Гражданский кодекс часть 1

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещенные надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

заинтересованного лица, общества с ограниченной ответственностью Торговая компания "Игрушка"

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 15 декабря 2017 года по делу № А60-51063/2017,

вынесенное судьей Л.В. Колосовой,

по заявлению Екатеринбургской Таможни (ИНН 6662022335, ОГРН 1036604386411)

к обществу с ограниченной ответственностью Торговая компания "Игрушка" (ИНН 6674227584, ОГРН 1076674019729),

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Екатеринбургская таможня (далее - заявитель, таможенный орган) обратилась в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Торговая компания "Игрушка" (далее - ООО "ТК "Игрушка", общество, заинтересованное лицо) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 15.12.2017 заявленные требования удовлетворены, ООО "ТК "Игрушка" привлечено к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.10 КоАП РФ в виде наложения штрафа в размере 50 000 рублей, с конфискацией товара (игрушки), содержащего незаконное воспроизведение товарного знака и изъятого согласно протоколу изъятия вещей и документов от 28.08.2017.

Не согласившись с вынесенным по делу судебным актом, ООО "ТК "Игрушка" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении требований таможенного органа отказать в полном объеме, вернуть обществу товар, изъятый согласно протоколу изъятия вещей и документов от 28.08.2017.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель ссылается на неправильное применении судом норм процессуального и материального права; приводит доводы о том, что обозначения «ALIVE BABY» и «BABY ALIVE» не являются сходными до степени смешения; считает, что товары, в отношении которых зарегистрирован товарный знак «BABY ALIVE», а именно «игры, игрушки и принадлежности для игр», не являются однородными товарам, на которых использовано обозначение «ALIVE BABY», а именно «коляски для кукол»; также ссылается на наличие процессуальных нарушений, допущенных таможенным органом в ходе административного расследования.

Участвовавший в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель таможенного органа выразил несогласие с доводами апелляционной жалобы, просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

От ООО "Союзпатент" (представитель компании «Хасбро Инк.» на территории Российской Федерации) поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором общество ссылается на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, просит оставить решение суда без изменения, жалобу – без удовлетворения.

Заинтересованное лицо о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено надлежащим образом, явку представителя в судебное заседание не обеспечило, что на основании части 3 статьи 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела судом в его отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, в ходе административного расследования по указанному делу об административном правонарушении установлено, что 07.08.2017 на склад временного хранения (далее - СВХ) ПАО «ТрансКонтейнер» по адресу: г. Екатеринбург, ул. Автомагистральная, д. 42А, по документу отчета формы Д01 от 07.08.2017 № 3611 размещена товарная партия, поступившая в адрес ООО "ТК "Игрушка" во исполнение договорных обязательств согласно контракту от 01.11.2011 № 021/2011, дополнительного соглашения от 17.06.2017 к контракту от 01.11.2011 № 021/2011 по инвойсу от 17.06.2017 № 269, железнодорожной (далее - ж/д) накладной № ЭЖ968736.

07.08.2017 указанная товарная партия продекларирована ООО "ТК "Игрушка" в Екатеринбургском таможенном посту Екатеринбургское таможни путем подачи декларации на товары (далее - ДТ) в электронной форме №10502110/070817/0041590.

ДТ № 10502110/070817/0041590 подана на Екатеринбургский таможенный пост директором ООО "ТК "Игрушка" Леденевой О.В., действующей на основании решения участника ООО "ТК "Игрушка" от 16.02.2015 № б/н, что отражено в графе 54 ДТ № 10502110/070817/0041590; отношении продекларированных товаров обществом заявлена таможенная процедура «Выпуск для внутреннего потребления-ИМ40».

