Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга"

на решение Арбитражного суда Ростовской области
от 14.07.2016 по делу № А53-1904/2016

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону"

ОГРН <***>, ИНН <***>

к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" ОГРН <***>, ИНН <***>

о взыскании задолженности,

принятое в составе судьи Мезиновой Э.П.

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (далее также – истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к Публичному акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» о взыскании задолженности в размере 7 123 162,05 руб. (с учетом уточнения исковых требований, принятого судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 14.07.2016 взыскана с Публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу публичного акционерного общества «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (ОГРН <***>, ИНН <***>) задолженность в размере 7 123 162,05 руб. и судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 58 539 руб. Взыскана с Публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход Федерального бюджета Российской Федерации государственная пошлина в размере 77 руб.

Ответчик обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просил отменить судебный акт, принять новый.

В судебном заседании представитель публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" заявил ходатайство о приобщении к материалам дела отзыва на апелляционную жалобу.

Суд, совещаясь на месте, определил: приобщить отзыв на апелляционную жалобу к материалам дела.

Представитель публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда отменить.

Представитель публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 25.11.2011 г. между истцом и ответчиком был подписан договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 442/01/11/170296/25/12. При подписании договора между сторонами возникли разногласия. Решением арбитражного суда Ростовской области от 18.05.2013 г. по делу N А53-8310/2012, оставленным в силе вышестоящими инстанциями, разногласия сторон урегулированы в судебном порядке.

Согласно заключенному договору ответчик обязан обеспечить передачу электрической энергии в точки присоединения энергопринимающих устройств потребителей истца к электрической сети, качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам, с соблюдением величин аварийной и технологической брони, в соответствии с согласованной категорией надежности электроснабжения, а истец обязан оплачивать услуги ответчика в порядке, и сроки установленные договором.

В соответствии с пунктом 2.2.1 договора N 442 истец принял на себя обязательство приобретать электрическую энергию для продажи ответчику в целях компенсации потерь, а ответчик принял на себя обязательство оплатить потери электрической энергии в сетях.

Согласно пункту 3.4.13 договора N 442 ответчик обязан оплачивать стоимость электроэнергии, приобретенной в целях компенсации потерь электрической энергии в соответствии с условиями договора.

Пунктом 82 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), установлено, что потребители, приобретающие электрическую энергию у гарантирующего поставщика, оплачивают электрическую энергию гарантирующему поставщику в следующем порядке, кроме случаев, когда более поздние сроки установлены соглашением с гарантирующим поставщиком:

30 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца;

40 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца;

стоимость объема покупки электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электрической энергии в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Поскольку ОАО «МРСК Юга» не в полном объеме исполнило свои обязательства по оплате электрической энергии и не оплатило электрическую энергию, приобретенную в целях компенсации потерь в электрических сетях в размере 7 123 162,05 рублей, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением о взыскании задолженности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии №442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011г. в размере 7 123 162,05 руб.

Правовые основы регулирования указанного вида договора между сетевой организацией и поставщиком закреплены в положениях части 4 статьи 26, части 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), согласно которым сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им сетях.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. При этом, размер этих потерь определяется как разница между объемом электроэнергии, вошедшим в электрическую сеть, и объемами, потребленными присоединенными к этой сети энергопринимающими устройствами потребителей электроэнергии, а также переданными в сети других сетевых организаций.

Пунктом 128 Основных положений N 442 аналогичным образом обязанность по оплате фактических потерь, возникающих в принадлежащих им сетях, возложена на сетевые организации.

Следовательно, все сетевые организации: обязаны приобретать электрическую энергию в целях компенсации потерь, возникающих в ее сетях, у гарантирующего поставщика (либо энергоснабжающей, энергосбытовой организации), самостоятельно определять объем потерь на основании данных об объемах электроэнергии, поступившей в ее сеть и данных об объемах, "выданных" из ее сети потребителям, присоединенным к ее электросети, и смежным сетевым организациям; передают данные о фактических потерях гарантирующему поставщику для определения объема денежных обязательств; обязаны оплатить стоимость фактических потерь гарантирующему поставщику.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

В декабре 2013 г. ответчик предоставил в адрес истца сведения о фактических потерях в его сетях, на основании которых истец производил выставление счета на оплату поставленной электроэнергии.

Однако, после получения сведений от всех сетевых организаций, покупающих у истца электрическую энергию для целей компенсации потерь в сетях, за спорный период было установлено, что объем реализованной электроэнергии меньше объема электроэнергии, приобретенной истцом на оптовом и розничном рынках. В связи с чем объем небаланса (разницы) подлежит распределению на все сетевые организации покупающие у истца электрическую энергию для целей компенсации потерь, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (абз. 2, 4 ст. 190 Основных положений N 442).

Под нормативными потерями электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации понимается сумма величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения, и фактических объемов электрической энергии, отпущенных в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации, определенные в соответствии с требованиями абз. 5 ст. 190 Основных положений N 442.

Таким образом, законодатель предусмотрел механизм расчета нормативных потерь и распределения небаланса на все сетевые организации покупающие у Гарантирующего поставщика электрическую для целей компенсации потерь в сетях на основании пункта 190 Основных положений N 442 в случае непредоставления сетевыми организациями сведений об объеме потерь в своих сетях, а также в случае если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям).

Так, из предоставленного расчета небаланса электрической энергии подлежащей покупке в целях компенсации потерь в сетях, и доказательств, предоставленных в материалы дела за период декабрь 2013г. следует, что объем образовавшейся разницы (небаланса) по данным истца (с учетом сведений предоставленных от всех сетевых организаций об объеме потерь в их сетях) составил 5 811 244 кВт.ч.

