Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола секретарем судебного заседания Киреевой О.А, рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Атомхиммонтаж» на определение Арбитражного суда Челябинской области от 29.05.2014 по делу № А76-6804/2012 об отказе в удовлетворении заявления о признании сделки недействительной (трехсторонний акт зачета взаимных требований на сумму 3 634 911 руб. 55 коп.) (судья Мосягина Е.А.)

В судебное заседание явился представитель:

закрытого акционерного общества «Атомхиммонтаж» - ФИО1 (паспорт, доверенность от 04.06.2014).

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 04.05.2012 возбуждено производство по делу о банкротстве закрытого акционерного общества «Атомхиммонтаж» (ОГРН <***>) (далее – ЗАО «Атомхиммонтаж», должник, податель жалобы).

Определением суда от 16.07.2012 (резолютивная часть оглашена 09.07.2012) в отношении ЗАО «Атомхиммонтаж» введена процедура, применяемая в деле о банкротстве – наблюдение на срок до 04.12.2012, временным управляющим утверждена ФИО2, член некоммерческого партнерства «Союз менеджеров и антикризисных управляющих».

Решением Арбитражного суда Челябинской области от 07.12.2012 (резолютивная часть решения оглашена 03.12.2012) должник - ЗАО «Атомхиммонтаж» признан несостоятельным (банкротом); в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена ФИО2 (далее – ФИО2, конкурсный управляющий), член некоммерческого партнерства «Союз менеджеров и антикризисных управляющих».

Информационное сообщение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства опубликовано в официальном издании газеты «Коммерсант» № 234 от 22.12.2012.

03.12.2013 конкурсный управляющий от имени должника обратился в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением, в котором просила:

- признать недействительным трехсторонний зачет взаимных требований на сумму 3 634 911 руб. 55 коп., произведенный в рамках договора №09-23/1779 на выполнение подрядных работ для государственных нужд от 27 мая 2010 г;

- применить последствия недействительности сделки взыскав с Федерального государственного унитарного предприятия Российский федеральный ядерный центр — Всероссийский научно-исследовательский институт технической физики имени академика Е. И. Забабахина (далее - ФГУП «РФЯЦ-ВНИИТФ») денежные средства в сумме 3 634 911 руб. 55 коп. в счет исполнения обязательства по оплате выполненных ЗАО «Атомхиммонтаж» работ;

- применить последствия недействительности сделки взыскав с ЗАО «Уралгидромонтаж» денежные средства в сумме 3 634 911 руб. 55 коп. в пользу Российского федерального ядерного центра — Всероссийский научно-исследовательский институт технической физики имени академика Е. И. Забабахина;

- применить последствия недействительности сделки взыскав с ЗАО «Атохиммонтаж» денежные средства в сумме 3 634 911 руб. 55 коп. в пользу закрытого акционерного общества «Уралгидромонтаж» (далее - ЗАО «Уралгидромонтаж») (т. 1, л.д. 6).

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 29.05.2014 в удовлетворении заявления ЗАО «Атомхиммонтаж» отказано (т. 3, л.д. 30-35).

ЗАО «Атомхиммонтаж» не согласилось с вынесенным судебным актом и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило определение суда отменить (т. 3, л.д. 38-40).

В обоснование доводов апелляционной жалобы ЗАО «Атомхиммонтаж» ссылалось на то, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

Податель апелляционной жалобы отмечает, что список подрядчиков в приложении 5 к договору генерального подряда № 09-23/1779 от 27.05.2010 не содержит наименования и места регистрации предполагаемого субподрядчика, выполняемых им работ, копии лицензии.

ЗАО «Атомхиммонтаж» полагает, что неоднократные обращения должника к кредитору с просьбой об отсрочке долга по причине невозможности уплаты его в изначально установленный срок могут содержаться в сопроводительных письмах и актах сверки, которые были изъяты 16.05.2013 следственным отделом по ЗАТО г. Озерска следственного управления следственного комитета России по Челябинской области в ЗАО «Атомхиммонтаж» в ходе выемки документов, имеющих значение для уголовного дела.