В ДТ № 10502110/070817/0041590 ООО "ТК "Игрушка" заявлен, в том числе, товар № 1: товары детские - коляски для кукол, материал металл: товары детские - коляска для куклы. Производитель: «В & В INTERNATIONAL TRADING CO.LIMITED». Товарный знак: «отсутствует». Артикул: «CS7854». Кол-во: 108 шт. Товары детские - коляска для куклы. Производитель: «В & В INTERNATIONAL TRADING CO.LIMITED». Товарный знак: «отсутствует». Артикул: «CS8820». Количество: 12 шт. Товары детские - коляска для куклы. Производитель: «В & В INTERNATIONAL TRADING CO.LIMITED». Товарный знак: «отсутствует». Артикул: «CS8818». Количество: 36 шт. Товары детские - коляска для куклы. Производитель: «В & В INTERNATIONAL TRADING CO.LIMITED». Товарный знак: «отсутствует». Артикул: «CS8821». Количество: 12 шт. Товары детские - коляска для куклы. Производитель: «В & В INTERNATIONAL TRADING CO.LIMITED». Товарный знак: «отсутствует». Артикул: CS8819. Кол-во: 12 шт.». Количество мест: 9СТ-9,1 MSKU0296449 часть. Вес брутто - 199,00 кг, вес нетто - 180,000 кг. Код ТН ВЭД ЕАЭС - 9503001001. Страна происхождения: Китай. Фактурная стоимость - 645,48 долларов США, таможенная стоимость - 40215,19 рублей РФ.

07.08.2017 Екатеринбургским таможенным постом в рамках системы управления рисками согласно общероссийского профиля риска на Верх-Исетский таможенный пост Екатеринбургской таможни направлена сформированная форма информации о проведении досмотра товаров, продекларированных в ДТ № 10502110/070817/0041590; объем досмотра - 100%; степень досмотра - без взвешивания, пересчёт грузовых мест с частичным вскрытием, пересчет количества предметов в грузовых местах - выборочно.

07.08.2017 декларанту ООО "ТК "Игрушка" Верх-Исетским таможенным постом выставлены требование на предъявление товаров № б/н и уведомление о проведении таможенного досмотра № б/н товарной партии, продекларированной в ДТ № 10502110/070817/0041590.

08.08.2017 Верх-Исетским таможенным постом в присутствии менеджера ООО "ТК "Игрушка" Набиуллина P.P. осуществлен таможенный досмотр товаров (в том числе, товара № 1), продекларированных в ДТ №10502110/070817/0041590.

Таможенный досмотр товаров проведен на территории СВХ ПАО «ТрансКонтейнер» по адресу: г. Екатеринбург, ул. Автомагистральная, д.42А.

По итогам проведенного таможенного досмотра составлен акт таможенного досмотра (далее - АТД) № 10502070/080817/000586, в котором отражены его результаты, т.е. перечень досмотренных товаров. В ходе проведения таможенного досмотра применялась фотосъемка досматриваемого товара; фотографии приложены к акту таможенного досмотра.

Таможенным досмотром установлено наличие в досматриваемой товарной партии, в том числе, изделий - коляски для кукол, из полимерных материалов и металла, в полимерных/картонных упаковках, уложенных в картонные коробки, с указанием артикулов на упаковках/грузовых местах, фото №2765-2795: APT.CS7854 (BABY STROLLER, торговая марка - 168 ONE SIX EIGHT) - 3 места, вскрывалось 1 место по 36 шт., остальные 2 места имеют аналогичные размеры и маркировку, всего 3*36=108 шт., APT.CS8820 (BABY STROLLER, торговая марка - 168 ONE SIX EIGHT) - 1 место, вскрывалось 1 место по 12 шт., всего 1*12= 12 шт., APT.CS8818 (LITTLE CUDDLY, торговая марка - 168 ONE SIX EIGHT) - 3 места, вскрывалось 1 место по 12 шт., остальные 2 места имеют аналогичные размеры и маркировку, всего 3* 12=36 ШТ., APT.CS88211 (BABY STROLLER, торговая марка - 168 ONE SIX EIGHT) - 1 место, вскрывалось 1 место по 12 шт., всего 1*12=12 шт., APT.CS8819 (BABY STROLLER, ТОРГОВАЯ МАРКА - 168 ONE SIX EIGHT) - 1 место, вскрывалось 1 место по 12 шт., всего 1*12=12 шт. Всего 9 мест.

