации услуг, предусмотренных подпунктом 2.1 пункта 1 статьи 164 Кодекса, для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов налогоплательщиками представляются в налоговые органы следующие документы: контракт (копия контракта) налогоплательщика с иностранным или российским лицом на оказание указанных услуг; выписка банка (ее копия), подтверждающая фактическое поступление выручки от иностранного или российского лица - покупателя указанных услуг на счет налогоплательщика в российском банке; копии транспортных, товаросопроводительных и (или) иных документов, подтверждающих вывоз товаров за пределы территории Российской Федерации (ввоз товаров на территорию Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, в соответствии с условиями заключенных договоров АО «НЗТ» (Терминал) обязался в порядке и на условиях, определенных договором, оказывать Клиентам услуги по перевалке зерновых грузов.

При этом термин «Перевалка», используемый в условиях вышеназванных договоров (пункт 1.Договора), имеет следующее значение и толкование для сторон договора: Комбинат выполняет для Клиента работы (услуги) по разгрузке семян зерновых (в дальнейшем именуется «Зерновые культуры») из железнодорожных вагонов и/или автотранспортных средств, технологическое формирование судовой партии и доставке на борт судна.

Заявитель фактически задействовал принадлежащую ему инфраструктуру, находящуюся за пределами территории порта Новороссийск, для осуществления следующих услуг, связанных с отправкой экспортных партий зерна и входящих составной частью в комплексную услугу по перевалке, оказание которой предусмотрено условиями Договора:

1.1.Стороны согласовывают График обработки судов (далее «График») с указанием точных сроков обработки, а также качества и количества Продукции, запланированных к перевалке, сроки и объемы поставки по каждой позиции с указанием объемов, планируемых к завозу автомобильным и железнодорожным транспортом (пункт 2.2 Договора).

1.2.Проверка качества доставленной продукции (пункт 2.3, 2.5.1, 2.6.3 Договора);

1.3.Оказание Клиенту содействия в получении подтверждения приемки станцией Новороссийск железнодорожных вагонов с продукцией, направленной в адрес Комбината в соответствии с согласованной позицией, а также в согласовании плана перевозок Продукции с перевозчиком железнодорожным транспортом (пункт 2.1.5 Приложения 1 к договору);

1.5. Оказание Клиенту содействие в осуществлении контроля за своевременным поступлением на железнодорожную станцию Новороссийск железнодорожных вагонов с Продукцией, отправленных в адрес Комбината на основании железнодорожных накладных, полученных от Клиента (пункт 2.1.6 Приложения 1 к договору);

1.5. Прием и разгрузка продукции из вагонов и автотранспорта в резервуары Терминала, с проверкой количества и качества зерна (пункт 2.5 Приложения 1 к договору);

1.6. осуществление необходимых мер для обеспечения количественной и
качественной сохранности принятой Продукции (пункт 2.8 Приложения 1 к договору).

Связь оказанных заявителем услуг в отношении товаров с их международной перевозкой доказана представленными в материалы дела документами.

Из материалов дела следует, что груз Клиентов поступал в ж/д вагонах или автотранспортом, перевозка которого оформлялась ж/д и (или) -автотранспортными накладными.

Клиент при завозе Продукции передавал Комбинату следующие документы: при завозе продукции железнодорожным транспортом:

железнодорожные накладные с указанием в графе «Грузополучатель» -АО «Новороссийский зерновой терминал» на экспорт водным транспортом;

сертификат качества или удостоверение о качестве - по вагонам;

карантинный сертификат и ветеринарное свидетельство по форме № 3 (для зерна на фуражные цели);

радиологический сертификат (в тех случаях, когда это предусмотрено действующими нормативами); сертификат соответствия. при завозе продукции автотранспортом:

заполненные товаротранспортные накладные (ТТН) в четырех экземплярах с указанием грузоотправителя, грузополучателя, веса брутто, тары, нетто;

удостоверение качества на каждое автотранспортое средство;

карантинный сертификат и ветеринарное свидетельство (для зерна на фуражные цели); сертификат соответствия.

В соответствии с требованиями Договора стороны оформляют акты сверки расчетов и акты исполнения обязательств.