Из расчета за декабрь 2013г.:

1 216 368 554 кВт.ч. - объем электроэнергии, приобретенный истцом на оптовом рынке, что подтверждается отчетом ОАО «Администратора торговой системы» (оптового рынка) за ноябрь 2013 г.

3 415 252 кВт.ч. (3 204 168 + 211 084) - объем электроэнергии, приобретенный истцом на розничном рынке у ООО «Русэнергосбыт» по договору № 316/01/12 от 02.04.2012г., и ОАО «Межрегионэнергосбыт» по договору №341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008г., что подтверждается сводным актом первичного учета по договору № 316/01/12 от 02.04.2012г., актом первичного учета электрической энергии по договору купли-продажи 341/КПЭ от 29.12.2008г.

Итого, совокупный объемом электрической энергии приобретенный истцом на оптовом и розничном рынках за период декабрь 2013г. составил 1 219 783 806 кВт.ч. (1 216 368 554 + 3 415 252).

917 266 029 кВт.ч. - общий объем электроэнергии, реализованный истцом на розничном рынке, что подтверждается сводным актом приема-передачи по сети ПАО «МРСК Юга» в редакции акта частичного урегулирования разногласий №3 от 31.12.2015г. к протоколу разногласий к сводному акту приема-передачи электрической энергии по сети ПАО «МРСК Юга» по договору № 442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011г., и сводным актом приема-передачи электрической энергии по сети ОАО «Донэнерго» в редакции акта частичного урегулирования разногласий №2 к сводному акту приема-передачи электрической энергии от 30.06.2014г. по договору №14-УП/2012/10/37 оДр от 12.01.2012 г. за период декабрь 2013г., а именно:

456 637 327 кВт.ч. - объем электроэнергии, переданной по сетям ПАО «МРСК Юга» на энергопринимающие устройства потребителей и хозяйственные нужды.

19 925 842 кВт.ч. (15 006 001 + 229 357 + 4 189 299 + 501 185) - объем
электроэнергии, переданной по сетям ПАО «МРСК Юга» на энергопринимающие
устройства потребителей с которыми у ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» заключены договора купли-продажи электроэнергии, что подтверждается актами приема-передачи по сети ПАО «МРСК Юга» от 31.12.2013г.

2 834 237 кВт.ч - объем неурегулированных разногласий ПАО «МРСК Юга» по договору № 442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011г. учтенных истцом при расчете небаланса.

13 690 640 кВт.ч. - объем электроэнергии, переданной в сеть ОАО «ФСК ЕЭС» и приятой ОАО «ФСК ЕЭС» для транспортировке потребителям, что подтверждается актом об оказании услуг по передаче, сводным актом съема показаний, актами приема-передачи, сообщением о количестве потребленной электроэнергии за декабрь 2013г.

361 813 907 кВт.ч. - объем электроэнергии, переданной по сетям котла ОАО «Донэнерго» (с учетом передачи по сети ССО) на энергопринимающие устройства потребителей с которыми у истца заключены договоры энергоснабжения и хозяйственные нужды.

41 512 271 кВт.ч. - объем электроэнергии, переданной по сетям котла ОАО «Донэнерго» (с учетом передачи по сети ССО) на энергопринимающие устройства потребителей с которыми у истца заключены договоры купли-продажи.

20 851 805 кВт.ч - объем неурегулированных разногласий с ОАО «Донэнерго» по договору №14-УП/2012/10/37 ОДР от 12.01.2012 г. учтенных истцом при расчете небаланса.

Итого, совокупный объем потребления электроэнергии потребителями истца и сетевыми организациями на розничном рынке с учетом неурегулированных разногласий (суммарный объем полезного отпуска) за период декабрь 2013г. составил 917 266 029 кВт.ч. (456 637 327 + 19 925 842 + 2 834 237 + 13 690 640 + 361 813 907 + 41 512 271 +20 851 805).

Соответственно, 302 517 777 кВт.ч. является объемом электроэнергии, подлежащим покупке у гарантирующего поставщика (истца) в целях компенсации потерь в сетях всех сетевых организаций (1 219 783 806 - 917 266 029).

Однако, величина фактически купленных у ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» потерь по всем договорам заключенным с сетевыми организациями в декабре 2013г. составила 296 706 533 кВт.ч., что на 5 811 244 кВт.ч. меньше чем приобретено истцом на оптовом и розничном рынках (302 517 777 - 296 706 533), что подтверждается актами съема показаний электрической энергии предоставленными всеми сетевыми организациями приобретающими электрическую энергию для целей компенсации потерь в сетях, и актами приема-передачи электрической энергии для целей компенсации потерь в сетях, а также актом приема-передачи по сети котла ПАО «МРСК Юга» в редакции акта частичного урегулирования разногласий №2 к акту приема-передачи от 31.12.2015г., сводным актом приема-передачи по сети котла ОАО «Донэнерго» в редакции акта частичного урегулирования разногласий №2 к сводному акту приема-передачи от 20.06.2014г.

Таким образом, 5 811 244 кВт.ч. (небаланс за декабрь 2013г.) подлежит распределению на все сетевые организации приобретающие электрическую энергию для целей компенсации потерь у ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» на основании ст. 190 Основных положений №442, поскольку доказан факт превышения объема покупки над объемом реализации.

Распределение указанного объема между сетевыми организациями представляет следующее. Объем электроэнергии, приходящийся на каждую сетевую организацию в виде доначисления по пункту 190 Основных положений N 422, рассчитывается как произведение величины превышения объема покупки над объемом продажи электроэнергии, и доли нормативных потерь в сетях сетевых организаций, предоставивших данные, в суммарных нормативных потерях всех сетевых организаций.

