Гражданский кодекс часть 1

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АП КРФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика, акционерного общества «Управление тепловыми сетями»,

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 04 июля 2018 года

по делу № А60-19793/2018, принятое судьей М.Г. Усовой

по иску публичного акционерного общества «Т Плюс» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к акционерному обществу «Управление тепловыми сетями» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о взыскании задолженности по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь, неустойки,

установил:

публичное акционерное общество «Т Плюс» (далее – ПАО «Т Плюс», истец) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с исковым заявлением к акционерному обществу «Управление тепловыми сетями» (далее – АО «УТС», ответчик) с требованием о компенсации потерь за ноябрь, декабрь 2015 года в размере 3772290 руб. 91 коп., неустойки в размере 1 873 018 руб. 57 коп., за период с 30.12.2015 по 04.07.2018 с продолжением начисления неустойки с 05.07.2018 по день фактической оплаты суммы долга (с учетом уточнения требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

В судебном заседании рассмотрено и отклонено ходатайство ответчика об объединении в одно производство настоящего дела с делом № А60-5173/2018, поскольку 30.05.2018 по делу № А60-5173/2018 судом вынесено решение.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 04 июля 2018 года (резолютивная часть от 04.07.2018, судья М.Г. Усова) исковые требования удовлетворены.

Ответчик, не согласившись с принятым решением, подал апелляционную жалобу, в доводах которой приводя ссылки на раздел 3 Договора N 7S00-FA05/02-014 от 01.01.2015, положения Правил № 1034, Методики № 99/пр, указал на то, что порядок расчета потерь тепловой энергии и теплоносителя определен в пунктах 77, 78, 79 Методики №99/пр. Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь. Потери тепловой энергии вследствие аварий и неплановых технологических расходов (потерь), оформленных актами, относятся к конкретным частям тепловой сети и распределению не подлежат (формула 8.12). Порядок расчета потерь теплоносителя определен в пункте 79 Методики № 99/пр. Метод распределения потерь тепловой энергии в открытых системах водоснабжения, в которых происходит отбор теплоносителя из тепловой сети на нужды горячего водоснабжения, изложен в пункте 80 Методики №99/пр. Из содержания данного пункта следует, что в открытых системах теплоснабжения при составлении баланса передаваемой и реализуемой тепловой энергии, теплоносителя в соответствии с пунктами 78, 79 Методики №99/пр необходимо учитывать договорное потребление тепловой энергии, теплоносителя на горячее водоснабжение. При этом распределение сверхдоговорного расхода горячей воды и сверхнормативных потерь теплоносителя осуществляется сначала между тепловыми сетями и потребителями - пропорционально объему трубопроводов тепловой сети и систем горячего водоснабжения потребителей, затем между смежными участками тепловой сети в соответствии с пунктами 78, 79 Методики №99/пр, то есть в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь тепловой энергии и теплоносителя и между потребителями - пропорционально договорным значениям потребления горячей воды. Пункт 80 Методики №99/пр является дополнительным к положениям пунктов 78, 79 Методики, а не исключает их применение в части изложенного в нем метода распределения тепловых потерь в зависимости от значений утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь тепловой энергии и теплоносителя. Указанные пункты Методики №99/пр (78, 79 и 80) подлежат применению в совокупности. Представленный истцом расчет, не содержит расчета общего значения СНП в соответствии с пунктом 78 Методики №99/пр; формула, приведенная в строке один таблицы истца не соответствует формуле установленной пунктом 77 Методики №99/пр; отсутствует расчет потерь тепловой энергии с аварийными и технологическими утечками теплоносителя; перечень предприятий владельцев смежных сетей, приведенный истцом в расчете, является неполным (выборочным), что влияет в сторону увеличения на расчет СНП отнесенных на ответчика. Помимо Теплосетевых организаций, имеющих тариф, в объединенной системе централизованного теплоснабжения в составе муниципальных образований город Среднеуральск, город Екатеринбург, город Верхняя Пышма, город Березовский, имеется большое количество тепловых сетей, участвующих в передаче тепловой энергии, собственникам которых не утвержден тариф и бесхозных сетей, которые так же не учтены в расчетах нормативных потерь, потерь с утечками, сверхнормативных потерь. Представленный расчет в качестве основания исковых является неполными и недостаточными в силу несоответствия количества тепловых источников, осуществляющих отпуск тепловой энергии в объединенной системе централизованного теплоснабжения.