В ходе таможенного досмотра установлено, что на полимерных/картонных упаковках изделий продекларированного в ДТ № 10502110/070817/0041590 товара № 1 нанесено словесное обозначение «Alive Ваbу», предположительно схожее до степени смешения с объектом интеллектуальной собственности «BABY ALIVE», принадлежащим правообладателю компании «Хасбро Инк.», корпорация штата Род-Айленд, 1027 Ньюпорт Авеню, Потакет, Род-Айленд 02862, США согласно свидетельства на товарный знак № 403768 от 16.03.2010.

Должностным лицом Екатеринбургского таможенного поста срок выпуска товаров, продекларированных в ДТ № 10502110/070817/0041590, продлен до 17.08.2017, что отражено также в графе «С» таможенной декларации под кодом 1-1.00.

14.08.2017 декларанту ООО "ТК "Игрушка" по электронным каналам связи должностным лицом отдела товарной номенклатуры, происхождения товаров и торговых ограничений (далее - ОТНПТиТО) Екатеринбургской таможни направлено уведомление № б/н от 14.08.2017 о приостановлении выпуска до 17.08.2017 товара № 1 в соответствии с положениями п.4 ст. 331 Таможенного кодекса таможенного союза и ст. 308 Федерального закона Российской Федерации от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации».

14.08.2017 ОТНПТиТО Екатеринбургской таможни в адрес правообладателя компании «Хасбро Инк.», корпорация штата Род-Айленд, 1027 Ньюпорт Авеню, Потакет, Род-Айленд 02862, США в лице представителя правообладателя на территории России патентного поверенного РФ, peг. № 1830 Плоткиной М.А., действующей на основании доверенности от 11.05.2017, направлено письмо от 14.08.2017 № 31-26/12048 о подтверждении правообладателя и обнаружении в ходе таможенного контроля в составе продекларированного в ДТ № 10502110/070817/0041590 товара № 1 изделий, имеющих обозначение, предположительно сходное с товарным знаком, принадлежащим компании «Хасбро Инк.».

Правообладателем на запрос Екатеринбургской таможни представлен ответ (Исх. № R1790102/70-1 от 14.08.2017) о незаконности использования ООО "ТК "Игрушка" объекта интеллектуальной собственности правообладателя и о необходимости привлечения ООО "ТК "Игрушка" к административной ответственности, т.к. обозначения «BABY ALIVE» и «Alive ВаЬу» состоят из одинаковых значимых частей, благодаря чему изменение порядка их расположения не оказывает существенного влияния на восприятие этих слов потребителем и, как следствие этого, обозначения могут вызывать у потребителя сходные ассоциации. Также правообладатель сообщает, что не заключал каких-либо договоров, разрешающих использование указанного обозначения, ни с производителем указанного товара, ни с отправителем товара, ни с ООО "ТК "Игрушка", а также не выражал каким-либо иным способом согласия на такое использование. Представленное на фотографиях обозначение является сходным до степени смешения с товарным знаком, принадлежащими правообладателю. Правообладатель полагает, что осуществляя ввоз на территорию Российской Федерации указанного товара ООО "ТК "Игрушка" нарушает действующее законодательство, устанавливающее гражданско-правовую и административную ответственность за нарушение исключительных прав на товарный знак. Данные об указанном товарном знаке доступны для всеобщего сведения на сайте Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам Российской Федерации. С момента публикации сведений о регистрации товарного знака все субъекты гражданского оборота считаются уведомленными о наличии исключительного права на товарный знак. Представленный к таможенному оформлению товар № 1, заявленный в ДТ №10502110/070817/0041590, имеет признаки контрафактности, поскольку:

- на упаковках товара № 1 используется обозначение, сходное до степени смешения с товарным знаком правообладателя, причем, это обозначение использовано таким образом, чтобы создать смешение с товарами правообладателя;

- отсутствует логотип HASBRO на упаковке товара;

- внешний вид и дизайн товара не являются аутентичными.