Поскольку для ответчика на 2013 год уполномоченным федеральным органом исполнительной власти не установлен норматив технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации, то при распределении небаланса истцом применен процент нормативных технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации - ПАО «МРСК Юга» в размере 9,14% на основании абзаца 5 пункта 190 Основных положений N 442.

Так, для ответчика по настоящему делу величина нормативных технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям на 2012г. составляет 9,15 % от отпуска электрической энергии в сеть (14 361 283 059 кВт.ч.), что подтверждено Приказом Минэнерго России №127 от 29.02.2012г.

На 2013г. величина нормативных технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям ПАО «МРСК Юга» Минэнерго России не установлена.

В связи с отсутствием утвержденного Минэнерго России норматива технологических потерь норматив определен с учетом абз. 10, п. 81 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 N 1178, согласно которого в случае отсутствия до 1 октября текущего периода регулирования утвержденных Министерством энергетики Российской Федерации нормативов потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям на расчетный период регулирования, определенных в соответствии с утвержденным в установленном порядке Министерством энергетики Российской Федерации административным регламентом по исполнению государственной функции по утверждению нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, величина технологического расхода (потерь) электрической энергии определяется исходя из прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) на соответствующий расчетный период регулирования.

Региональной службой по тарифам Ростовской области в расчет принят объем потерь электроэнергии в размере 1 305,28 млн. кВт.ч. или 9,14% от отпуска в сеть согласно сводному прогнозному балансу по Ростовской области на 2013г., утвержденному приказом ФСТ России от 29.11.2012г. №312-э/1.

Таким образом, процент норматива технологических потерь норматив в сетях ПАО «МРСК Юга» в 2013г. определен в размере в размере 1 305,28 млн. кВт.ч. или 9,14% от отпуска в сеть согласно сводному прогнозному балансу по Ростовской области на 2013г., утвержденному приказом ФСТ России от 29.11.2012г. №312-э/1, что соответствует письму ответчика № РЭ/200/2065 от 13.11.2015г.

Из расчета распределения небаланса в соответствии с п. 190 Основных положений №442 за декабрь 2013г. следует, что прием в сеть ответчика за 1 389 602 424 кВт.ч.

С учетом чего, нормативная величина потерь составляет в сетях ответчика составила в декабре 2013 г. составила 127 009 662 кВт.ч. (из расчета: 1 389 602 424 * 9,14%).

Общая нормативная величина потерь всех территориальных сетевых организаций составила в декабре 2013г. составила 251 150 846 кВт.ч.

Объем, подлежащий доначислению/довыставлению, складывается из отношения нормативной величины потерь ответчика к общей нормативной величине потерь всех территориальных сетевых организаций, и умноженной на небаланс электроэнергии, из расчета: за декабрь 2013г. - 127 009 662 кВт.ч. / 251 150 846 кВт.ч. * 5 811 244 кВт.ч. = 2 938 808 кВт.ч. или 7 123 162,05 руб.

Уточнения на сумму задолженности в размере 7 123 162,05 руб. мотивированы тем, что согласно приказа Минэнерго России № 563 от 08.11.2012 года норматив технологических потерь для ООО «Энерготранс» составляет 4,36%

Суд правомерно отклонил довод ответчика о необоснованности произведенных истцом расчетов исковых требований на основании на основании абзацев 2,4 пункта 190 Основных положений №442, со ссылкой на неподтвержденный объем небаланса, объем электрической энергии, приобретенной на оптовом и розничным рынках и объем полезного отпуска, поставленного потребителям истца.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований.

В соответствии со ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые, согласно закону, должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В данном случае, истцом в обоснование требований за период декабрь 2013г. на основании заключенного договора и абзацев 2,4 пункта 190 Основных положений №442 в материалы дела предоставлены доказательства, подтверждающие объемы электрической энергии, приобретенные (купленные) истцом на оптовом рынке в виде отчетов ОАО «АТС» о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности по договору №178-ДП/08/339/01/08 от 31.03.2008г. о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Доказательства, подтверждающие объемы электрической энергии, приобретенные (купленные) истцом на розничном рынке в виде акта первичного учета по договору с ООО «Русэнергосбыт» № 316/01/12 от 02.04.2012г., акта первичного учета по договору с ОАО «Межрегионэнергосбыт» № 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008г.

В подтверждение объемов электрической энергии, реализованных (проданных) истцом сетевым организациям в целях компенсации потерь (поименованных в «Реестре объема электрической энергии в целях компенсации потерь, на основании данных представленных сетевыми организациями за 2013 год»), в материалы дела предоставлены акты съема показаний, сообщения, балансы, а также акты приема-передачи, подписанные сетевыми организациями и истцом. При этом в актах приема-передачи указаны объемы потерь, на основании данных предоставленных именно сетевыми организациями в соответствии с п. 185 - 189 Основных положений №442.

В подтверждение объемов электроэнергии, поставленных потребителям (полезный отпуск по договорам энергоснабжения, купли-продажи, по договорам с сетевыми организациями на покупку электроэнергии для собственных/хозяйственных нужд), в материалы дела предоставлены сводные акты приема-передачи по сетям ПАО «МРСК Юга», ОАО «Донэнерго» (держателей котлов), в редакции актов урегулирования разногласий по договорам оказания услуг по передаче электрической энергии и покупке потерь в сетях №442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011г., №14-УП/2012/10/37 ОДР от 12.01.2012г.

Расчеты небаланса, реестр потерь, приобретенных у истца всеми СО/ТСО, расчеты распределения небаланса, расчет исковых требований (стоимости распределенного небаланса) за спорные периоды.