В судебном заседании представители ответчика доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме, заявили ходатайство (которое поступило в апелляционный суд 27.09.2018 в 09 час. 57 мин.) о приобщении дополнительных документов, а именно: копии Схемы теплоснабжения открытая (страница 35 Книги 1 Схемы теплоснабжения МО город Екатеринбург); копии приказа 512 от 29.07.2015 Министерства энергетики РФ, текстов ФЗ «О теплоснабжении № 190-ФЗ, Правил № 808; стандартов раскрытия информации (Выкопировка с сайта РЭК Свердловской области); порядка периодичности и формы проведения расследований причин аварий, инцидентов, порядка и формы отчетности, и иных действия владельцев тепловых сетей (ОПО), направленных на обеспечение безопасной эксплуатации систем теплоснабжения; документы подтверждающие наличие в объединенной системе теплоснабжения смежных организаций владеющих тепловыми сетями; выкопировка из схемы теплоснабжения МО город Екатеринбург по бесхозяйным сетям; данные Администрации ГО Березовский; выкопировка из схемы теплоснабжения МО город Екатеринбург по ведомственным сетям; описание системы работы диспетчерских служб в объединенной системе теплоснабжения (выкопировка из схемы теплоснабжения г. Екатеринбург; полномочия исполнительных органов власти Свердловской области; права и обязанности муниципалитета по организации теплоснабжения и проведению земельных работ (раскопки) при устранении аварийных ситуаций на объектах инженерной инфраструктуры; выкопировка документов подтверждающих, что ПАО «Т Плюс» является заказчиком Схемы теплоснабжения МО город Екатеринбург; документы, подтверждающие организацию в рамках ПАО «Т Плюс» системы договорных взаимоотношений по устранению аварийных ситуаций, в т.ч. инцидентов, повреждений, на тепловых сетях связанных с потерей тепловой энергии, теплоносителя; показатели, подлежащие раскрытию теплоснабжающими, теплосетевыми организациями ООО «СТК», выкопировка из Схемы теплоснабжения подтверждающая наличие повреждений на тепловых сетях в объединенной централизованной зоне теплоснабжения; письма Администраций ГО Среднеуральск, ГО Верхняя Пышма о повреждениях тепловых сетей; документы, подтверждающие схему отпуска тепловой энергии с энергоисточников и организацию учета тепловой энергии и теплоносителя; документы, подтверждающие действия АО «УТС» направленные на получение информации по существенным вопросам из различных источников; информация о температурах наружного воздуха в ноябре, декабре 2015 года; документы, подтверждающие аффилированность ПАО «Т Плюс», АО «ЕТК», ООО «СТК», ОАО «ЭнергосбыТ Плюс»; карточки учета потребления тепловой энергии на объектах расположенных в г. Верхняя Пышма за ноябрь, декабрь 2015 года по ООО «Сити-Сервис»; Анализы наличия первичной документации, представленной в деле, подтверждающей объемы потребления тепловой энергии на объектах, имеющих приборный учет; соответствия значений потребленной тепловой энергии в карточках учета (на объектах теплопотребления, имеющих приборный учет) и расчетной ведомости ПАО "Т Плюс" с учетом периода начисления (количество суток расчетного периода); проверочные расчет сходимости баланса передаваемой тепловой энергии для сечения (сечений) на границе (границах) балансовой принадлежности участков тепловой сети выполненный ПАО «Т Плюс»; величины отпуска тепловой энергии в объединенную централизованную систему теплоснабжения за ноябрь, декабрь 2015 года; Поверочный анализ величины полезного отпуска тепловой энергии потребителям тепловой энергии в объединенной централизованной системе теплоснабжения; анализ величины потерь тепловой энергии в соответствии с «Порядком определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя», утвержденным приказом Минэнерго России от 30.12.2008 №325; примерный расчет величины потерь тепловой энергии, приходящихся на потребителей с открытой системой горячего водоснабжения, при расчете в соответствии с подпунктом а) пункта 80 Методики №99/пр; расчет величины потерь тепловой энергии с утечкой теплоносителя вызванный аварийными ситуациями, инцидентами, отказами на смежных тепловых сетях в объединенной централизованной зоне теплоснабжения; контррасчет сверхнормативных потерь, приходящихся на АО «УТС», в объединенной централизованной зоне теплоснабжения; материалы дела А60-19793/2018.

