Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Куценко В.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике, ООО «Кавказская региональная компания по реализации газа», ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» на решение от 19.08.2008 по делу № А25-569/08-12-5 Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики, принятое судьей Гришиным С.В.,

по заявлению ООО «Кавказская региональная компания по реализации газа»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике

третье лицо: ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод»

о признании недействительными решения и предписания,

при участии в судебном заседании:

от ООО «Кавказская региональная компания по реализации газа»: Агужев М.С. по доверенности от 21.01.2009 № 105-10, Силка И.В. по доверенности от 21.01.2010 № 104-10, Мочалов С.И. по доверенности от 21.01.2010 № 106-10,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике: Матакаев И.И. по доверенности от 18.12.2009 № 3310-1/3,

от ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод»: не явились, извещены,

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Кавказская региональная компания по реализации газа», (далее – ООО «Кавказрегионгаз», общество) обратилось в Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики с заявлением о признании недействительным решения №319-1 от 31.03.2008 Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (далее – Управление), которым действия общества признаны нарушающими часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции» в части навязывания ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» невыгодных условий договора, а также предписания №9 от 31.03.2008, которым обществу предписано (с учетом исправления опечатки в предписании) прекратить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона №135-Ф3 от 26.07.2006 «О защите конкуренции», выразившееся в навязывании ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» невыгодных условий договора. ООО «Кавказрегионгаз» было предписано в срок до 29.04.2008 исключить из договора с ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» условия поставки газа, противоречащие Правилам поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 №162 (далее – Правила поставки газа в Российской Федерации) в части навязывания необоснованных штрафных коэффициентов 1,9 и 1,5 вместо 1,5 и 1,1, введения неустановленных нормативными правовыми актами неустоек за невыборку газа, навязывания режимов потребления газа, требования по оплате аванса за потребляемый газ в размере 100%, навязывания пятилетнего срока действия договора; предписано включить в договор объемы поставки газа, необходимые сахарному заводу для осуществления производственного процесса в пределах разрешенных объемов потребления.

Решением от 19.08.2008 суд первой инстанции признал недействительным, как не соответствующее Гражданскому кодексу Российской Федерации и Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», решение Управления от 31.03.2008 в части признания ООО «Кавказрегионгаз» нарушившим антимонопольное законодательство действиями по включению в договоры поставки газа ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» условий о введении неустановленных нормативными правовыми актами неустоек за невыборку газа; навязывании режимов потребления газа; требовании по оплате аванса за потребляемый газ в размере 100%; навязывании пятилетнего срока действия договора; применении штрафных коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема с 15 апреля по 15 сентября – 1.9, с 16 сентября по 14 апреля – 1.5; признал недействительным, как не соответствующее Гражданскому кодексу Российской Федерации и Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», предписание Управления от 31.03.2008 № 9 в части обязания ООО «Кавказрегионгаз» исключить из договоров поставки газа ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» условия о введении неустановленных нормативными правовыми актами неустоек за невыборку газа; навязывании режимов потребления газа; требовании по оплате аванса за потребляемый газ в размере 100%; навязывании пятилетнего срока действия договора; о применении штрафных коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема с 15 апреля по 15 сентября – 1.9, с 16 сентября по 14 апреля – 1.5; в остальной части заявления в удовлетворении требований отказал; взыскал с Управления в пользу ООО «Кавказрегионгаз» расходы по уплате госпошлины в размере 1 500 рублей.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что заявление ООО «Кавказрегионгаз» о признании недействительным предписания Управления от 31.03.2008 № 9 в части исключения из договора условия о применении штрафных коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема с 15 апреля по 15 сентября – 1.9, с 16 сентября по 14 апреля – 1.5 подлежит удовлетворению, так как данное условие на момент рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства отсутствовало.