Таким образом, товар № 1 произведен и маркирован без ведома и согласия (разрешения) правообладателя, в связи с чем, согласно п. 1 ст. 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации является контрафактным.

С учетом вышеизложенного правообладатель считает, что действия импортера причиняют как прямые убытки правообладателю, выражающиеся в причинении ущерба репутации товарных знаков (размывание различительной способности знака и негативное воздействие на репутацию знака среди потребителей, которым по тем или иным причинам не понравился товар, на котором указанный товарный знак незаконно использован), так и убытки в виде неполученной выгоды, поскольку покупатели рассматриваемой продукции являются потенциальными потребителями товаров компании «Хасбро Инк», от продажи которых на территории Российской Федерации правообладатель получает доход.

Таким образом, в ходе проведенного таможенного контроля в отношении товарной партии, продекларированной ООО "ТК "Игрушка" в ДТ №10502110/070817/0041590, установлено, что на основании свидетельства о регистрации товарного знака от 16.03.2010 № 403768, выданного Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам Российской Федерации, зарегистрирован товарный знак «BABY ALIVE», принадлежащий правообладателю компании «Хасбро Инк.», корпорация штата Род-Айленд, 1027 Ньюпорт Авеню, Потакет, Род-Айленд 02862, США.

Свидетельство о регистрации товарного знака от 16.03.2010 № 403768 распространяет свое действие, в том числе, на товары 28 класса МКТУ - игры, игрушки.

Соответственно, по итогам проведенного таможенного досмотра (Акт №10502070/080817/000586) установлено, что в составе продекларированного ООО "ТК "Игрушка" в ДТ № 10502110/070817/0041590 товара № 1 находятся изделия - коляски для кукол, на индивидуальной упаковке которых находится обозначение «Alive ВаЬу», сходное до степени смешения для однородных товаров с чужим зарегистрированным товарным знаком «BABY ALIVE», принадлежащим правообладателю компании «Хасбро Инк.», корпорация штата Род-Айленд, 1027 Ньюпорт Авеню, Потакет, Род-Айленд 02862, США на основании свидетельства о регистрации товарного знака от 16.03.2010 №403768.

16.08.2017 в выпуске продекларированного ООО "ТК "Игрушка" в ДТ №10502110/070817/0041590 товара № 1 отказано в соответствии с положениями п.2 ст. 201 Таможенного кодекса таможенного союза - при проведении таможенного контроля товаров таможенным органом выявлены нарушения таможенного законодательства таможенного союза, что отражено в графе «С» ДТ № 10502110/070817/0041590 под кодом 2-90.

22.08.2017 по данному факту Екатеринбургским таможенным постом Екатеринбургской таможни возбуждено дело об АП №10502000-640/2017 в отношении ООО "ТК "Игрушка" по ч.1 ст. 14.10 КоАП РФ, о чем вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования; копия определения о возбуждении дела № 10502000-640/2017 направлена в адрес ООО "ТК "Игрушка" письмом Екатеринбургской таможни от 23.08.2017 № 04-23/12520.

28.08.2017 в порядке ст. 27.8 КоАП РФ проведен осмотр принадлежащих ПАО «ТрансКонтейнер» территорий, находящихся по адресу: г. Екатеринбург, ул. Автомагистральная, д. 42А.

Проведенным осмотром установлено наличие следующих изделий, продекларированных в ДТ № 10502110/070817/0041590 в качестве товара № 1: коляски для кукол, материал металл, производитель «В & В INTERNATIONAL TRADING CO.LIMITED», артикул «CS7854» (108 шт), артикул «CS8820» (12 шт), артикул «CS8818» (36 шт), артикул «CS8821» (12 шт), артикул CS8819 (12 шт) (итого180 шт).