Представители истца возражали против удовлетворения ходатайства.

Заявленное ходатайство рассмотрено судом апелляционной инстанции в порядке статьи 159 АПК РФ и в его удовлетворении отказано на основании следующего.

Нормы статей 9, 10, 65 АПК РФ призваны обеспечить состязательность и равноправие сторон и их право знать заблаговременно об аргументах и доказательствах друг друга до начала судебного разбирательства, которое осуществляет суд первой инстанции. И лишь в исключительных случаях суд апелляционной инстанции принимает дополнительные доказательства.

В соответствии с частью 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска (заявления) ввиду отсутствия права на иск, пропуска срока исковой давности или срока, установленного частью 4 статьи 198 Кодекса, без рассмотрения по существу заявленных требований; наличие в материалах дела протокола судебного заседания, оспариваемого лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в нем сведений о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.

Поскольку ответчик не обосновал невозможность представления доказательств в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, суд апелляционной инстанции не признает причины непредставления доказательств суду первой инстанции уважительными, в связи с чем, отказывает в приобщении к материалам дела дополнительных доказательств.

Также ответчиком заявлено ходатайство об исключении расчета сверхнормативных потерь ПАО «Т Плюс» из числа доказательств, ссылаясь на его подложность.

У апелляционного суда отсутствуют основания для рассмотрения в суде апелляционной инстанции заявления о фальсификации доказательства, представленных в суд первой инстанции, так как это нарушает требования части 3 статьи 65 Кодекса о раскрытии доказательств до начала рассмотрения спора, за исключением случая, когда в силу объективных причин лицу, подавшему такое заявление, ранее не были известны определенные факты. При этом к заявлению о фальсификации должны быть приложены доказательства, обосновывающие невозможность подачи такого заявления в суд первой инстанции. Однако, такие доказательства не представлены; в суде первой инстанции заявление о фальсификации в порядке статьи 161 АП КРФ сделано не было.

Кроме того следует отметить, что согласно абзацам 1 части 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела (часть 1 статьи 64 АПК РФ). Законодатель в статье 125 АПК РФ различает доказательства (пункт 5) и расчет взыскиваемой суммы (пункт 7). Таким образом, сам по себе расчет не является доказательством, он лишь конкретизирует заявленное требование.

Законность и обоснованность решения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, меду истцом (ресурсоснабжающая организация, РСО) и ответчиком (теплосетевая организация, ТСО) подписан договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь №7S00-FА057/01-003/0040-2015 от 01.01.2015 (далее – договор).

Согласно пункту 1.1 договора, РСО, на основании пункта 5 статьи 13 Федерального закона от 22.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении», обязуется поставлять ТСО через присоединенную сеть тепловую энергию и (или) теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя в тепловых сетях ТСО, а ТСО обязуется принимать и оплачивать поданные тепловую энергию и (или) теплоноситель.

Согласно пункту 11 статьи 15 Федерального Закона от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон о теплоснабжении) теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации.

Из материалов дела следует, что, стороны принимают друг у друга счета-фактуры: ЗАО «УТС» направляет ПАО «Т Плюс» счет-фактуру на оказание услуг по передаче, а ПАО «Т Плюс» - ЗАО «УТС» - счет-фактуру на компенсацию потерь. Затем производятся взаимозачеты. Основанием для выставления счетов-фактуры на компенсацию потерь является учет потерь тепловой энергии в сетях ЗАО «УТС» при формировании тарифа на тепловую энергию для ПАО «Т Плюс» (Постановление РЭК по СО № 205-ПК от 15.12.2014).

Разделом 3 Договора предусмотрен порядок определения потерь тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации: п. 3.1. Договора - учет нормативных потерь; п. 3.3. Договора - учет фактических потерь при отсутствии 100% коммерческого приборного учета потерь.

В период с 01.11.2015 по 31.12.2015 в адрес ответчика выставлены счета-

фактуры на общую сумму 3 772 290 руб. 91 коп.

Поскольку ответчик отказался компенсировать истцу предъявленные сверхнормативные потери, ПАО «Т Плюс» направило в адрес АО «УТС» претензию № 71300-16/03338 от 01.02.2018 с требованием о добровольной оплате задолженности за потребленные энергоресурсы.