Погрузка зерна на морские суда осуществляется на основании поручений на погрузку, которые оформляются в соответствии с требованиями Приказа ГТК РФ от 12.09.2001 № 892 «Об утверждении Положения о таможенном оформлении и таможенном контроле судов, используемых в целях торгового мореплавания, а также товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации этими судами». В поручениях на погрузку указано, что оно выдается в числе прочих организаций и АО «НЗТ» и указываются реквизиты Договора с Клиентом, в рамках которого осуществляется отгрузка зерна на экспорт.

Подпункт 2.1 пункта 1 статьи 164 НК РФ не содержит каких-либо оговорок, ограничивающих применение его норм в случае, если договором предусмотрено выполнение (оказание) только отдельных видов работ (услуг), предусмотренных абзацем пятым подпункта 2.1 пункта 1 статьи 164 НК РФ.

Понятие видов услуг, относящихся к вышеуказанным транспортно-экспедиционным услугам, данной нормой НК РФ не определено.

Суд правомерно исходил из того, что оказанные обществом услуги в полной мере подпадают под перечень транспортно-экспедиционных услуг, предусмотренных ГОСТ Р 52298-2004 «Услуги транспортно-экспедиторские», утвержденным приказом Ростехрегулирования от 30.12.2004 № 148-ст.

Согласно названному ГОСТу, в целях настоящей статьи к транспортно-экспедиционным услугам относятся:

-участие в переговорах по заключению контрактов купли-продажи товаров;

-оформление документов, прием и выдача грузов;

-завоз-вывоз грузов;

-погрузочно-разгрузочные и складские услуги;

-информационные услуги;

-подготовка и дополнительное оборудование транспортных средств;

-страхование грузов;

-платежно-финансовые услуги;

-таможенное оформление грузов и транспортных средств;

-прочие транспортно-экспедиторские услуги.

При этом в соответствии с требованиями пункта 3.1.4. ГОСТ, к погрузочно-разгрузочным и складским услугам относят:

- погрузку и выгрузку транспортных средств, в том числе автомобильного транспорта, соответственно на станциях (в портах) отправления и назначения, на складах грузоотправителей и грузополучателей;

-сортировку грузов;

-хранение, подработку и перевалку грузов;

- комплектование мелких партий товаров в поездные отправки и укрупнение грузовых единиц;

-разукрупнение поездных отправок для доставки грузополучателям;

-формирование и расформирование пакетов;

- прием и выдачу товаров, проверку количества мест, веса, внешнего вида груза, состояния тары и упаковки;

-погрузку грузов в контейнеры и выгрузку из них;

-маркировку грузов;

-упаковку, увязку, обшивку грузов;

-ремонт транспортной тары и упаковки.

Согласно пункту 3.1.5. ГОСТ, к информационным услугам относят:

- уведомление грузополучателя об отправке грузов по его адресу

-уведомление грузополучателя о продвижении груза и подходе к станции (порту) назначения;

-слежение за продвижением груза от станции (порта) отправления до станции (порта) назначения;

-уведомление грузополучателя или грузоотправителя о подходе груженого или порожнего автотранспорта;

-уведомление грузоотправителя о выдаче груза грузополучателю;

-уведомление о пересечении грузом Государственной границы;

-уведомление грузополучателя или грузоотправителя о прибытии груза на станцию (в порт) назначения;

-уведомление о погрузке груза на подвижной состав (борт судна) и прибытии к месту назначения.

Исходя из вышеизложенного, фактически оказанные обществом в рамках договора с инопартнером услуги:

-выгрузка ж/д. вагонов на ж/д станции Новороссийск;

-загрузка в элеваторы Заявителя;

-проверка количества и качества зерна;

-формирование судовых партий;

-хранение продукции Клиента;

-уведомление Клиента о подходе и прибытии ж/д. вагонов на станцию Новороссийск;

-непосредственно перевалка зерна Клиента с ж/д транспорта и (или) автотранспорта на морской, соответствуют перечню услуг, в соответствии с классификацией транспортно-экспедиторских услуг, установленных Национальным стандартом Российской Федерации ГОСТ Р 52298-2004 и относятся к транспортно-экспедиционным услугам.