28.08.2017 в порядке ст. 27.10 КоАП России изъяты по протоколу изъятия вещей и документов от 28.08.2017 и переданы на ответственное хранение на СВХ ПАО "ТрансКонтейнер" по адресу местонахождения: г. Екатеринбург, ул. Автомагистральная, д. 42А, являющиеся предметом правонарушения по делу об АП № 10502000-640/2017 товары - коляски для кукол, производитель «В & В INTERNATIONAL TRADING CO.LIMITED», артикул CS7854 (108 шт), артикул CS8820 (10 шт), артикул CS8818 (19 шт), артикул CS8821 (12 шт), артикул CS8819 (12 шт) (итого 161 шт), на индивидуальной упаковке которых находится обозначение «Alive Ваbу».

28.08.2017 по протоколу о взятии проб и образцов от 28.08.2017 взят образец (коляски для кукол, производитель «В & В INTERNATIONAL TRADING CO.LIMITED», артикул CS7854 (1 шт), артикул CS8820 (1 шт), артикул CS8818 (1 шт), артикул CS8821 (1 шт), артикул CS8819 (1 шт)), на индивидуальной упаковке которых находится обозначение «Alive Ваbу») товара, являющегося предметом административного правонарушения по делу об АП № 10502000-640/2017 и изъятого по протоколу изъятия вещей и документов от 28.08.2017.

28.08.2017 по делу об АП № 10502000-640/2017 назначена экспертиза объектов интеллектуальной собственности в Экспертно-криминалистическую службу-региональный филиал Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления в г. Екатеринбурге (далее - ЭКС-ЦЭКТУ) с предоставлением образца товара - коляски для кукол, производитель «В & В INTERNATIONAL TRADING и CO.LIMITED», артикул CS7854 (1 шт), артикул CS8820 (1 шт), артикул CS8818 (1 шт), артикул CS8821 (1 шт), артикул CS8819 (1 шт), на индивидуальной упаковке которых находится обозначение «Alive Ваbу», отобранного по протоколу о взятии проб и образцов от 28.08.2017.

Согласно заключению эксперта ЭКС-ЦЭКТУ от 01.09.2017 №12407005/0031577 представленный на экспертизу образец товара является товаром, однородным товарам, в отношении которых зарегистрирован товарный знак «BABY ALIVE»; обозначения, нанесенные на исследуемые образцы товаров, являются сходными до степени смешения с товарным знаком «ВАВУ ALIVE»; свободная рыночная стоимость товаров аналогичного ассортимента по состоянию на 07.08.2017 составляет 157972,61 рублей РФ.

12.09.2017 по итогам проведения экспертизы по делу об АП № 10502000-640/2017 товары - коляски для кукол, производитель «В & В INTERNATIONAL Ц, TRADING CO.LIMITED», артикул CS7854 (1 шт), артикул CS8820 (1 шт), артикул CS8818 (1 шт), артикул CS8821 (1 шт), артикул CS8819 (1 шт), отобранные по протоколу о взятии проб и образцов от 28.08.2017, возвращены в Екатеринбургскую таможню из ЭКС-ЦЭКТУ и помещены на ответственное хранение в камеру хранения вещественных доказательств Екатеринбургской таможни по адресу: г. Екатеринбург, ул. Гоголя, д. 27, каб. № 411, по акту приема-передачи от 12.09.2017 вещественных доказательств на хранение в камеру хранения вещественных доказательств в Екатеринбургской таможне.