Поскольку претензия оставлена ответчиком без исполнения ПАО «Т Плюс» обратилось в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, исходил из их обоснованности.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав в судебном заседании пояснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены (изменения) судебного акта в силу следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 13 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации заключают с теплосетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) в порядке,

установленном статьей 17 настоящего Федерального закона.

В соответствии с частью 1 статьи 17 Закона о теплоснабжении передача тепловой энергии, теплоносителя осуществляется на основании договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заключенного между теплосетевой организацией с теплоснабжающей организацией.

Пунктом 2 названной статьи предусмотрено, что по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги.

Отношения, возникающие в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Законом о теплоснабжении, согласно пункту 5 статьи 13 которого теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам).

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном Основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В силу пункту 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном

ст. 15 указанного Закона.

В соответствии с пунктом 11 статьи 15 Федерального закона "О теплоснабжении" теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у ЕТО или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

В соответствии с положениями пунктом 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808), по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Федеральным законом "О теплоснабжении". В случае если единая теплоснабжающая организация не владеет на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, она закупает тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь у владельцев источников тепловой энергии в системе теплоснабжения на основании договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя (пункт 55 Правил N 808).

Таким образом, в силу прямого указания закона теплосетевая организация несет обязанность по оплате потерь тепловой энергии, возникающих при передаче тепловой энергии, вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие теплосетевой организации сети и теплотехническое оборудование.

Законодатель различает два вида потерь тепловой энергии: нормативные (технологические) потери, которые на основе утверждаемых государственным органом нормативов используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения; и фактические потери (сверхнормативные), возникающие при

передаче тепловой энергии, которые должны быть компенсированы собственнику теплового ресурса со стороны профессиональных участников рынка теплоснабжения (теплосетевой организацией) путем производства тепловой энергии либо путем ее приобретения на договорной основе с использованием регулируемых тарифов.

Согласно пункту 4 статьи 8 Закона о теплоснабжении в случае, если организации, осуществляющие регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, осуществляют эксплуатацию тепловых сетей, собственник или иной законный владелец которых не установлен (бесхозяйные тепловые сети), затраты на содержание, ремонт, эксплуатацию таких тепловых сетей учитываются при установлении тарифов в отношении указанных организаций в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В пределах утвержденных тарифов на передачу тепловой энергии возмещению подлежат только нормативы технологических потерь.

Сверхнормативные (взыскиваемые в рамках данного спора), то есть фактические потери тепловой энергии, возникающие вследствие ненадлежащего содержания тепловых сетей, тепловых пунктов и других сооружений.

Порядок определения потерь тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации указан в разделе 3 договора N 7 S00-FA05/02-014/0048-2015 от 01.01.2015.

В соответствии с п. 3.3 договора при отсутствии 100%-го коммерческого приборного учета в точках приема и в точках передачи на границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ТСО и смежных теплосетевых организаций или потребителей, распределение количества фактических потерь тепловой энергии, теплоносителя, приходящегося на долю ТСО к возмещению в пользу РСО за расчетный период осуществляется в порядке, установленном нормами раздела V Правил № 1034, с учетом норм п.п. 75-80, 88-93 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденной Приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр.

Объем потерь, подлежащих оплате АО "УТС", обоснованно определен судом в заявленном ПАО "Т Плюс" размере, составляющем разницу между отпущенной в сети АО"УТС" тепловой энергией и полезным отпуском ресурса потребителям.

Судом исследованы и оценены в совокупности и взаимосвязи представленные в материалы дела документы, в том числе ведомости суточного отпуска теплоносителя и тепловой энергии с теплоисточников за ноябрь - декабрь 2015 года, расчеты полезного отпуска за ноябрь - декабрь 2015 года, копии карточек УКУТ, расчет стоимости сверхнормативных потерь за ноябрь - декабрь 2015 года, а также приняты во внимание вступившее в законную силу решения Арбитражного суда Свердловской области от 14.04.2016 по делу № А60-969/2016 и № А60-4292/2016 (которыми с общества "Т Плюс" в пользу общества "УТС" взыскана задолженность по оплате услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя по договору от 01.01.2015 № 1-БП-УТС/2015 за ноябрь и декабрь 2015 года), при этом, указанными решениями среди прочего установлено, что в ноябре 2015 года общество "УТС" передало потребителям общества "Т Плюс" тепловую энергию в объеме 41393,54 Гкал., также установлена стоимость тепловой энергии и теплоносителя за декабрь 2015 года, то есть фактически определен объем полезного отпуска ресурса за ноябрь – декабрь 2015 года. Следовательно, фактические обстоятельства (в части объема полезного отпуска), установленные при рассмотрении дел № А60-969/2016 и № А60-4292/2016 в силу части 2 статьи 69 АПК РФ являются преюдициальными.