Таким образом, в материалы дела предоставлены доказательства, подтверждающие как объем небаланса, так и объем электрической энергии, приобретенный истцом на оптовом и розничном рынках, а также объем полезного отпуска и иные объемы, необходимые для подтверждения небаланса и его распределения за спорный период, в связи с чем, доводы ответчика об отсутствии в материалах дела доказательств, подтверждающих исковые требования правомерно суд отклонил как необоснованные.

Вместе с тем из материалов дела следует, что объем полезного отпуска определен, в том числе самим ответчиком (держателем котла), по договору оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) и покупке потерь №442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011г., поскольку, в силу закона, именно сетевые организации обязаны осуществлять коммерческий учет электрической энергии, вошедшей в сеть/вышедшей из сети/фактически поставленной потребителям истца, а также определять потери в своих сетях, с предоставлением соответствующих сведений гарантирующему поставщику, с последующим приобретением потерь у гарантирующего поставщика - истца. В свою очередь истец обязан оплачивать услуги по передаче электрической энергии по заключенным договорам с держателями котлов.

В силу ч. 7 ст. 6 Федерального закона от 26.03.2003 № 36-ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации, в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» (далее по тексту - Федеральный закон № 36-ФЗ) юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, в границах одной ценовой зоны оптового рынка, запрещается совмещать деятельность по передаче электрической энергии и (или) оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике с деятельностью по производству и (или) купле-продаже электрической энергии.

Как следует из ч. 8 ст. 6 Федерального закона № 36-ФЗ, в целях обеспечения реализации указанных требований юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, а также аффилированным лицам в границах одной ценовой зоны оптового рынка запрещается иметь одновременно на праве собственности или ином предусмотренном федеральными законами основании имущество, непосредственно используемое при осуществлении деятельности по передаче электрической энергии и (или) оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, и имущество, непосредственно используемое при осуществлении деятельности по производству и (или) купле-продаже электрической энергии.

Согласно кода общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД), присвоенного ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» Территориальным органом Федеральной службы государственной статистики по Ростовской области, основным видом деятельности ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» является оптовая торговля электрической энергией (без передачи и распределения).

В силу Основных положений № 442, ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» является Гарантирующим поставщиком электрической энергии, осуществляющим поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности. Статус гарантирующего поставщика присвоен ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» Постановлением Региональной службы по тарифам Ростовской области от 13.10.2006 г. №10/1.

Соответственно, в силу ст. 6 ФЗ РФ "Об особенностях функционирования электроэнергии в переходный период..." N 36-ФЗ от 26 марта 2003 года и ст. 41 ФЗ РФ "Об электроэнергетике" N 35-ФЗ от 26 марта 2003 года с 01 апреля 2006 года, ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» запрещается совмещать деятельность по передаче электрической энергии с деятельностью по купле-продаже электроэнергии.

В целях исполнения обязательств по поставке электрической энергии конечным потребителям (полезного отпуска) и коммерческого учета электроэнергии, 25.11.2011г. между истцом и ПАО «МРСК Юга» был подписан спорный договор.

Согласно заключенному договору, ПАО «МРСК Юга» обязано обеспечить передачу электрической энергии в точки присоединения энергопринимающих устройств потребителей ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» к электрической сети, качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам с соблюдением величин аварийной и технологической брони, в соответствии с согласованной категорией надежности электроснабжения, а ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» обязано оплачивать услуги ПАО «МРСК Юга» в порядке и сроки установленные договором.

Во исполнение условий вышеуказанного договора, а также пункта 8 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004г. №861, ПАО «МРСК Юга» урегулировало отношения с территориальными сетевыми организациями, через сети которых осуществляется поставка электрической энергии потребителям ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону», и заключило соответствующие договоры оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности).

Согласно заключенным договорам, территориальные сетевые организации приняли на себя обязанность оказывать ПАО «МРСК Юга» услуги по передаче электрической энергии (мощности) от точек приема до точек отдачи и поставки путем осуществления комплекса организационно и технически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии (мощности) через технические устройства электрических сетей, принадлежащих им на праве собственности и (или) ином установленном федеральным законом основании, а ПАО «МРСК Юга» обязалось оплачивать услуги по передаче электрической энергии (мощности) в порядке и сроки установленные договором.

По аналогичной котловой модели между истцом и ОАО «Донэнерго» заключен и договор оказания услуг по передаче и покупки потерь №14-УП/2012/10/37 ОДР от 12.01.2012г. При подписании договора между сторонами также возникли разногласия. Определением АС РО от 12.12.2012г. по делу № А53-20874/2012 разногласия сторон урегулированы путем подписания мирового соглашения. В соответствии вышеуказанным договором, исполнитель обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а заказчик обязуется оплатить их в порядке, установленном договором.

Следовательно, транспортировка электрической энергии потребителям ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (физическим и юридическим лицам) осуществляется как через электрические сети ПАО «МРСК Юга», ОАО «Донэнерго», так и через электрические сети других сетевых организаций, обладающих статусом сетевой организации в спорный период.

В соответствии с условиями вышеназванных договоров, именно держатели котлов обеспечивают сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и, в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, представляют данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Аналогичное условие закреплено и в пунктах 185 - 189 Основных положений N442, согласно которым обязанность по определению объемов оказанных услуг по передаче и объемов потерь в сетях лежит на сетевых организациях.

Следовательно, действующим законодательством и договорами оказания услуг прямо предусмотрено, что весь коммерческий учет электрической энергии обязаны осуществлять сетевые организации и территориальные сетевые организации при оказании услуг по передаче электрической энергии, фиксировать объемы поставленной электрической энергии, самостоятельно определять размер потерь в границах своей деятельности, с предоставлением соответствующих данных гарантирующему поставщику (истцу).