Податель апелляционной жалобы отмечает, что 23.04.2014 суд вынес определение об истребовании у следственного отдела по ЗАТО г. Озерска следственного управления следственного комитета России по Челябинской области копии трехстороннего акта зачета взаимных требований между ФГУП «РФЯЦ-ВНИИТФ», ЗАО «Уралгидромонтаж» и должником от 26.12.2011 по договору генерального подряда № 09-23/1779 от 27.05.2010 и договору субподряда № 16.09 от 23.06.2011 на сумму 3 634 911 руб. 55 коп., счета-фактуры № 321 от 07.12.2011, актов сверок ЗАО «Уралгидромонтаж» с ЗАО «Атомхиммонтаж» за 2011 год.

Однако согласно ответу следственного отдела по ЗАТО г. Озерска следственного управления следственного комитета России по Челябинской области таких документов не имеется.

Податель апелляционной жалобы полагает, что суд не учел того, что определение Арбитражного суда Челябинской области от 29.10.2013 о передаче конкурсному управляющему должника ФИО2 бухгалтерской и иной документации ЗАО «Атомхиммонтаж», директором должника ФИО3 и бывшим руководителем исполнительного органа должника ФИО4 не исполнено.

В судебном заседании в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к материалам дела приобщен отзыв ФГУП «РФЯЦ-ВНИИТФ» на апелляционную жалобу, согласно которому обжалуемое определение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО «Атомхиммонтаж» - без удовлетворения.

Также ФГУП «РФЯЦ-ВНИИТФ» в отзыве пояснило, что им оплата выполненных субподрядчиком работ произведена надлежащим образом, в соответствием с условиями договоров генерального подряда и субподряда, а доводы истца о существовании трехстороннего зачета взаимных требований основаны на заблуждении. Отметило, что ЗАО «Атомхиммонтаж» не представлены доказательства осведомленности ФГУП «РФЯЦ-ВНИИТФ» ООО «РЭМС» и неплатежеспособности должника в спорный период.

В судебном заседании в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к материалам дела приобщен также отзыв ЗАО «Уралгидромонтаж» на апелляционную жалобу, согласно которому обжалуемое определение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО «Атомхиммонтаж» - без удовлетворения.

ЗАО «Уралгидромонтаж» ссылалось на то, что ЗАО «Атомхиммонтаж» не представило доказательств проведения ответчиками трехстороннего зачета взаимных требований на сумму 3 634 911 руб. 55 коп. Конкурсным управляющим не представлено также доказательств того, что ЗАО «Уралгидромонтаж» на момент совершения сделки было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества. В то время как ФГУП «РФЯЦ-ВНИИТФ» произвело оплату выполненных ЗАО «Уралгидромонтаж» работ на сумму 3 634 911 руб. 55 коп., путем перечисления указанной суммы на счет субподрядчика.

В судебном заседании представитель подателя жалобы поддержал доводы жалобы в полном объеме.

Лица, участвующие в деле о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены посредством почтовых отправлений, а также размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в судебное заседание ЗАО «Уралгидромонтаж», ФГУП «РФЯЦ-ВНИИТФ» представителей не направили.

ЗАО «Уралгидромонтаж», ФГУП «РФЯЦ-ВНИИТФ» представили ходатайства о рассмотрении жалобы в отсутствие их представителей.

С учетом мнения представителя ЗАО «Атомхиммонтаж» в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривалось судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей ЗАО «Уралгидромонтаж», ФГУП «РФЯЦ-ВНИИТФ».

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ФГУП РФЯЦ-ВНИИТФ (заказчик) и ЗАО «Атомхиммонтаж» (генеральный подрядчик) 27.05.2010 заключен договор № 09-23/1779 на выполнение подрядных работ для государственных нужд (т. 1, л.д. 29-53), согласно которому заказчик поручает, а генеральный подрядчик принимает на себя обязательство выполнить работы по объекту «Строительство комплекса зданий»; источник финансирования – федеральный бюджет РФ (пункт 2.1 договора). Генеральный подрядчик обязуется выполнить работы своими силами и средствами, а также силами и средствами субпоставщиков и субподрядчиков (пункт 2.2 договора). Цена договора, порядок и условия платежей, сроки и порядок выполнения работ согласованы сторонами в ст.ст. 3,4,5 договора. Список субподрядчиков содержится в приложении № 5 к договору (т. 1 л.д. 54).