В соответствии с пунктом 129 Правил N 1034 распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию.

Таким образом, действующим законодательством и договором предусмотрена компенсация не только нормативных потерь, но и сверхнормативных, размер которых при отсутствии приборного учета, может быть определен пропорционально значениям утвержденных нормативов технологических потерь между смежными тепловыми сетями.

Объем потерь, подлежащих оплате АО "УТС", обоснованно определен ПАО "Т Плюс" в размере, составляющем разницу между отпущенной в сети АО "УТС" тепловой энергией и полезным отпуском ресурса потребителям.

Как указано ранее, порядок определения потерь тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации, установленный разделом 3 договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь №7S00-FА057/01-003/0040-2015 от 01.01.2015, признан правильным Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 20.04.2018 № Ф09-1217/18 по делу № А60-26803/2017.

Основания для принятия доводов ответчика со ссылками на постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда № 17АП-15344/2017-ГК от 17.04.2018 по делу А60-25305/2017, отсутствуют, учитывая, что данное постановление не имеет преюдициального значения для настоящего дела, учитывая, что фактические обстоятельства и правоотношения, иные, в том числе предмет в рамках дела № А60-25305/2017 был иным (взыскивалась задолженность за поставленную тепловую энергию по договору купли-продажи).

Необоснованно заявлен довод о том, что произведенный истцом расчет объема сверхнормативных потерь не соответствует требованиям пункта 80 Методики №99/пр.

Система теплоснабжения, в которой АО «УТС» является теплосетевой организацией и оказывает ПАО «Т Плюс» услуги по передаче тепловой энергии, является открытой.

Понятие открытой системы теплоснабжения содержится в пункте 19.1 статьи 2 Закона о теплоснабжении, согласно которому такой системой именуется технологически связанный комплекс инженерных сооружений, предназначенный для теплоснабжения и горячего водоснабжения путем отбора горячей воды из тепловой сети.

Пунктом 80 Методики №99/пр предусмотрено, что в открытых системах теплоснабжения расчет основывается на составлении баланса передаваемой и реализуемой тепловой энергии, теплоносителя с учетом договорного потребления тепловой энергии, теплоносителя на горячее водоснабжение.

При этом расчет потерь между смежными участками тепловой сети определяется в соответствии с пунктами 78 и 79 Методики № 99/пр.

Из расчета истца, а также пояснений к нему, данных представителями истца в судебном заседании 27.09.2018 и изложенных в письменном отзыве на апелляционную жалобу, следует, что объем полезного отпуска потребителям ПАО «Т Плюс» в расчете «Распределение потерь тепловой энергии в ЦСТ города Екатеринбурга» включает потребление тепловой энергии, теплоносителя для всех видов услуг: теплоснабжение и горячее водоснабжение. Данный вывод следует из Приложения №1 к Договору оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя № 1ВП-УТС/2015 от 01.01.2015 в соответствии, с которым в объем услуги по передаче тепловой энергии включен полезный отпуск потребителям для целей отопления, вентиляции и ГВС.

Таким образом, довод о том, что расчет не соответствует пункту 80 Методики №99/пр, подлежит отклонению, основания для вывода о том, что расчет произведен не в соответствии с п. 3.3 Договора и пунктами 75-80 Методики №99/, отсутствуют.