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что оспаривая объем полезного отпуска от сетей МУП «Таганрогэнерго», ответчик фактически пытается пересмотреть стоимость оказанных услуг, определенную им самим и оплаченную истцом по договору оказанных услуг и покупке потерь №442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011г. без предоставления надлежащих доказательств по делу.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка доводам ответчика о том, что в материалах настоящего дела отсутствуют доказательства предоставления всеми сетевыми организациями, покупающими у истца электрическую энергию в целях компенсации потерь в сетях, сведений о потерях в их сетях на основании пункта 189 Основных положений №442.

В обоснование объемов электрической энергии, определенных и приобретенных сетевыми организациями у ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» по договорам на покупку электрической энергии для целей компенсации потерь в сетях за декабрь 2013 года, в материалы дела представлены акты съема показаний, сообщения, балансы, а также акты приема-передачи, подписанные сетевыми организациями и истцом. При этом в актах приема-передачи указаны объемы потерь, на основании данных предоставленных именно сетевыми организациями в соответствии с п. 185 - 189 Основных положений №442.

Таким образом, материалами дела подтверждено, что все сетевые организации исполнили обязанность, предусмотренную п. 189 Основных положений, в связи с чем истец произвел распределение небаланса на все сетевые организации приобретающие у истца электрическую энергию в целях компенсации потерь в сетях на основании абзацев 2,4,5 пункта 190 Основных положений №442.

Более того, в подтверждение своих доводов ответчик в нарушение ст. 65 АПК РФ не приводит доказательств и конкретных доводов о том, что существует ряд сетевых организаций не предоставивших истцу сведений о размере потерь в их сетях. В связи с этим возражения ответчика отклонены судом.

Суд правомерно указал, что исполнение ответчиком обязательств установленных пунктами 185 - 189 Основных положений №442 по предоставлению гарантирующему поставщику (истцу) сведений о размере потерь в его сетях, не отменяет обязанности ответчика произвести оплату стоимости небалансовых потерь в сетях по договору и на основании абзацев 2,4 пункта 190 Основных положений №442.

Так, в силу п. 189 Основных положений N 442 сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа) способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа), не предоставила указанную информацию, то такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация, указанная в пунктах 58 или 59 настоящего документа) определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 настоящего документа.

В соответствии с п. 190 Основных положений N 442 гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация, указанная в пунктах 58 или 59 настоящего документа) в случае непредоставления ему сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, покупающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и не предоставивших сведений о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

В случае, если по данным, полученным от всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 или 59 настоящего документа), суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 или 59 настоящего документа) на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), то объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, следующим образом:

если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций больше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, уменьшается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика;

если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций меньше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, увеличивается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика. В этом случае объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией гарантирующему поставщику за этот расчетный период, подлежит уменьшению на величину, на которую был увеличен объем фактических потерь.

В целях настоящего пункта под нормативными потерями электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации понимается сумма величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения, и фактических объемов электрической энергии, отпущенных в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации, определенные в соответствии с требованиями настоящего пункта.

Таким образом, законодателем предусмотрен дополнительный механизм компенсации потерь энергоснабжающей организацией, наряду с предусмотренным в п. 50, 51 Правил N 861, - механизм возмещения стоимости нераспределенных потерь, предусмотренный в п. 189 - 190 Основных положений N 442. Сетевая организация приобретает у гарантирующего поставщика электрическую энергию с целью компенсации потерь электрической энергии в собственных сетях. Так, сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, не предоставила указанную информацию, то такой гарантирующий поставщик определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с п. 190 Основных положений N 442.

В свою очередь, в п. 190 Основных положений N 442 установлено, что гарантирующий поставщик в случае непредоставления ему сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, покупающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и не предоставивших сведений о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

Исходя из системного толкования пункта 190 Основных положений N 442, можно сделать вывод, что законодатель предусмотрел две ситуации.

В первом случае, регламентированном абз. 1 п. 190 Основных положений N 442, речь идет о непредоставлении гарантирующему поставщику сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, покупающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь.

В этом случае гарантирующий поставщик распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и не предоставивших сведений о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

Во втором случае (в абзаце втором пункта 190 Основных положений N 442) речь идет о ситуации, когда все сетевые организации, приобретающие электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, предоставили сведения о фактических потерях, но по данным, полученным от всех сетевых организаций, суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям).

В этом случае объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, способами, предусмотренными в абз. 2 и 4 пункта 190.

Так, из текста искового заявления, пояснений, заявления об уточнении требований и доказательств, предоставленных истцом, следует, что все сетевые организации, покупающие у истца электрическую энергию в целях компенсации потерь, предоставили сведения о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства на основании пункта 189 Основных положений N 442.

В этом случае, и с учетом абз. 2 и 4 пункта 190 Основных положений N 442 объем образовавшейся разницы подлежит распределению на все сетевые организации при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, способами, предусмотренными в абз. 2 и 4 пункта 190.

Таким образом, исполнение ответчиком обязательств, установленных пунктами 185 -189 Основных положений №442 по предоставлению гарантирующему поставщику (истцу) сведений о размере потерь в его сетях, не отменяет обязанности ответчика произвести оплату стоимости небалансовых потерь в сетях на основании абзацев 2,4 пункта 190 Основных положений №442.