Учитывая изложенное, данный технологический процесс является составной частью работ по перевалке товаров при их транспортировке в соответствии с определением перевалки, приведенным в абзаце 4 подпункта 2.2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации.

Вывод суда первой инстанции о том, что перевалка грузов является процессом, включающим в себя его подготовку, непосредственное перемещение, погрузку и т.д. и каждое из этих действий, в совокупности составляющих единый технологический процесс, само по себе не имеет экономического смысла в отрыве от грузовой операции, является правильным. В спорном случае, как установил суд, общество осуществляло именно то действие (операцию) (отдельный этап перевалки), которое входит составной частью в процесс перевалки зерна в морское судно. Участие при этом иных лиц, осуществляющих деятельность по выполнению других составных частей единого комплекса (например, транспортировку груза по конвейеру, транспортёрной ленте) не исключает наличия у всех участников многостадийного процесса права применении налоговой льготы при соблюдении ими других условий (перевозку экпортируемых грузов на территории морского порта посредством транспортёрной линии, их перегрузка в тележки и т.д.).

Сам по себе факт выполнения работ также подтверждается представленными в материалы дела первичными документами и не оспаривается налоговым органом.

Из пояснений налогового органа следует, что, не оспаривая единство технологического процесса, инспекция разделяет услуги выполненные обществом в проверяемом периоде, на услуги, оказанные на территории порта, и вне территории порта.

Однако из оспариваемого решения налогового органа, следует вывод о том, что перевалка зерна, осуществлялась обществом не на территории порта, в связи с чем обществу полностью отказано в праве применения ставки НДС равной 0%.

Исследованные судом документы в совокупности и взаимной связи позволило сделать вывод о том, что общество оказало в 4 квартале 2013 года предусмотренные подпунктом 2.1 пункта 1 статьи 164 Кодекса транспортно-экспедиционные услуги при организации международной перевозки экспортируемого товара, перевозимого в непрямом международном сообщении, то есть конечным пунктом перевозки являлись порты иностранных государств, находившиеся за пределами территории Российской Федерации. Услуги по оформлению заявителем документов осуществлялись с единственной целью - организовать именно международную перевозку. Наличие при этом у общества статуса грузоотправителя, грузополучателя либо перевозчика груза за пределы Российской Федерации законом не предусмотрено.

Следовательно, вывод суда первой инстанции о выполнении налогоплательщиком при установленных им обстоятельствах услуг, являющихся составной частью перевалки экспортируемых грузов, понятие которой соответствует приведенному в абзаце 4 подпункта 2.2 пункта 1 статьи 164 Кодекса, и их отнесении к услугам, предусмотренным подпунктом 2.5 пункта 1 статьи 164 Кодекса, и подлежащим обложению по нулевой ставке, основан на правильном применении норм права.

Отсутствие у налогоплательщика статуса оператора морского терминала в рассматриваемом случае не влияет на рассмотрение вопроса о наличии права на применение льготной ставки налогообложения как вследствие ее применения в отношении определенного вида и места оказания услуг (работ), так и отсутствия такого условия в подпункте 2.5 пункта 1 статьи 164 Кодекса.

Более того, пунктом 2 статьи 16 Закона о портах на операторов морских терминалов и иных владельцев технологически взаимосвязанных объектов инфраструктуры морского порта возложена обязанность заключения между собой соглашений, существенными условиями которых являются организация и обеспечение непрерывности технологического процесса оказания соответствующих услуг в морском порту. Инспекция не оспаривает, что порт и общество являются владельцами объектов инфраструктуры морского порта Новороссийск.

Подпунктом 3 пункта 1 статьи 16 Закона установлена обязанность операторов морских портов по обеспечению равного доступа к услугам в морских портах, открытости сведений о таких услугах.

В целях технологического накопления оператор морского терминала временно размещает принятые к перевалке грузы на крытых складах, складах-навесах, на открытых складских площадках морского порта (пункт 53 Правил перевалки грузов в морском порту. Техническое накопление зерна в терминалах общества, смежных с территорией морского порта в спорном налоговом периоде, участвующими в деле лицами не оспаривается.