Не принимаются доводы о том, что в расчете потерь отсутствует расчет общего значения сверхнормативных потерь в соответствии с формулой 8.11 пункта 78 Методики 99/пр: Q¹_сн+ Q¹¹_сн =Q_из – Q_п -(Q¹_ут +Q¹¹_ут) -(Q¹_н+Q¹¹_н), учитывая, что истцом на примере Расчета потерь за ноябрь 2015 года пояснено, что Q_изв расчете соответствует стр. 1 «Отпуск в сеть» 1 439 672,17 тыс. Гкал; Q_н в расчете соответствует стр. 3 «Полезный отпуск потребителям» и равно 1089570,82 тыс. Гкал; Q¹_у, Q¹¹_у - потери тепловой энергии с аварийными и технологическими утечками теплоносителя, а также через поврежденную теплоизоляцию в смежных частях тепловой сети, оформленные актами, Гкал в расчете равно нулю в связи с отсутствием соответствующих актов. Q¹_н , Q¹_н в расчете соответствует стр. 4.1 «Потери нормативные» и равно 226628,98 тыс. Гкал. Таким образом, сумма Q¹_сн , Q¹¹_сн в расчете соответствует стр. 4.2 «Потери сверхнормативные» и равно 123 367,46 тыс.Гкал.

Объем сверхнормативных потерь в сетях АО «УТС» рассчитан в соответствии с пунктом 129 Правил N 1034.

Истцом приведен пример расчета на примере ноября 2015 года: 4169,57 тыс. Гкал (размер нормативных потерь АО «УТС») : 226628,98 тыс. Гкал (размер нормативных потерь всего) + 2269,20 тыс. Гкал (размер сверхнормативных потерь АО «УТС») : 123367,46 тыс. Гкал (размер сверхнормативных потерь всего).

В силу пункта 115 Правил N 1034 при отсутствии в точках учета приборов учета или работы приборов учета более 15 суток расчетного периода определение количества тепловой энергии, расходуемого на отопление и вентиляцию, осуществляется расчетным путем и основывается на пересчете базового показателя по изменению температуры наружного воздуха за весь расчетный период.

Нераспределенная тепловая энергия (сверхнормативные потери) распределяется теплоснабжающей организацией на всех потребителей, не имеющих приборов учета.

Согласно пункту 77 Методики N 99/пр распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловой сети производится расчетным путем. Расчет осуществляется на основе составления баланса передаваемой тепловой энергии по формуле, требующей величину нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя для смежных участков тепловых сетей.

Доказательств не соответствия расчета истца указанным положениям, в том числе доказательств не учета каких-либо смежных сетевых организаций, подлежащих учету в расчете, не представлено (статья 65 АПК РФ), в связи с чем доводы ответчика в соответствующей части подлежат отклонению.

Обязанность ресурсоснабжающей организации (ПАО «Т Плюс») по предоставлению данных по объемам тепловой энергии, вошедшей в сеть теплосетевой организации (ЗАО «УТС»), не предусмотрена ни договором, ни законодательством.

В соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя № 1034 от 18.11.2013, теплосетевая организация обязана установить на границе балансовой принадлежности тепловых сетей прибор учета тепловой энергии, в 2012 году на границе балансовой принадлежности ЗАО «УТС» был установлен прибор коммерческого учета тепловой энергии, что подтверждено решением Арбитражного суда Свердловской области по делу № А60-26059/2012 от 28.11.2012, которым взысканы сверхнормативные потери с ЗАО «УТС» в пользу ООО «СТК», однако в августе 2012 года прибор выведен из эксплуатации.

Объем тепловой энергии, поставленной потребителям в многоквартирные жилые дома, в которых отсутствуют общедомовые приборы учета, определен расчетным путем по нормативам потребления в соответствии с Правилами № 354, подтвержден материалами дела.

Судом первой инстанции верно отклонены доводы АО "УТС" о том, что положения Правил № 354 неприменимы к правоотношениям сторон, судом отклоняются как основанные на неверном толковании норм материального права.

Исходя из специфики отношений, возникающих в сфере оплаты ресурсов,

поставляемых для последующего оказания коммунальных услуг, к ним подлежат применению нормы Жилищного кодекса Российской Федерации, в частности статьи 157 данного Кодекса, согласно которой размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии – исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

Объем полезного отпуска в отношении многоквартирных домов, не оборудованных общедомовыми приборами учета, должен определяться на основании Правил № 354, в том числе при расчетах потерь между теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, так как применение иного способа учета фактического потребления энергии многоквартирными домами прямо противоречит специальным нормам жилищного законодательства.