Суд правомерно отклонил ссылки ответчика со ссылкой на отсутствие баланса, в связи с иным объемом полезного отпуска от сетей МУП «Таганрогэнерго», поскольку, как указывалось ранее, транспортировка электрической энергии (полезного отпуска) потребителям истца (физическим и юридическим лицам) осуществляется как через электрические сети ответчика, так и через электрические сети МУП «Таганрогэнерго» и других сетевых организаций, обладающих статусом сетевой организации в спорный период.

Как указывалось ранее, в целях транспортировки электрической энергии до энергопринимающих устройств потребителей межу истцом и ответчиком (держателем котла) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки потерь №442.

Согласно пункту 2.1 договора №442, ответчик обязуется оказывать истцу услуги по передаче электрической энергии в точки присоединения энергопринимающих устройств потребителей истца к электрической сети, а истец обязуется оплачивать услуги ответчику в порядке, установленном договором.

Кроме того, в соответствии с пунктом 2.2.1 договора №442 истец принял на себя обязательство приобретать электрическую энергию для продажи ответчику в целях компенсации потерь, а ответчик принял на себя обязательство оплатить потери электрической энергии в сетях.

Согласно пункта 3.4.13 договора №442 ответчик обязан оплачивать стоимость электроэнергии, приобретенной в целях компенсации потерь электрической энергии в соответствии с условиями договора.

Между тем, законодателем императивно установлено, что обязанность по приобретению электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях, неизбежно возникающих при передаче электрической энергии, возложена на сетевые организации, через сети которых оказываются услуги по передаче электрической энергии (пункт 128 Основных положений №442).

В целях продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях между истцом и прочими сетевыми организациями, находящимися в контуре границ деятельности истца, заключены соответствующие договоры, в том числе с территориальной сетевой организацией МУП «Таганрогэнерго» (договор №118/01/08 от 21.01.2008г.).

Так, предметом договора №118/01/08 от 21.01.2008г. является продажа электрической энергии истцом МУП «Таганрогэнерго» для целей компенсации потерь в его сетях, прием и оплата электрической энергии на условиях и в количестве определенных договором (п. 2.1. договора).

Объем фактических потерь электроэнергии в сети ответчика определяется по показаниям расчетных приборов учета, приведенных в Приложении №2 к договору как разность между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть МУП «Таганрогэнерго» от Владельца смежной сети или от производителей электрической энергии, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами МУП «Таганрогэнерго» на хозяйственные нужды и потребителями истца, присоединенных к этой сети, а также переданной Владельцу смежной сети (п. 4.3. договора).

Между тем, пунктом 185 Правил N 442 установлено, что на основании определенных в соответствии с настоящим разделом объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

В соответствии с пунктом 186 Правил N 442 в целях осуществления действий, указанных в пункте 185 настоящего документа, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

В пункте 187 Основных положений N 442 определено, что баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом.

Пунктом 189 Основных положений N 442 предусмотрено, что сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа) способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

Таким образом, заключенными договорами и нормами действующего законодательства предусмотрено, что все сетевые организации обязаны вести коммерческий учет электрической энергии в границах своей зоны деятельности (контура), фиксировать объемы вошедшие в сеть, объемы вышедшие из сети, объемы потребления от сети (полезный отпуск), объем фактических потерь (разность) и предоставлять данные сведения гарантирующему поставщику. Предоставленные сетевыми организациями сведения являются достаточным основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевыми организациями у истца.

Из материалов дела усматривается, что все сетевые организации, приобретающие у истца электрическую энергию, предоставили сведения об объемах потерь в их сетях.

В частности, в отношении МУП «Таганрогэнерго», в материалы дела предоставлен акт съема показаний по сети МУП «Таганрогэнерго» за декабрь 2013г., из которого усматривается объем электроэнергии, вошедший в сеть, объем электроэнергии, потребленной потребителям (полезный отпуск), объем электроэнергии, вышедший из сети, объем фактических потерь.

Более того, на основании указанных данных (об объеме потерь), истцом был выставлен в оплату МУП «Таганрогэнерго» счет и акт приема-передачи, которые также приобщены к материалам настоящего дела.

В связи со значительной задолженностью МУП «Таганрогэнерго» по оплате фактических потерь в сетях, истец был вынужден взыскивать данную задолженность в судебном порядке с привлечением к участию в деле ответчика.

Так, из решения АС РО от 29.04.2015г. по делу № А53-2284/14 усматривается объем выставленных МУП «Таганрогэнерго» потерь за период с декабря 2013г. по январь 2014г., а также то, что данный объем соответствует сведениям, указанным в акте съема показаний по сети МУП «Таганрогэнерго».

Таким образом, указания ответчика на иной объем потерь, в сетях МУП «Таганрогэнерго», правомерно не приняты судом, поскольку, как указано выше, сетевые организации обязаны вести коммерческий учет электрической энергии, только в своих границах зоны деятельности, и предоставлять соответствующие данные гарантирующему поставщику (истцу). Предоставленные сведения является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом (пункт 187 Основных положений N 442). Вмешательства одной сетевой организации в хозяйственную деятельность (в расчеты, в определение полезного отпуска, в определение фактических потерь) другой сетевой организации законодателем не предусмотрено.

В отношении произведенного ответчиком расчета полезного отпуска от сети МУП «Таганрогэнерго», суд первой инстанции обоснованно отметил, что данный расчет произведен путем разграничения точек поставки между его сетями и сетями МУП «Таганрогэнерго». Однако данная методика расчета не предусмотрена ни законом, ни договором. В расчете указаны итоговые значения объемов полезного отпуска (по физическим и юридическим лицам) без указания конкретных точек поставки с подтверждением первичных документов, в виде: актов разграничения границ балансовой принадлежности между ответчиком и МУП «Таганрогэнерго»/конечными потребителями, актов съема показаний потребителей истца, в связи с чем данный расчет не принимается судом.