Суд первой инстанции установил, что во исполнение положений пункта 2 статьи 16 Закона о портах между обществом и портом заключены соглашения об организации работы по обеспечению перевалки зерновых грузов и использовании перегрузочного оборудования на причалах, в соответствии с которыми портом совместно с обществом в рамках генерального соглашения о сотрудничестве и организации взаимоотношений между ними от 06.05.2005 распределяют в том числе обязанности по обеспечению перевалки зерновых грузов. Согласно установленному в соглашении распределению обязанностей на общество возлагаются механические действия по перевалке (перегрузке) судопогрузочными машинами непосредственно на борт судна (в трюм), а на порт - осуществление организационной (процедурной) работы, необходимой в силу требований законодательства для осуществления перевалки грузов в международном морском порту. В числе прочего это обусловлено персональным составом указанных организаций, а также имеющимися у них производственными мощностями.

Генеральным соглашением о сотрудничестве и организации взаимоотношений от 06.05.2005 общество обязалось осуществлять инвестиционное финансирование в строительство зернового терминала в целях последующего ведения хозяйственной деятельности по перевалке грузов зернового терминала через причалы № 23, 24 пристани № 3 морского порта (п. 1.3 соглашения). Дополнительным соглашением к нему от 28.08.2007 участники соглашения установили, что общество заключает договоры на перевалку грузов, в связи с чем с момента начала оказания обществом услуг экспортерам по приемке, накоплению и погрузке на суда зерновых культур порт обязуется оказывать экспортерам налогоплательщика услуги по обработке грузов (пункт 2 дополнительного соглашения), при этом порт обязан обеспечивать оказание услуг обществу по перевалке грузов через причалы (п. 4.1 соглашения). Обязательства и ответственность сторон осуществляется с учетом территории, разграниченной перекидной башней, расположенной на территории порта, а также приемным устройством шнека судопогрузочной машины (пункт 3 дополнительного соглашения).

Фактически доказательствами совместного оказания услуги перевалки АО «НЗТ» и ПАО «НМТП» одним и тем же клиентам являются: генеральное соглашение о сотрудничестве и организации взаимоотношений от 06.05.2005, рабочие технологические карты, экспертное заключение от 07.10.2015 № 555/12-3/16.1, свидетельские показания работников общества, протокол осмотра от 31.03.2014 г. № 23, письма ПАО «НМТП» от 20.06.2014 № 2100-02/187, от 22.08.2014 № 2100-02/299, от 28.04.2016 № 2100-02/251.

Так в письме от 22.08.2014 № 2100-02/299 ПАО «НМТП», прямо указывает, что особенностью технологической цепочки при осуществлении перевалки зерна через зерновой терминал ОАО «НЗТ» и причалы № 23 и № 24 ОАО «НМТП» является заключение клиентом сначала договора перевалки зерна на конкурсной основе с владельцем Зернового терминала ОАО «НЗТ», а затем с ОАО «НМТП». Данная технологическая цепочка включает операции, за которые ответственность перед клиентом (заказчиком) несет ОАО «НЗТ», и операции, за которые ответственность перед клиентом (заказчиком) несет ОАО «НМТП.

Таким образом, каждый из исполнителей выполняет работы по комплексной услуге перевалке в зоне своей ответственности. Отсюда и разные ставки за проделанную работу - у АО «НЗТ» от 600 до 710 руб. за 1 тонну переваливаемого груза, а у ПАО «НМТП» - 3,2 дол. за 1 тонну груза (в 4 кв. 2014 г. курс дол. ~ 40-55 руб/дол).

Письмом в адрес ОАО «НЗТ» от 20.06.2014 № 2100-02/187 ОАО «НМТП» указывает, что на территории причалов № 23 и № 24 ОАО к НМТП» расположены следующие принадлежащие ОАО «НЗТ» объекты движимого имущества: судопогрузочиые машины «Neaero» S 800 в количестве 2-х единиц.