Не согласившись с принятым решением, Управление, ООО «Кавказрегионгаз», ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» обратились в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами. Управление в апелляционной жалобе просит отменить решение суда первой инстанции в части отсутствия в действиях общества нарушения антимонопольного законодательства. ООО «Кавказрегионгаз» в апелляционной жалобе (с учетом уточнений) просит решение суда первой инстанции отменить в части признания действий ООО «Кавказрегионгаз» по навязыванию ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» невыгодных условий договора в виде необоснованного отказа от заключения договора поставки газа в объемах, предусмотренных в заявке ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод». ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в части признания недействительными решения от 31.03.2008 №319-1 и предписания №9 от 31.03.2008 об обязании включить в договор условий о введении неустановленных нормативными правовыми актами неустоек за невыборку газа; навязывании режимов потребления газа; навязывании пятилетнего срока действия договора; о применении штрафных коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема с 15 апреля по 15 сентября – 1.9, с 16 сентября по 14 апреля – 1.5

Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2008, оставленного без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22.01.2009, апелляционная жалоба ООО «Кавказрегионгаз» удовлетворена; решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 19.08.2008 по делу № А25-569/08-12-5 отменено в части отказа в удовлетворении требований ООО «Кавказрегионгаз»; признаны недействительными решение Управления №319-1 от 31.03.2008 и предписание Управления полностью; в удовлетворении апелляционных жалоб Управления и ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» отказано.

Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.05.2009 в передаче дела № А25-596/08-5 Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора решения суда первой инстанции от 19.08.2008, постановления апелляционного суда от 23.10.2008, постановления суда кассационной инстанции от 22.01.2009 отказано.

В настоящее время Управление обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с заявлением о пересмотре постановления от 23.10.2008 по вновь открывшимся обстоятельствам. В качестве вновь открывшегося обстоятельства заявитель указал, что определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.05.2009 рекомендовано обратиться с заявлением о пересмотре в порядке надзора судебных актов в связи с правовой позицией ВАС РФ по другому делу №А25-352/08-5 Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики с аналогичным предметом спора.

Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2010 заявление Управления удовлетворено, постановление апелляционного суда от 23.10.2009 по делу № А25-569/08 отменено по вновь открывшимся обстоятельствам в части оставления без изменения решения суда первой инстанции от 19.08.2008 3 в части признания недействительным, как не соответствующее Гражданскому кодексу Российской Федерации и Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», решения Управления от 31.03.2008 в части признания ООО «Кавказрегионгаз» нарушившим антимонопольное законодательство действиями по включению в договоры поставки газа ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» условий о применении штрафных коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема с 15 апреля по 15 сентября – 1.9, с 16 сентября по 14 апреля – 1.5; признания недействительным, как не соответствующее Гражданскому кодексу Российской Федерации и Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», предписания Управления от 31.03.2008 № 9 в части обязания ООО «Кавказрегионгаз» исключить из договоров поставки газа ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» условия о применении штрафных коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема с 15 апреля по 15 сентября – 1.9, с 16 сентября по 14 апреля – 1.5. Назначено судебное заседание по рассмотрению жалоб Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике, ООО «Кавказская региональная компания по реализации газа», ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» на решение от 19.08.2008 по делу № А25-569/08 Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики на 27.02.2010.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 29.06.2010 постановление суда апелляционной инстанции 04.02.2010 по данному делу оставлено без изменения.

В судебном заседании представитель Управления представил письменные дополнения к апелляционной жалобы, просит отменить решение суда первой инстанции от 19.08.2008 в части признания недействительными решения Управления от 31.03.2008 и предписания от 31.03.2008 № 9 в части признания ООО «Кавказрегионгаз» нарушившим антимонопольное законодательство действиями по включению в договоры поставки газа условий о применении штрафных коэффициентов за сверхдоговорное потребление газа.

Представители ООО «Кавказрегионгаз» возражали против удовлетворения требований Управления, считают решение суда первой инстанции законным.

ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» надлежаще извещено о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя в суд не обеспечило. При таких обстоятельствах, суд в порядке ст. 156 АПК РФ считает возможным рассмотреть апелляционные жалобы в его отсутствие.

Апелляционный суд пересматривает решение арбитражного суда первой инстанции в соответствии со статьями 266-269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверяет законность принятого решения и правильность применения норм материального и процессуального права.

Изучив материалы дела, доводы апелляционных жалоб, отзывов на апелляционные жалобы, выслушав представителей сторон, апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене в части признания недействительными решения Управления от 31.03.2008 и предписания от 31.03.2008 № 9 в части признания ООО «Кавказрегионгаз» нарушившим антимонопольное законодательство действиями по включению в договоры поставки газа условий о применении штрафных коэффициентов за сверхдоговорное потребление газа, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Управление на основании заявления ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» о навязывании ООО «Кавказрегионгаз» невыгодных условий договора возбудило дело по признакам нарушения антимонопольного законодательства в отношении ООО «Кавказрегионгаз».