31.08.2017 в качестве свидетеля по делу об АП № 10502000-640/2017 опрошен главный государственный таможенный инспектор Верх-Исетского таможенного поста Банных Г.А., который, в том числе, пояснил, что 08.08.2017 им на основании поручения на таможенный досмотр №10502110/070817/0041590 осуществлен таможенный досмотр товаров, заявленных ООО "ТК "Игрушка" по ДТ №10502110/070817/0041590. По результатам таможенного досмотра товаров составлен акт таможенного досмотра № 10502070/080817/000586. Таможенным досмотром товара №1, заявленного по вышеуказанной ДТ установлено, что коляски уложены в картонные коробки с указанием артикулов на упаковках/грузовых местах (фото №2765-2795), а именно: APT.CS7854 (BABY STROLLER, торговая марка - 168 ONE SIX EIGHT) - 3 места, вскрывалось 1 место по 36 шт., остальные 2 места имеют аналогичные размеры и маркировку, всего 3*36=108 шт., APT.CS8820 (BABY STROLLER, торговая марка - 168 ONE SIX EIGHT) - 1 место, вскрывалось 1 место по 12 шт., всего 1*12= 12 шт., APT.CS8818 (LITTLE CUDDLY, торговая марка - 168 ONE SIX EIGHT) - 3 места, вскрывалось 1 место по 12 шт., остальные 2 места имеют аналогичные размеры и маркировку, всего 3*12=36 ШТ., APT.CS88211 (BABY STROLLER, торговая марка - 168 ONE SIX EIGHT) - 1 место, вскрывалось 1 место по 12 шт., всего 1*12=12 шт., APT.CS8819 (BABY STROLLER, ТОРГОВАЯ МАРКА - 168 ONE SIX EIGHT) - 1 место, вскрывалось 1 место по 12 шт., всего 1*12=12 шт. Всего 9 мест. На полимерных/картонных упаковках товара № 1 установлено нанесение словесного обозначения: «Alive ВаЬу». В ходе осуществления таможенного досмотра, а также после его проведения от ООО "ТК "Игрушка" какие-либо замечания по итогам таможенного досмотра не поступали. До осуществления таможенного досмотра осмотр товаров, заявленных по ДТ № 10502110/070817/0041590, ни ООО "ТК "Игрушка", ни иным лицом не производился. Так, в ходе проведения вышеуказанного таможенного досмотра средство таможенной идентификации (пломба) - CN 5372935, указанное в транзитной декларации № 10714040/140717/0022578, повреждено не было.

04.09.2017 в качестве свидетеля по делу об АП № 10502000-640/2017 опрошена главный государственный таможенный инспектор Екатеринбургского таможенного поста Салахиева Н.Л., которая, в том числе, пояснила, что 07.08.2017 ООО "ТК "Игрушка" на Екатеринбургский таможенный пост подана ДТ № 10502110/070817/0041590, в которой продекларирован, в том числе, товар № 1 коляски для кукол. 08.08.2017 Верх-Исетским таможенным постом осуществлен таможенный досмотр в отношении товаров, заявленных по ДТ № 10502110/070817/0041590, о чём составлен АТД № 10502070/080817/000586. Таможенным досмотром установлено, что на полимерных/картонных упаковках товара № 1 нанесено словесное обозначение «Alive Ваbу». Правообладателем в Екатеринбургскую таможню направлено письмо о незаконности использования ООО "ТК "Игрушка" объекта интеллектуальной собственности - товарного знака «BABY ALIVE» и о необходимости привлечения ООО "ТК "Игрушка" к административной ответственности (исх.№R1790102/70-1 от 14.08.2017).

В связи с установлением признаков административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.10. КоАП РФ, таможенным органом возбуждено соответствующее дело об административном правонарушении.

20.09.2017 в целях установления сходства до степени смешения обозначения «Alive Ваbу» с товарным знаком «BABY ALIVE» в качестве свидетеля по делу об АП № 10502000-640/2017 опрошена Бабенко O.A., которая, в том числе, пояснила, что ей товарный знак «BABY ALIVE» знаком, им маркируются игрушки, предназначенные для детей (она мать троих детей). Считает, что обозначения «Alive Ваbу» схожи с товарным знаком «BABY ALIVE» ввиду наличия сочетаний одних и тех же слов. Она как рядовой потребитель могла бы посчитать, что продукция произведена той же компанией, что и продукция, маркированная товарным знаком «BABY ALIVE». Ввиду того что представленные товары и товары, маркированные товарным знаком «BABY ALIVE», предназначены для детей и имеют схожее обозначение, возникает ощущение, что это продукция одного и того же производителя.

20.09.2017 в качестве свидетеля по делу об АП № 10502000-640/2017 опрошена Семенченко О.В., которая, в том числе, пояснила, что ей товарный знак «BABY ALIVE» знаком, им маркируются игрушки, предназначенные для детей. Считает, что обозначения «Alive ВаЬу» схожи с товарным знаком «BABY ALIVE» ввиду наличия сочетаний одних и тех же слов. Она как рядовой потребитель могла бы посчитать, что продукция произведена той же компанией, что и продукция, маркированная товарным знаком «BABY ALIVE».