Доставка судовых партий груза зерновых масличных культур со склада (силосов) ОАО «НЗТ» до территории причалов № 23 и №24 пристани № 3 ОАО «НМТП», а также погрузка в трюмы судов производится с помощью принадлежащего ОАО «НЗТ» технологического оборудования, в соответствии с разработанными ОАО «НЗТ» и ОАО «НМТП» едиными Рабочими технологическими картами.

Транспортировка (перемещение) судовых партий груза зерновых и масличных культур от склада (силосов) Зернового терминала ОАО «НЗТ» до судопогрузочных машин «Neuero» S 800 осуществляется: по принадлежащей ОАО «НЗТ» транспортной галерее (состоит из двух линий транспортеров) и по принадлежащей ОАО «НМТП» транспортной галерее (состоит из двух линий транспортеров).

Зоны ответственности при транспортировке (перемещении) груза в процессе эксплуатации взаимосвязанных объектов инфраструктуры перегрузочного комплекса ОАО "НЗТ" и ОАО "НМТП":

-ОАО «НЗТ» - транспортировка (перемещение) от склада (силосов) до перекидной башни №24 ОАО «НМТП», а также от приемных устройств пенных транспортеров судопогрузочных машин «Neuero» S 800 ОАО «НЗТ» и до борта судна;

-ОАО «НМТП» - транспортировка (перемещение) груза от перекидной башни №24 включительно по транспортерам ОАО «НМТП» до приемных устройств цепных транспортеров судопогрузочных машин «Neuero» S 800 ОАО «НЗТ».

Ответственность за количество и качество погруженного в трюмы судов груза несет ОАО «НЗТ», за исключением случаев, когда недостача груза или ухудшение качества произошли при перемещении груза в зоне ответственности ОАО «НМТП».

Взвешивание экспортных судовых партий осуществляется на территории ОАО «НЗТ» на принадлежащем этой организации оборудовании - прямоточных весах.

Обслуживание вышеперечисленного принадлежащего ОАО «НЗТ» на праве собственности технологического оборудования, в том числе расположенного на территории причалов №№ 23 и 24 ОАО «НМТП», осуществляется специалистами ОАО «НЗТ».

Запуск и остановка вышеперечисленных объектов технологической линии осуществляется оператором пульта управления ОАО «НЗТ». Контроль за единым технологическим процессом по перевалке груза осуществляется совместно специалистами ОАО «НЗТ» и ОАО «НМТП»».

Из имеющихся технологических карт, утвержденных ПАО «НМТП», и закрепленных зон ответственности следует, что все работы, попадающие под зоны ответственности ОАО «НЗТ», производятся работниками зернового терминала и ни кем другим. Данное обстоятельство подтверждается также письмом ПАО «НМТП» в адрес ОАО «НЗТ» от 28.04.2016 № 2100-02/251.

Как было указано выше, суд кассационной инстанции, сославшись на определение Конституционного суда Российской Федерации от 22.04.2010 № 588-0 «Об отказе в принятии к (рассмотрению жалобы открытого акционерного общества «дальневосточный завод «звезда» на нарушение конституционных прав и свобод подпунктом 23 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации» пришел к выводу, что, поскольку понятие «морской порт» в налоговом законе не определено, то для целей освобождения операций, осуществляемых на территории порта, от налогообложения необходимо применять эти понятия в том значении, которое им придано отраслевым законодательством, И далее, сославшись на Кодекс торгового мореплавания, на закон № 261-ФЗ «О морских портах а Российской Федерации», на пункт 9 Правил оказания услуг по перевалке грузов в морском порту, утвержденных Приказом Минтранса России от 09.07.2014 г. №182 сделал вывод, что закон не исключает осуществление перевалки в виде перегрузки грузов в границах морского порта с одного вида транспорта (в рассматриваемом случае - транспортёрная лента, движение по которой экспортируемое зерно начинает с элеватора общества, находящегося в непосредственной близости от территории морского порта (примыкает к нему) на другой вид транспорта (морское судно).