По тем же основаниями суд правомерно не принял и сопроводительное письмо об объеме полезного отпуска по бытовым потребителям, направленное истцом в адрес ответчика, поскольку данный объем указан без разбивки по границам зоны деятельности ответчика и МУП «Таганрогэнерго».

Как уже указывалось ранее, в силу ст. 6 ФЗ РФ "Об особенностях функционирования электроэнергии в переходный период..." N 36-ФЗ от 26 марта 2003 года и ст. 41 ФЗ РФ "Об электроэнергетике" N 35-ФЗ от 26 марта 2003 года с 01 апреля 2006 года истцу запрещается совмещать деятельность по передаче электрической энергии с деятельностью по купле-продаже электроэнергии, в связи с чем истец не владеет на праве собственности или на ином законном основании электрическим оборудованием (сетями, подстанциями) и не может фиксировать (с использованием приборов учета) фактические объемы поставленной электроэнергии.

Между тем, судом установлено, что ответчик неоднократно пытался оспорить полезный отпуск и потери от сетей МУП «Таганрогэнерго». Так, например, в рамках рассмотрения дел №А53-9572/2014, №А53-32704/2014 по иску истца к МУП «Таганрогэнерго» о взыскании задолженности по договору №118/01/08 от 21.01.2008г. за фактический объем потерь (спорный период февраль - декабрь 2014г.) ответчик предоставил в материалы дела аналогичный комплект доказательств. Однако суды не приняли его в качестве надлежащих доказательств, опровергающих сведения МУП «Таганрогэнерго» об объеме потерь в его сетях, с указанием на то, что доказательства, предоставленные ответчиком в обоснование его позиции об ином объеме входа в сеть, полезного отпуска и потерь не подтверждены первичными документами.

Таким образом, расчеты величины заниженных потерь в сетях МУП «Таганрогэнерго» в редакции ответчика не могут быть признаны обоснованными, так как они не подтверждены относимыми и допустимыми доказательствами по делу (ст. 65 АПК РФ), в связи с чем, обоснованно отклонены судом.

Материалами дела подтверждено наличие баланса, а также, что все сетевые организации исполнили обязанность, предусмотренную п. 187, п. 189 Основных положений, в связи с чем, истец произвел распределение небаланса на все сетевые организации, приобретающие у истца электрическую энергию в целях компенсации потерь в сетях на основании абзацев 2,4,5 пункта 190 Основных положений №442.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям ст. 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учетом положений ст. 71 АПК РФ, считает, что суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что материалами дела подтверждается и ответчиком надлежащими допустимыми доказательствами не оспорена правомерность исковых требований о взыскании с ответчика задолженности в размере 7 123 162,05 руб.

Таким образом, объем потерь, подлежащий доначислению/довыставлению ответчику за декабрь 2013г. составляет 2 938 808 кВт.ч. на сумму 7 123 162,05 руб., что является законным и обоснованным. Соответственно, уточенные требования истца о взыскании задолженности размере 7 123 162,05 руб. подлежат удовлетворению полностью.

Судебной коллегией отклоняются довод ответчика о том, что требования, рассчитанные на основании абзацев 2,4 пункта 190 Основных положений №442 не обоснованы, так как истцом не доказан объем небаланса, а также объем электрической энергии, приобретенной на оптовом и розничным рынках и объем полезного отпуска, поставленного потребителям истца.

Так, в обоснование требований за спорный период (декабрь 2013г.) на основании заключенного договора и абзацев 2,4 пункта 190 Основных положений №442 истцом в материалы дела предоставлены:

Доказательства, подтверждающие объемы электрической энергии, приобретенные (купленные) истцом на оптовом рынке в виде отчетов ОАО «АТС» о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности по договору №178-ДП/08/339/01/08 от 31.03.2008г. о присоединении к торговой системе оптового рынка.

В подтверждение объемов электроэнергии, поставленных потребителям (полезный отпуск по договорам энергоснабжения, купли-продажи, по договорам с сетевыми организациями на покупку электроэнергии для собственных/хозяйственных нужд), в материалы дела предоставлены сводные акты приема-передачи по сетям ПАО «МРСК Юга», АО «Донэнерго» (держателей котлов), в редакции актов урегулирования разногласий по договорам оказания услуг по передаче электрической энергии и покупке потерь в сетях №442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011г., №14-УП/2012/10/37 ОДР от 12.01.2012г.

Расчет небаланса, реестр потерь, приобретенных у истца всеми СО/ТСО, расчет распределения небаланса, расчет исковых требований (стоимости распределенного небаланса) за спорный период.

Таким образом, в материалы дела предоставлены доказательства, подтверждающие как объем небаланса, так и объем электрической энергии, приобретенный истцом на оптовом и розничном рынках, а также объем полезного отпуска и иные объемы необходимые для подтверждения небаланса и его распределения за декабрь 2013г., в связи с чем доводы ответчика об отсутствии в материалах дела доказательств, подтверждающих исковые требования на сумму 7 123 162,05 руб. правомерно отклонены судом.

При этом апелляционная коллегия считает, что судом первой инстанции обоснованно учтен тот факт, что объем полезного отпуска определен, в том числе самим ответчиком (держателем котла) по договору оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) и покупке потерь №442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011г., поскольку, в силу закона, именно сетевые организации обязаны осуществлять коммерческий учет электрической энергии, вошедшей в сеть/вышедшей из сети/фактически поставленной потребителям истца, а также определять потери в своих сетях, с предоставлением соответствующих сведений гарантирующему поставщику, с последующим приобретением потерь у гарантирующего поставщика – истца. В свою очередь истец обязан оплачивать услуги по передаче электрической энергии по заключенным договорам с держателями котлов.