21.09.2017 в качестве свидетеля по делу об АП № 10502000-640/2017 опрошена главный государственный таможенный инспектор ОТНПТиТО таможни Тенетко И.Е., которая, в том числе, пояснила, что 14.08.2017 ею подготовлен запрос № 31-26/12048 в адрес правообладателя товарного знака «BABY ALIVE», который направлен электронной почтой с досылкой. К данному запросу прилагались фотографии товаров, сделанные при проведении таможенного досмотра. Правообладателем товарного знака «BABY ALIVE» в Екатеринбургскую таможню представлен ответ (Исх. № R1790102/70-1 от 14.08.2017) о незаконности использования ООО "ТК "Игрушка" объекта интеллектуальной собственности и необходимости привлечения ООО "ТК "Игрушка" к административной ответственности.

Проведенным Екатеринбургской таможней таможенным контролем установлено, что в адрес ООО "ТК "Игрушка" ввезены продекларированные в ДТ № 10502110/070817/0041590 в качестве товара № 1 изделия - коляски для кукол, на индивидуальной упаковке которых находится обозначение «Alive Ваbу», сходное до степени смешения для однородных товаров с чужим товарным знаком «BABY ALIVE», зарегистрированным Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам Российской Федерации на основании свидетельства о регистрации товарного знака № 403768. При этом, ООО "ТК "Игрушка" осуществлено незаконное использование обозначения «Alive Ваbу», сходного до степени смешения для однородных товаров с зарегистрированным товарным знаком «ВАВУ ALIVE» согласно свидетельства на товарный знак № 403768.

В ходе проведенного таможенного контроля в отношении товарной партии, продекларированной ООО "ТК "Игрушка" в ДТ № 10502110/070817/0041590, и проводимого административного расследования по делу об АП № 10502000-640/2017 установлено, что на основании свидетельства о регистрации товарного знака от 16.03.2010 № 403768, выданного Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам Российской Федерации, зарегистрирован товарный знак «ВАВУ ALIVE», принадлежащий правообладателю компании «Хасбро Инк.», корпорация штата Род-Айленд, 1027 Ньюпорт Авеню, Потакет, Род-Айленд 02862, США.

По результатам административного расследования таможенным органом в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении от 22.09.2017.

Материалы административного дела с заявлением о привлечении ООО "ТК "Игрушка" к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.10 КоАП РФ в соответствии со ст.ст. 23.1 и 28.8 КоАП РФ направлены в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, исходил из доказанности в действиях общества состава вмененного административного правонарушения.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, рассмотрев доводы, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 этой статьи, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения.

В п. 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" разъяснено, что статья 14.10 КоАП РФ охватывает в числе прочих такие нарушения, как введение товара, на котором (а равно на этикетках, упаковке, документации которого) содержится незаконное воспроизведение средства индивидуализации, в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также ввоз на территорию Российской Федерации такого товара с целью его введения в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

Рассматривая дела о привлечении лица к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.10 КоАП РФ, за использование им обозначения, сходного с товарным знаком до степени смешения, суд должен учитывать, что вопрос о таком сходстве разрешается судом с учетом того, как данное обстоятельство могло быть оценено потребителем (пункт 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, если этим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных этим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными тем же Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную этим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается этим Кодексом.

Согласно пункту 1 статьи 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 того же Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 данной статьи.

При этом исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака, в том числе, на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации (пункт 2 данной статьи).

В силу пункта 3 той же статьи никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Согласно пункту 1 статьи 1515 ГК РФ товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Судом установлено и материалами дела подтверждается, ООО "ТК "Игрушка" ввезены на территорию Российской Федерации и продекларированы товары (детские игрушки - коляски для кукол), на индивидуальной упаковке которых имеется обозначение «Alive Ваbу», сходное до степени смешения для однородных товаров с товарным знаком «ВАВУ ALIVE», правообладателем которого является компания «Хасбро Инк.» на основании свидетельства о регистрации товарного знака от 16.03.2010 № 403768. Разрешение на использование товарного знака от правообладателя не получено (письмо компании «Хасбро Инк.» исх. № R1790102/70-1 от 14.08.2017).