Исходя из имеющихся в материалах дела доказательств и установленных обстоятельств суд кассационной инстанции указал, что не смотря на определение услуг перевалки как комплекса действий, выполнение одного или нескольких действий из многостадийного процесса перевалки грузов при установленных судебными инстанциями обстоятельствах перегрузки зерна в морское судно судопогрузочным краном не препятствует применению лицом, его выполняющим, льготной ставки по реализации таких услуг (работ), оказанных на территории морского порта.

Фактически такая формулировка признаков перевалки содержится в пункте 9 Правил перевалки грузов (погрузка, выгрузка, перемещение в границах морского порта, технологическое накопление груза)».

Суд кассационной инстанции посчитал возможным применить правовой подход, сформированный в пункте 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 № 33 «О некоторых вопросах/возникающих у арбитражных судом при рассмотрении дел, , связанных с взиманием налога на добавленную стоимость», имеющий сходные предметы регулирования, обстоятельства и правовую природу. В указанном пункте регулируются особенности применения нулевой ставки по подпункту 2.1 пункта 1 статьи 164 Кодекса (реализация услуг по международной перевозке товаров, а также, в частности, транспортно-экспедиционных услуг, оказываемых на основании договора транспортной экспедиции при организации международной перевозки).

При этом отмечено, что оказание таких услуг несколькими лицами (множественность лиц на стороне исполнителя или привлечение основным исполнителем третьих лиц (субисполнителей) само по себе не препятствует применению нулевой ставки всеми участвовавшими в оказании услуг лицами. Такую ставку также вправе применять перевозчики, оказывающие услуги по международной перевозке товаров на отдельных этапах перевозки, а также лица, привлеченные экспедитором для оказания отдельных транспортно-экспедиционных услуг. Действие льготы признано зависящим от статуса товаров, являющихся предметом международной перевозки, .места реализации услуг (работ), производимых в отношении этих товаров, вне зависимостей от того, выступает ли оказывающее их лицо организатором международной перевозки, заказчиком услуги, либо иным лицом.

Кассационная инстанция посчитала возможным применение указанного правового подхода в связи с установлением законодателем общеправового принципа, позволяющего применять льготный режим для экспортируемых товаров российских производителей товаров с целью создания им преференций при выходе на международные ринки, поддержки отечественного товаропроизводителя и создания им благоприятных условий для развития бизнеса. При этом законодатель в рассматриваемом случае предоставляет льготный режим налогообложения не только непосредственным сельхозпроизводителям, но и лицам, принимающим участие в многостадийном процессе доработки, переработки, перевозки сельхозпродукции вплоть до момента исполнения обязательств по внешнеэкономическим контрактам исходя из базисных условий поставки. >

При этом дополнительно представленные в суд апелляционной инстанции протоколы допроса от 06.06.2016, 05.09.2016 работников ПАО «НМТП» не опровергают правомерность выводов суда первой инстанции.

Отклоняя доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, судебная коллегия также принимает во внимание, представленные обществом в обоснование возражений на доводы апелляционной жалобы, письма от 28.04.2016, 02.09.2016 от ПАО «НМТП» в адрес ОАО «НЗТ».

Так, согласно письму от 28.04.2016 технологический процесс перевалки на суда через причалы №№ 23 и 24 ПАО «НМТП» грузов зерновых и масличных культур, поступающих авто- и железнодорожным транспортом на Зерновой терминал АО «НЗТ», обусловлен принадлежностью и местонахождением технологически взаимосвязанных объектов инфраструктуры двум владельцам - АО «НЗТ» и ПАО «НМТП». Основной особенностью технологического процесса является его неразрывность.

Комплекс по перевалке зерновых и масличных культур представляет из себя технологически взаимосвязанные объекты инфраструктуры АО «НЗТ» и ПАО «НМТП» (единая технологическая линия), целевое назначение которого состоит в обеспечении перевалки судовых партий груза зерновых и масличных культур на суда через причалы №№ 23 и 24 ПАО "НМТП, а также в транспортно-экспедиционном обслуживании груза для обеспечения перевозки различными видами транспорта.

