Гражданский кодекс часть 1

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Плаксиной Н.Г., судей Арямова А.А., Тимохина О.Б., при ведении протокола секретарем судебного заседания Плотниковой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Стерлитамаку Республики Башкортостан на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 02 июня 2010г. по делу №А07-8410/2010 (судья Хафизова С.Я.), при участии: от Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Стерлитамаку Республики Башкортостан – ФИО1 (доверенность от 19.01.2010 № 03-07/00442), от общества с ограниченной ответственностью «Балт Бет» – ФИО2 (доверенность от 09.06.2010),

УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы России по г.Стерлитамаку Республики Башкортостан (далее – заявитель, ИФНС России по г.Стерлитамаку, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Балт Бет» (далее – ООО «Балт Бет», общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 02.06.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано.

ИФНС России по г. Стерлитамаку с решением суда первой инстанции не согласилась и обжаловала его в апелляционном порядке.

В обосновании апелляционной жалобы заявитель указывает, что деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, может осуществляться исключительно на основании лицензии, которая не может быть передана иному лицу. Отсутствие такой лицензии образует объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ. В материалах дела отсутствуют доказательства наличия у ООО «Балт Бет» трудовых взаимоотношений с букмекерской конторой ООО «РОСБЕТ».

Полагает, что заявитель осуществляет деятельность, направленную на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участием азартных игр, то есть лицензируемую деятельность.

Считает, что законодательство не определяет понятие и организацию пунктов приёма и выплат платежей, заключение агентских договоров на организацию и проведение азартных игр с другими юридическими лицами, а также не предусматривает осуществление лицензируемой деятельности вне адресов места нахождения игорного заведения, указанного в лицензии.

Просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, удовлетворив заявление налогового органа.

До начала судебного заседания от ООО «Балт Бет» поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором заявитель с доводами жалобы не согласен, ссылаясь на законность и обоснованность решения суда первой инстанции. Указал, что налоговым органом не представлено достаточных доказательств, подтверждающих факт осуществления заявителем деятельности по организации и проведению азартных игр.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель общества против апелляционной жалобы возражал.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, 06.04.2010 на основании поручения от 06.04.2010 (л.д.22) ИФНС России по г. Стерлитамаку проведена проверка букмекерской конторы, расположенной по адресу: <...>, принадлежащей ООО «Балт Бет», по вопросам соблюдения законодательства в сфере игорного бизнеса, организации лотереи.

В ходе проверки установлен факт осуществления деятельности в сфере игорного бизнеса без соответствующей лицензии (разрешения).

По результатам проверки составлены акт от 06.04.2010 №11-11/01990деп (л.д.12-13), протокол осмотра (обследования) помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода от 06.04.2010 (л.д.18-20).

06.04.2010 заявителем составлен протокол №138 об административном правонарушении по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ в отношении ООО «Балт Бет» (л.д.7-8).

В связи с указанным ИФНС России по г. Стерлитамаку обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности налоговым органом факта осуществления обществом деятельности по организации и проведению азартных игр без лицензии.

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

На основании части 2 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа.

В соответствии с подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Согласно пункту 6 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Федеральный закон №244-ФЗ) деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации (часть 1 статьи 6 Федерального закона №244-ФЗ).

В соответствии с пунктом 9 статьи 4 Федерального закона №244-ФЗ лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Согласно статье 14 Федерального закона №244-ФЗ деятельность букмекерских контор и тотализаторов может быть организована только вне игорных зон в порядке, установленном в главе 3 данного Федерального закона.

Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

В силу пункта 14 статьи 4 Федерального закона №244-ФЗ букмекерская контора - это игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.

При этом пари определяется как азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (пункт 2 статьи 4 Федерального закона №244-ФЗ).

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что между ООО «Балт Бет» (агент) и ООО «РОСБЕТ» (букмекер) заключен агентский договор от 21.10.2009 №0646 (л.д. 69-75).

Согласно условиям данного договора букмекер поручает, а агент обязуется выполнять комплекс юридических и иных действий, направленных на информационное и технологическое содействие клиентам в заключении с букмекером пари, а букмекер обязуется принимать и оплачивать услуги агента в порядке и на условиях, определенных данным договором.

Комплекс действий, поручаемых агенту по указанному договору, закреплен в пункте 2.2 агентского договора, в том числе, от имени букмекера заключение пари с клиентом, прием от клиента денежных средств в счёт исполнения ими обязательств перед букмекером по условиям пари.