Согласно заключению эксперта Экспертно-криминалистической службы - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Екатеринбург Антоновой Л.Д. от 01.09.2017 №12407005/0031577 предоставленные на экспертизу образцы товара – «Alive Bаbу» являются однородными по отношению к товарам, для индивидуализации которых зарегистрирован товарный знак «ВАВУ ALIVE», принадлежащий компании «Храсбро инк.», обозначение, размещенное на образцах товаров, является сходным по степени смешения с зарегистрированным товарным знаком №403768.

Доводы апеллянта о том, что заключение эксперта от 01.09.2017 №12407005/0031577 не является допустимым доказательством, поскольку выполнено экспертом, не имеющим соответствующей квалификации, а также не отвечает критериям объективности, апелляционным судом отклоняются по следующим основаниям.

Исследовав и оценив в порядке ст. 71 АПК РФ указанное экспертное заключение, суд апелляционной инстанции полагает, что экспертное заключение соответствует требованиям ст. 26.4 КоАП РФ, поскольку экспертиза проведена таможенным экспертом, аттестованным на проведение данного рода экспертиз, что подтверждается соответствующим свидетельством; эксперт предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, текст заключения содержит ссылку на то, кем и на каком основании проводились исследования, на использованные в ходе экспертизы нормативно-методические материалы, источники информации, описание содержания проведенных исследований, дан обоснованный ответ на поставленные в определении о назначении экспертизы вопросы.

Таким образом, заключение эксперта от 01.09.2017 №12407005/0031577 правомерно признано судом первой инстанции надлежащим доказательством по делу, подтверждающим факт совершения обществом административного правонарушения.

На основании изложенного коллегия апелляционного суда соглашается с выводом суда первой инстанции о наличии в действиях общества события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ.

Согласно статье 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ установлено, что юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вопреки доводам апеллянта, вина общества в совершении административного правонарушения установлена таможенным органом, исследована и подтверждена представленными в материалы дела доказательствами.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что у ООО "Торговая компания "Игрушка" имелась возможность не допустить ввоз товара с нарушением требований законодательства об использовании товарных знаком, в том числе осуществить осмотр товара перед его декларированием в порядке ст. 171, ст. 187 Таможенного кодекса Таможенного союза, однако данным правом общество не воспользовалось, что свидетельствует о наличии вины в совершении правонарушения.

Доказательств, подтверждающих что обществом были предприняты исчерпывающие меры по соблюдению установленных законодательством требований в сфере охраны объектов интеллектуальной собственности в целях недопущения нарушения прав на охраняемый товарный знак, в материалах дела не имеется.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ.

Процессуальных нарушений при выявлении факта правонарушения и производстве по делу об административном правонарушении судом апелляционной инстанции не установлено.

Срок давности привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства о товарных знаках, установленный ст. 4.5 КоАП РФ, соблюден.

Наказание назначено в пределах санкции, установленной ч. 1 ст. 14.10 КоАП РФ, предусматривающей в качестве дополнительного наказания обязательную конфискацию товара, содержащего незаконное воспроизведение товарного знака.

С учетом конкретных обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности правонарушения, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для признания правонарушения малозначительным и применения ст. 2.9 КоАП РФ. Каких-либо исключительных обстоятельств, позволяющих признать правонарушение малозначительным, не установлено.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы судом апелляционной инстанции отклоняются в полном объеме, так как обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела установлены судом первой инстанции в полном объеме и им дана надлежащая правовая оценка.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При указанных обстоятельствах оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л :

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 15 декабря 2017 года по делу № А60-51063/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Торговая компания "Игрушка" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Суд по интеллектуальным правам в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Судьи

Е.М. Трефилова

Н.В. Варакса

Л.Х. Риб