Так, причалы №№ 23 и 24 пристани № 3 получены ПАО «НМТП» в долгосрочную аренду на основании Договора аренды № 01-10/663 от 02.08.2002, заключенного с ФГУП «Росморпорт». Данные причалы №№ 23 и 24 пристани № 3 находятся в границах морского порта Новороссийск, установленных Распоряжением Правительства Российской Федерации от 12.08.2009 № 1161-р.

На территории причалов №№ 23 и 24 ПАО «НМТП» расположены следующие принадлежащие АО «Новороссийский зерновой терминал» (АО «НЗТ») объекты движимого имущества: судопогрузочные машины «Neuero» S 800 в количестве 2-х единиц, В течение всего периода их эксплуатации, в том числе в период 4 квартала 2013 года, эксплуатация судопогрузочных машин «Neuero» S 800 на причалах №23 и №24 осуществлялась специалистами АО «НЗТ».

Письмом ФГУП «Росморпорт» от 14.08.2014 г. исх. №3457 дополнительно разъяснено, что нахождение на причалах №23 и №24 пристани № 3 судопогрузочных машин «Neuero» S 800 принадлежащих АО «НЗТ», не нарушает режим их эксплуатации.

Доставка судовых партий груза зерновых и масличных культур со склада (силосов) АО «НЗТ» до территории причалов №№ 23 и 24 пристани № 3 ПАО «НМТП», а также погрузка в трюмы судов производится с помощью принадлежащего АО «НЗТ» технологического оборудования, в соответствии с разработанными АО «НЗТ» и ПАО «НМТП» едиными Рабочими технологическими картами.

Транспортировка (перемещение) судовых партий груза зерновых и маслинных культур от склада (силосов) Зернового терминала АО «НЗТ» до судопогрузочных машин «Neuero» S 800 осуществляется: по принадлежащей АО «НЗТ» транспортной галерее (состоит из двух линий транспортеров) и по принадлежащей ПАО «НМТП» транспортной галерее (состоит из двух линий транспортеров).

Ответственность за обеспечение технической эксплуатации и обслуживание вышеперечисленного принадлежащего АО «НЗТ» на праве собственности технологического оборудования, в том числе расположенного на территории причалов №№ 23 и 24 ПАО «НМТП», осуществляется специалистами АО «НЗТ».

Обслуживание вышеперечисленного технологического оборудования, принадлежащего на праве собственности ПАО «НМТП» и расположенного на территории причалов №№ 23 и 24 ПАО «НМТП», осуществляется специалистами АО «НЗТ» на основании следующих договоров на техническое обслуживание и ремонт принадлежащей ПАО «НМТП» Морской составляющей Транспортной галереи погрузки на водный транспорт: в 4 квартале 2013 года - на основании договора от 01.05.2009 г. № О-2009/64/480/09; в настоящее время - на основании договора от 31.12.2015 г. №0-2015/244/3028/15.

Запуск и остановка вышеперечисленных объектов технологической линии осуществляется оператором пульта управления АО «НЗТ».

Контроль за единым технологическим процессом по перевалке груза осуществляется совместно специалистами АО «НЗТ» и ПАО «НМТП».

Услуга по перевалке грузов на экспорт в границах морского порта Новороссийск оказывается силами двух юридических лиц - ПАО «НМТП» и АО «НЗТ» - каждое предприятие в своей части услуги посредством эксплуатации принадлежащего ему перегрузочного оборудования, участвующего в едином технологическом процессе на соответствующем этапе перевалки. Соответственно, каждое предприятие имеет свою собственную ставку за оказание услуг по перевалке. ПАО «НМТП» заключает договоры на оказание услуг по перевалке на причалах № 23 и №24 с теми клиентами, с которыми первоначально заключает договора ОАО «НЗТ».

Согласно письму от 02.09.2016 ПАО «НМТП» пояснило, что не эксплуатировало принадлежащие АО «НЗТ» судопогрузочные машины NeueroS 800 и подтверждает, что погрузка зерна на борт морских судов на причалах №23 и №24 пристани №3 производилась судопогрузочными машинами NeueroS 800, управление которыми осуществлялось работниками АО «НЗТ», в том числе в 4 квартале 2013 года. В штате ПАО «НМТП» отсутствовали специалисты, прошедшие соответствующее обучение и имеющие допуски на управление судопогрузочными машинами NeueroS 800. Также ПАО «НМТП» не имело лицензии, позволяющей эксплуатировать судопогрузочные машины NeueroS 800.