При этом судом верно учтено, что части 9, 12 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" определен порядок действий сетевых организаций по установке общедомовых приборов учета в многоквартирных жилых домах, которые в нарушение требований Закона № 261-ФЗ не были оснащены таковыми в установленный срок. АО "УТС" как сетевая организация не предпринимает необходимых мер по оборудованию многоквартирных домов общедомовыми приборами учета, тем самым принимает на себя негативные последствия отсутствия в домах приборного учета энергии и, как следствие, применения расчетных способов определения ее объемов».

Вопреки доводам жалобы, отсутствие актов об утечках теплоносителя, не является основанием для отказа во взыскании стоимости сверхнормативных потерь, которые могут быть определены расчетным методом. При этом, доказательств надлежащего содержания тепловых сетей, на которых возник рассчитанный истцом объем потерь, так же как доказательства утечки на сетях истца ответчиком не представлены (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Также подлежат отклонению доводы ответчика со ссылками на информацию СМИ, в которых были сделаны заявления об утечках на сетях, поскольку в силу статьи 68 АПК РФ, данные заявления не могут рассматриваться в качестве допустимых доказательств.

Довод о том, что ПАО «Т Плюс» не предоставлены в адрес АО «УТС» достаточные сведения и материалы, подтверждающие расчет объемов потерь, подлежат отклонению, учитывая, что в соответствии с пунктом 54 Правил N 808, ЕТО (ПАО «Т Плюс») определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя и представляет теплосетевой организации (АО «УТС») данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя, т.е. ПАО «Т Плюс» действует в соответствии с законодательством, которым предусмотрена обязанность ЕТО предоставлять в теплосетевые организации подтверждение произведенных расчетов.

В соответствии с п. 4.2.2 договора ПАО «Т Плюс» направляло АО «УТС» ведомости полезного отпуска и расчет фактических потерь за спорный период по г. Верхняя Пышма (данные документы представлены в материалы дела), как указано ранее договором не предусмотрено направление РСО и представление иных документов в ТСО участвующих в расчетах сверхнормативных и нормативных потерь.

В материалы дела представлены: расчет стоимости сверхнормативных потерь, копии ведомостей потребления тепловой энергии (полезный отпуск), копии расчетных ведомостей полезного отпуска тепловой энергии, копии ведомостей суточного отпуска теплоносителя и тепловой энергии с теплоисточников, расчеты полезного отпуска, копии карточек УКУТ за ноябрь – декабрь 2015 года и т.д. Кроме того, при наличии сомнений о соответствии расчетных значений потерь фактическим, теплосетевая организация вправе реализовать обязанность об установке коммерческого учета на границах своих тепловых сетей.

Довод о том, что расчет сверхнормативных потерь и данные первичного учета ответчику не представлялись, не принимаются, учитывая, что в материалах дела имеются: расчет стоимости сверхнормативных потерь за ноябрь, декабрь 2015 года, копии ведомостей суточного отпуска теплоносителя и тепловой энергии с теплоисточников за ноябрь, декабрь 2015 года расчеты полезного отпуска за ноябрь, декабрь 2015 года, копии карточек УКУТ и т.д.

Также следует отметить, что возражений по объему полезного отпуска потребителям в г. Верхняя Пышма от АО «УТС» по направляемым ведомостям полезного отпуска ПАО «Т Плюс» в материалы дела не представлено.

Не доказаны доводы о наличии бесхозных сетей (статья 65 АПК РФ).

Кроме того, следует отметить, что в силу части 4 статьи 8 Закона о теплоснабжении, в случае, если организации, осуществляющие регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, осуществляют эксплуатацию тепловых сетей, собственник или иной законный владелец которых не установлен, затраты на содержание, ремонт, эксплуатацию таких тепловых сетей учитываются при установлении тарифов в отношении указанных организаций в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Такой порядок компенсации затрат, связанных с оказанием услуг посредством сетей собственник или иной законный владелец которых не установлен, предусмотрен пунктом 91 Постановления Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 N 1075 "О ценообразовании в сфере теплоснабжения", в редакции от 03.10.2015, и конкретизирован в пункте 119 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных Приказом ФСТ России от 13.06.2013 N 760-э. Перечисленными нормами определен порядок взаимодействия органа местного самоуправления в случае выявления указанных сетей, а также определен порядок компенсации затрат на содержание указанных сетей для теплосетевых организации.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Статьей 310 ГК РФ установлена недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Установив, что деятельность по передаче тепловой энергии конечным потребителям ПАО "Т Плюс" осуществляло АО "УТС", суд пришел к выводу о наличии на стороне последнего предусмотренной законом обязанности по оплате потерь тепловой энергии, возникших в принадлежащих ему сетях в порядке и размере, установленных действующим законодательством.