По результатам рассмотрения заявления Управление вынесло решение №319-1 о признании действий ООО «Кавказрегионгаз» нарушающими часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции» в части навязывания ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» невыгодных условий договора.

ООО «Кавказрегионгаз» также было направлено предписание №9 от 31.03.2008, которым обществу предписано (с учетом исправления опечатки в предписании) прекратить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона №135-Ф3 от 26.07.2006 «О защите конкуренции», выразившееся в навязывании ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» невыгодных условий договора. ООО «Кавказрегионгаз» было предписано в срок до 29.04.2008 исключить из договора с ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» условия поставки газа, противоречащие Правилам поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 №162 (далее – Правила поставки газа в Российской Федерации) в части навязывания необоснованных штрафных коэффициентов 1,9 и 1,5 вместо 1,5 и 1,1, введения неустановленных нормативными правовыми актами неустоек за невыборку газа, навязывания режимов потребления газа, требования по оплате аванса за потребляемый газ в размере 100%, навязывания пятилетнего срока действия договора; предписано включить в договор объемы поставки газа, в договор объемы поставки газа, необходимые сахарному заводу для осуществления производственного процесса в пределах разрешенных объемов потребления.

Принятие Управлением указанных ненормативных актов послужило основанием для обращения ООО «Кавказрегионгаз» в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными.

В соответствии со статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

По смыслу статьи 5 Закона доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доля хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара должна превышать 35%.

ООО «Кавказрегионгаз» включен в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара свыше 35%.

В силу статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону (иному акту), наличия надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, а также обстоятельств, послуживших основанием для его принятия, возлагается на орган, который принял оспариваемый акт.

По смыслу приведенных норм антимонопольный орган должен доказать, что общество, занимая доминирующее положение на соответствующем товарном рынке, навязывает хозяйствующему субъекту невыгодные условия договора. Кроме того, антимонопольный орган в ходе контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, установив факт злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением (в том числе навязывание невыгодных условий договора), принимает меры по прекращению соответствующего нарушения и обеспечению условий конкуренции, а также по привлечению нарушителей к административной ответственности. Прекращая указанное нарушение антимонопольного законодательства, антимонопольный орган не вправе в рамках своей компетенции разрешать гражданско-правовые споры хозяйствующих субъектов.

В силу пункта 11 Правил поставки газа при несогласии с условиями договора покупатель, получивший от поставщика газа оферту, обязан выслать ему протокол разногласий, в случае неполучения в 30-дневный срок со дня отправления подписанного поставщиком протокола разногласий - обратиться в арбитражный или третейский суд.

Антимонопольный орган не представил доказательств того, что ООО «Кавказрегионгаз» совершало какие-либо действия, которые могли бы рассматриваться как навязывание соответствующих условий договора, и принуждало ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» к заключению договора на невыгодных для него условиях (угрозы или предупреждение абонента об ограничении или прекращении поставки газа в случае неподписания договора в редакции общества, отказ от заключения договора в целом и т.п.) Сам по себе факт несогласия ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» с условиями договора, предложенными ООО «Кавказрегионгаз», нельзя расценивать как обстоятельство, свидетельствующее о навязывании контрагенту невыгодных условий договора. Недостижение согласия на этапе рассмотрения протокола разногласий покупателя, которые подлежали разрешению в гражданско-правовом порядке, не является результатом недопущения, ограничения, устранения конкуренции либо ущемления чьих-либо прав в том смысле, который устанавливается в статье 10 Закона о конкуренции.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно признал недействительным, как не соответствующее Гражданскому кодексу Российской Федерации и Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», решение Управления от 31.03.2008 в части признания ООО «Кавказрегионгаз» нарушившим антимонопольное законодательство действиями по включению в договоры поставки газа ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» условий о введении неустановленных нормативными правовыми актами неустоек за невыборку газа; навязывании режимов потребления газа; требовании по оплате аванса за потребляемый газ в размере 100%; навязывании пятилетнего срока действия договора; признал недействительным, как не соответствующее Гражданскому кодексу Российской Федерации и Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», предписание Управления от 31.03.2008 № 9 в части обязания ООО «Кавказрегионгаз» исключить из договоров поставки газа ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» условия о введении неустановленных нормативными правовыми актами неустоек за невыборку газа; навязывании режимов потребления газа; требовании по оплате аванса за потребляемый газ в размере 100%; навязывании пятилетнего срока действия договора.