Учитывая вышеизложенное, судебная коллегия считает, что вывод суда первой инстанции о том, что перевалка грузов является процессом, включающим в себя его подготовку, непосредственное перемещение, погрузку и т.д. и каждое из этих действий, в совокупности составляющих единый технологический процесс, само по себе не имеет экономического смысла в отрыве от грузовой операции, является правильным. В спорном случае, как установил суд, общество осуществляло именно то действие (операцию) (отдельный этан перевалки), которое входит составной частью в процесс перевалки зерна в морское судно. Участие при этом иных лиц, осуществляющих деятельность по выполнению других составных частей единого комплекса (например, транспортировку; груза по конвейеру, транспортёрной ленте) не исключает наличия у всех участников многостадийного процесса права применении налоговой льготы при соблюдении ими других условий (перевозку экпортируемых грузов на территории морского порта посредством транспортёрной линии, их перегрузка в тележки и т.д.).

Довод налоговой инспекции об отсутствии у общества документов, подтверждающих правомерность нахождения принадлежащих АО «НЗТ» судопогрузочных машин на территории порта, отклоняется судебной коллегией как необоснованный.

Как было указано выше, свою деятельность АО «НЗТ» на территории порта осуществляет на основании Генерального соглашения о сотрудничестве и организации взаимоотношений от 6 мая 2005 (далее - Генеральное соглашение), дополнительных соглашений № 1, № 2 и № 3 к нему и рабочих технологических карт.

Кроме того, 25.07.2014 г. стороны подписали Дополнительное соглашение № 4, в котором установили плату за стоянку судопогрузочных машин Общества на охраняемой территории причалов ПАО «НМТП».

Таким образом, нахождение судопогрузочных машин па территории морского порта обусловлено генеральным соглашением о сотрудничестве и организации взаимоотношений от 6 мая 2005 и технологическим процессом при оказании услуг по перевалке грузов.

Суд кассационной инстанции указал выяснить вопрос о том, исключались ли из состава оказанные обществом услуг перевалки услуги, связанные с осуществлением производственной деятельности вне пределов морского порта (например, накопление судовой партии на зерновых терминалах).

В ходе налоговой проверки налоговым органом было установлено, что услуги, связанные с осуществлением производственной деятельности вне пределов морского порта не исключались из состава оказанных заявителем услуг перевалки. Данная услуга перевалки является комплексной услугой, отражена в счетах-фактурах, актах выполненных работ АО «НЗТ», в спорный период не разделялась на услуги, оказываемые за пределами и в пределах порта. Акты выполненных работ подписаны заказчиком и исполнителем. Расчет стоимости перевалки осуществляется исходя из фиксированной ставки, которая составляет 600-710 руб. за тонну зерновых культур.

Учитывая совокупность изложенных выше обстоятельств, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что у общества имеется право на применение подпункта 2.1 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации при оказании услуг по перевалке зерна вне территории порта и доводы инспекции о том, что услуги, оказанные ОАО "НКХП" за территорией порта, подлежат налогообложению НДС по ставке 18% отклоняются как необоснованные.

Поскольку суд пришел к выводу о наличии у общества права на применение подпункта 2.1 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации при оказании услуг по перевалке зерна вне территории порта, требования заявителя о неправомерном доначислении 499 322 937,0 рублей являются обоснованными.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям ст. 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учетом положений ст. 71 АПК РФ, считает, что суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о наличии оснований для удовлетворения требований заявителя.

Все обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, а также доводы апелляционной жалобы были предметом рассмотрения суда первой инстанции, им дана надлежащая правовая оценка.

Доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней не принимаются апелляционной инстанцией как не соответствующие фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции, так и не основанным на нормах налогового законодательства.

Согласно ч. 1, 6 ст. 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело, вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.12.2015 по делу
№ А32-1477/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий Д.В. Николаев

Судьи А.Н. Герасименко

Н.В. Шимбарева