Адреса открываемых пунктов информационного обслуживания согласовываются сторонами в виде отдельных приложений к указанному договору (л.д. 77).

Исходя из материалов дела, в проверяемом пункте по адресу: <...>, в соответствии с условиями агентского договора производились приемы платежей на спортивные события, а также производились выплаты, что подтверждается протоколом допроса свидетеля (л.д. 17).

Ссылаясь на осуществление указанной деятельности на основании агентского договора, общество полагает свои действия не подлежащими квалификации в соответствии с частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Согласно части 3 статьи 8 Федерального закона №244-ФЗ установлено, что организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр.

В соответствии с пунктом 9 статьи 4 Федерального закона №244-ФЗ в приложении к соответствующей лицензии указываются количество и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр.

Для получения лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр соискатель лицензии представляет в лицензирующий орган документ, содержащий сведения о работниках соискателя лицензии, копии документов, подтверждающих наличие у соискателя лицензии на праве собственности или ином законном основании зданий, строений и сооружений, необходимых для осуществления этой деятельности (подпункты «а» и «б» пункта 6 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 №451).

В силу пунктов 4 и 5 Правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 11.07.2007 №441, выдача обменных знаков игорного заведения в обмен на денежные средства и выдача выигрыша в виде денежных средств производятся в кассе игорного заведения.

Таким образом, действия по приему ставок и выплате выигрышей, связанные с проведением азартных игр в букмекерских конторах, могут совершаться лишь работниками организатора азартной игры в местах нахождения филиалов или иных мест осуществления соответствующей деятельности, указанных в приложении к лицензии, с использованием касс букмекерской конторы, зарегистрированных в установленном порядке.

Совершение деятельности по приему платежей и выплате выигрышей лицом, не имеющим лицензии, и не являющимся работником организатора азартной игры, в местах не указанных в приложении выданной организатору азартной игры лицензии, образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Факт заключения лицом с организацией, имеющей соответствующую лицензию, агентского договора, в соответствии с условиями которого лицу даются поручения на прием ставок и выплату выигрышей, не освобождает последнее от необходимости соблюдать порядок и условия проведения азартных игр, а также от ответственности за несоблюдение таких условий.

Таким образом, в действиях ООО «Балт Бет» имеется объективная сторона состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции соглашается с изложенными в апелляционной жалобе доводами налогового органа в этой части.

Учитывая, что вмененное в вину ООО «Балт Бет» правонарушение характеризуется активными действиями этого лица, и доказательств наличия объективных препятствий для неосуществления таких действий в материалы дела не представлено, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии вины общества в совершении этого правонарушения (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Таким образом, действия заявителя образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Процессуальных нарушений закона при производстве по делу об административном правонарушении налоговым органом не допущено, обществу обеспечена возможность воспользоваться предоставленными ему законом правами и гарантиями.

Вместе с тем, решение суда первой инстанции подлежит оставлению в силе ввиду истечения срока давности привлечения к административной ответственности.

На основании статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, не может быть вынесено по истечении трех месяцев со дня совершения административного правонарушения.

При длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Состав вменяемого обществу административного правонарушения носит характер длящегося правонарушения, поскольку заключается в длительном непрекращающемся невыполнении установленной законодательством обязанности, а именно: в проведении обществом азартных игр без специального разрешения (лицензии).

Следовательно, срок давности в данном случае необходимо исчислять со дня обнаружения административным органом правонарушения.

Согласно пункту 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 №2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» при проверке соблюдения давностного срока в целях применения административной ответственности за длящееся правонарушение суду необходимо исходить из того, что днем обнаружения административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол о данном административном правонарушении, выявило факт совершения этого правонарушения. Указанный день определяется исходя из характера конкретного правонарушения, а также обстоятельств его совершения и выявления.

Из материалов дела следует, что днем обнаружения налоговым органом вменяемого обществу административного правонарушения является день составления акта проверки – 06.04.2010.

Таким образом, на момент рассмотрения апелляционной жалобы срок давности привлечения общества к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, истек.

В силу пункта 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ истечение сроков давности привлечения к административной ответственности, установленных статьей 4.5 КоАП РФ, является безусловным основанием, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

На основании статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы на решение арбитражного суда о привлечении к административной ответственности государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 02 июня 2010г. по делу №А07-8410/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы России по г.Стерлитамаку Республики Башкортостан – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий Н.Г. Плаксина

Судьи А.А. Арямов

О.Б. Тимохин