Судебной коллегией отклоняются доводы ответчика со ссылкой на то, что в материалах настоящего дела отсутствуют доказательства предоставления всеми сетевыми организациями, покупающими у истца электрическую энергию в целях компенсации потерь в сетях, сведений о потерях в их сетях на основании пункта 189 Основных положений №442, как опровергающиеся материалами дела.

Так, в обоснование объемов электрической энергии, определенных и приобретенных сетевыми организациями у ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» по договорам на покупку электрической энергии для целей компенсации потерь в сетях за декабрь 2013 года, в материалы дела представлены акты съема показаний, сообщения, балансы, а также акты приема-передачи, подписанные сетевыми организациями и истцом. При этом в актах приема-передачи указаны объемы потерь на основании данных предоставленных именно сетевыми организациями в соответствии с п. 185 – 189 Основных положений №442.

Более того, в подтверждение своих доводов ответчик в нарушение ст. 65 АПК РФ не приводит доказательств и конкретных доводов о том, что существует ряд сетевых организаций, не предоставивших истцу сведений о размере потерь в их сетях.

Судебной коллегией отклоняются доводы ответчика со ссылкой на отсутствие небаланса, в связи с иным объемом полезного отпуска от сетей МУП «Таганрогэнерго», поскольку транспортировка электрической энергии (полезного отпуска) потребителям истца (физическим и юридическим лицам) осуществляется как через электрические сети ответчика, так и через электрические сети МУП «Таганрогэнерго» и других сетевых организаций, обладающих статусом сетевой организации в спорный период.

В соответствии с пунктом 2.2.1 договора №442 истец принял на себя обязательство приобретать электрическую энергию для продажи ответчику в целях компенсации потерь, а ответчик принял на себя обязательство оплатить потери электрической энергии в сетях.

Все сетевые организации, приобретающие у истца электрическую энергию, предоставили сведения об объемах потерь в их сетях.

Таким образом, указания ответчика на иной объем потерь, в сетях МУП «Таганрогэнерго», правомерно отклонены судом поскольку, как указано выше, сетевые организации обязаны вести коммерческий учет электрической энергии, только в своих границах зоны деятельности, и предоставлять соответствующие данные гарантирующему поставщику (истцу). Предоставленные сведения является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом (пункт 187 Основных положений N 442). Вмешательства одной сетевой организации в хозяйственную деятельность (в расчеты, в определение полезного отпуска, в определение фактических потерь) другой сетевой организации законодателем не предусмотрено.

Что касается произведенного ответчиком расчета полезного отпуска от сетей МУП «Таганрогэнерго», то здесь суд также правомерно указал, что данный расчет произведен путем разграничения точек поставки между сетями ответчика и сетями МУП «Таганрогэнерго». Однако данная методика расчета не предусмотрена ни законом, ни договором. В расчете указаны итоговые значения объемов полезного отпуска (по физическим и юридическим лицам) без указания конкретных точек поставки с подтверждением первичных документов, в виде: актов разграничения границ балансовой принадлежности между ответчиком и МУП «Таганрогэнерго»/конечными потребителями, актов съема показаний потребителей истца, в связи с чем данный расчет обосновано не принят судом.

По тем же основаниями суд обоснованно отклонил и сопроводительное письмо об объеме полезного отпуска по бытовым потребителям, направленное истцом в адрес ответчика, поскольку данный объем указан без разбивки по границам зоны деятельности ответчика и МУП «Таганрогэнерго».

В силу ст. 6 ФЗ РФ "Об особенностях функционирования электроэнергии в переходный период..." N 36-ФЗ от 26 марта 2003 года и ст. 41 ФЗ РФ "Об электроэнергетике" N 35-ФЗ от 26 марта 2003 года с 01 апреля 2006 года истцу запрещается совмещать деятельность по передаче электрической энергии с деятельностью по купле-продаже электроэнергии, в связи с чем истец не владеет на праве собственности или на ином законном основании электрическим оборудованием (сетями, подстанциями) и не может фиксировать (с использованием приборов учета) фактические объемы поставленной электроэнергии.

Более того, ответчик неоднократно пытался оспорить полезный отпуск и потери от сетей МУП «Таганрогэнерго». Так, например, в рамках рассмотрения дел №А53-9572/2014, №А53-32704/2014 по иску истца к МУП «Таганрогэнерго» о взыскании задолженности по договору №118/01/08 от 21.01.2008г. за фактический объем потерь (спорный период февраль – декабрь 2014г.) ответчик предоставил в материалы дела аналогичный комплект доказательств. Однако суды не приняли его в качестве надлежащих доказательств, опровергающих сведения МУП «Таганрогэнерго» об объеме потерь в его сетях, с указанием на то, что доказательства, предоставленные ответчиком в обоснование его позиции об ином объеме входа в сеть, полезного отпуска и потерь не подтверждены первичными документами.

Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.06.2016 по делу № А53-16593/2013.

В целом доводы, приведенные в апелляционной жалобе, свидетельствуют о несогласии с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом первой инстанции доказательств, но не опровергают выводы суда.

Апелляционная жалоба не содержит доводов, которые бы могли повлиять на правовую оценку спорных правоотношений. Оснований для отмены или изменения обжалованного судебного акта по доводам, приведенным в апелляционной жалобе, у судебной коллегии не имеется.

На основании вышеизложенного апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Согласно ч. 1, 6 ст. 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело, вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.07.2016 по делу
№ А53-1904/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий Д.В. Николаев

Судьи А.Н. Герасименко

ФИО3