Доводы Управления о навязывании ООО «Кавказрегионгаз» невыгодных условий договора поставки газа ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» документально не подтверждены.

Довод ОАО «Карачаево-Черкесский сахарный завод» о том, что условие о неустойке за невыборку газа нарушает его права и обязанности как покупателя, апелляционным судом не принимается, поскольку обязанность покупателя отбирать газ в количестве, определенном договором, нормативно установлена (Пункт 12 Правил поставки газа), а применение неустойки за нарушение данной обязанности при невыборке договорного объема соответствует статье 329 Гражданского кодекса Российской Федерации, включение в договор соответствующих условий не является их навязыванием контрагенту.

В соответствии с пунктом 17 Правил при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором с применением коэффициента с 15 апреля по 15 сентября - 1.1, с 16 сентября по 14 апреля - 1.5.

Анализ включенных заявителем в договор условий о применении коэффициентов за сверхдоговорное потребление газа свидетельствует о том, что данные сезонные коэффициенты, применяемые при тех же условиях (сверхдоговорное потребление) и те же календарные периоды, что и повышающие тариф коэффициенты, предусмотренные пунктом 17 Правил поставки газа, являются не неустойкой, обеспечивающей исполнение обязательств, а элементом ценообразования, предусматривающего порядок оплаты газа, потребленного сверх договорного объема.

Правовая природа повышающих тариф коэффициентов как элементов ценообразования подтверждена Постановлениями Президиума Высшего арбитражного Суда Российской Федерации № 7015, № 7071 и № 7089/03 от 11.11.2003г.

Оспариваемое условие о применении коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема не соответствует верхнему пределу коэффициента для оплаты дополнительного объема отобранного газа, установленного правилами, в связи с чем включение данного условия в договор поставки газа может быть признано навязыванием невыгодных условий.

В соответствии с положениями статьи 26 Федерального закона № 69-ФЗ от 31.03.1999 «О газоснабжении в Российской Федерации», устанавливающей антимонопольные правила для организаций-собственников систем газоснабжения, поставщиков газа или уполномоченных ими организаций. Правилами запрещается совершать действия, нарушающие антимонопольное законодательство, в том числе нарушение установленного нормативными актами порядка ценообразования.

Применение коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема в размере, превышающем их установленный верхний предел, указывает на нарушение заявителем установленного правилами порядка ценообразования и свидетельствует о наличии в действиях общества нарушения антимонопольного законодательства.

Поэтому включение в договор условия о применении штрафных коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема с 15 апреля по 15 сентября - 1.9, с 16 сентября по 14 апреля - 1.5 является нарушением антимонопольного законодательства.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение от 31.03.2008 и предписание Управления от 31.03.2008 № 9 в части признания ООО «Кавказрегионгаз» нарушившим антимонопольное законодательство при включении в договоры поставки газа условий о применении штрафных коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема является законным. В связи с чем, в удовлетворении требований ООО «Кавказрегионгаз» в данной части следует отказать.

Учитывая изложенное, решение суда первой инстанции от 19.08.2008 в части признания недействительными решения Управления от 31.03.2008 и предписания от 31.03.2008 № 9 в части признания ООО «Кавказрегионгаз» нарушившим антимонопольное законодательство действиями по включению в договоры поставки газа условий о применении штрафных коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема с 15 апреля по 15 сентября – 1,9, с 16 сентября по 14 апреля - 1,5.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Согласно ст. 110 АПК РФ государственная пошлина относится на подателей апелляционной жалобы, но взысканию не подлежит, поскольку уплачена ими при обращении в суд.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 19.08.2008 по делу № А25-569/08 отменить в части признания недействительными решения от 31.03.2008 и предписания от 31.03.2008 № 9 Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике в части признания ООО «Кавказская региональная компания по реализации газа» нарушившим антимонопольное законодательство действиями по включению в договоры поставки газа условий о применении штрафных коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема с 15 апреля по 15 сентября – 1.9, с 16 сентября по 14 апреля - 1.5.

В данной части в удовлетворении требований ООО «Кавказская региональная компания по реализации газа» отказать.

В остальной части решение суда первой инстанции от 19.08.2008 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий З.М.Сулейманов

Судьи Д.А. Белов

С.И. Джамбулатов