Статьей 329 ГК РФ предусмотрено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой. Неустойкой (штрафом, пенями) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

В силу статьи 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

В соответствии с Федеральным законом от 03.11.2015 N 307-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов" (далее - Закон N 307) в Закон N 190 внесены изменения в части установления законной неустойки за просрочку исполнения потребителем обязательства по оплате потребленной энергии.

В пояснительной записке к Закону N 307 указано, что его принятие направлено на стимулирование потребителей надлежащим образом исполнять обязательства в сфере энергетики и на предотвращение ситуаций фактического кредитования потребителей за счет гарантирующих поставщиков, энергосбытовых и сетевых компаний.

Согласно части 9.1 статьи 15 Закона о теплоснабжении потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

В силу статьи 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539 - 547 названного Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть.

Закон о теплоснабжении устанавливает правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, а

также определяет полномочия органов государственной власти, органов местного самоуправления по регулированию и контролю в сфере теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций.

Согласно статье 2 Закона о теплоснабжении потребитель тепловой энергии (далее также - потребитель) - лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления.

В силу технологических особенностей процесса передачи тепловой энергии часть ресурса неизбежно расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, связи с чем, эта часть ресурса не оплачивается последними и относится к потерям теплосетевой организации, во владении которой находятся тепловые сети, равным образом оплачиваются и сверхнормативные потери, возникающие при осуществлении деятельности по оказанию услуг по передаче тепловой энергии потребителям.

Руководствуясь указанными положениями, содержащимися в пункте 5 статьи 13, пункте 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении, суд пришел к верному выводу о том, что в отношении количества энергии, не дошедшей до потребителей, сетевая компания, приобретая тепловую энергию у теплоснабжающей организации, выступает в качестве потребителя.

Принимая во внимание, что отношения сторон по теплоснабжению подпадают под регулирование частью 9.1 статьи 15 Закона о теплоснабжении, предусматривающей гражданско-правовую ответственность потребителя за неисполнение денежного обязательства по оплате стоимости приобретенной тепловой энергии, суд полагает правомерным применение установленной указанной статьей неустойки к отношениям между истцом и ответчиком.

Таким образом, доводы ответчика о неприменении законной неустойки за нарушение сроков оплаты тепловой энергии в отношении сетевой организации, суд не принял обоснованно, поскольку при равных условиях с другими покупателями тепловой энергии в отношениях с поставщиком тепловой энергии ответственность сетевой организации, установленная законом за неисполнение обязательства по оплате приобретаемой тепловой энергии, не должна быть иной и более низкой.

Учитывая рекомендации, содержащиеся в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016, согласно которым исключение установлено лишь для отдельных групп потребителей (товариществ собственников жилья, жилищных, жилищно-строительных и иных специализированных кооперативов, созданных в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, управляющих организаций, приобретающих энергию для целей предоставления коммунальных услуг), с которых неустойка может быть взыскана в более низком размере - в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы, суд верно исходил из того, что к числу таких потребителей теплосетевые организации не отнесены.

Таким образом, учитывая, что ответчиком допущена просрочка исполнения денежного обязательства, истцом правомерно заявлено требование

о взыскании пеней на основании статьи 15 Закона «О теплоснабжении». Расчет неустойки судом проверен и признан правильным, контррасчет ответчиком не представлен (статьи 9, 65 АПК РФ).

Правомерным является и требование истца о взыскании с ответчика неустойки по день фактического исполнения денежного обязательства в силу п. 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств».

Иных доводов влекущих отмену (изменение) судебного акта, не имеется.

С учетом изложенного, решение арбитражного суда является законным и обоснованным. Оснований, предусмотренных статьей 270 АПК РФ для отмены (изменения) судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Апелляционная жалоба ответчика удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя в соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Свердловской области от 04 июля 2018 года по делу № А60-19793/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

В.Ю. Назарова

Судьи

Н.А. Иванова

С.А. Яринский