Дополнительным соглашением сторон № 1 от 14.10.2010 пункт 3.3 договора дополнен абзацем следующего содержания: «стоимость работ, подлежащая оплате генеральному подрядчику в текущем 2010 году составляет 82 410 710 руб. 00 коп, в том числе НДС (18%) в сумме 12 571 125 руб. 25 коп. в текущих ценах» (т. 1, л.д. 58).

12.05.2011 между ФГУП РФЯЦ-ВНИИТФ (заказчик), ЗАО «Атомхиммонтаж» (генеральный подрядчик) и ЗАО «Уралгидромонтаж» (субподрядчик) заключен договор субподряда № 16.05 (т. 1 л.д. 60-67), по условиям которого генподрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить работы по объекту «Строительство комплекса зданий»», расположенном в г. Снежинск Челябинской области; объем и перечень поручаемых работ определяются в соответствии с разделением работ на объекте (Приложение № 1) (пункт 1.1 договора). Стоимость, сроки выполнения работ, условия и порядок расчетов согласованы сторонами в разделах 2,3,8 договора. Согласно пункту 8.1 договора субподрядчик предоставляет генеральному подрядчику счет и счет-фактуру, выставленные на основании подписанных сторонами актов приемки выполненных работ (форма КС-2), справок о стоимости выполненных работ (форма КС-3); заказчик оплачивает результат выполненных работ субподрядчика в пределах и на условиях настоящего договора напрямую субподрядчику, минуя расчетный счет генерального подрядчика.

ФГУП РФЯЦ-ВНИИТФ платежным поручением № 20539 от 26.12.2011 на расчетный счет ЗАО «Уралгидромонтаж» перечислило денежные средства в размере 3 634 911 руб. 55 коп. в качестве оплаты за выполненные строительно-монтажные работы по договору генерального подряда № 09-23/1779 от 27.05.2010 и по договору субподряда 16.05 от 12.05.2011(т. 1 л.д. 134).

Полагая, что ЗАО «Атромхиммонтаж», ФГУП РФЯЦ-ВНИИТФ и ЗАО «Уралгидромонтаж» заключили сделку, предполагающую трехсторонний зачет взаимных требований на сумму 3 634 911 руб. 55 коп., которая в свою очередь влечет оказание ЗАО «Уралгидромонтаж» большего предпочтения в удовлетворении его требований, конкурсный управляющий ФИО2 обратилась от имени должника в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявления ЗАО «Атомхиммонтаж» о признании сделки недействительной, применении последствий недействительности сделки, суд первой инстанции исходил из того, что акт трехстороннего зачета взаимных требований на сумму 3 634 911 руб. 55 коп. в материалы дела не представлен. ФГУП РФЯЦ-ВНИИТФ исполнило обязательство по оплате выполненных работ путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика на основании заключенного договора.

Кроме того, в материалы дела не представлены бесспорные доказательства, свидетельствующие о том, что ЗАО «Уралгидромонтаж» было известно о признаке неплатежеспособности должника, либо о недостаточности у него имущества.

Выводы суда первой инстанции являются правильными, основанными на материалах дела и требованиях закона.

В соответствии со статьей 61.1 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Согласно статьям 61.8 и 61.9, пунктом 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе предъявлять в суд от имени должника иски о признании недействительными сделок, совершенных должником, совершать иные действия, направленные на возврат имущества должника; заявление конкурсного управляющего должника об оспаривании сделки должника подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.

Правила главы III.1 Закона о банкротстве могут применяться к оспариванию действий, направленных на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно подпункту 1 пункта 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.).

В силу пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности, если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве предусмотрено, что сделка, указанная в пункте 1 данной статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами 2 и 3 пункта 1 названной статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

При разрешении настоящего спора суд первой инстанции исходит из того, что сделка по перечислению денежных средств совершена в течение шести месяцев, предшествовавших принятию к производству суда заявления о признании должника несостоятельным (банкротом). При этом на момент совершения оспариваемой сделки у должника имелись иные не исполненные обязательства перед другими кредиторами.

В пункте 12 постановления Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» разъяснено, что если сделка с предпочтением была совершена не ранее чем за шесть месяцев и не позднее чем за один месяц до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве она может быть признана недействительной, только если:

а) в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами 2 и 3 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве;

б) или имеются иные условия, соответствующие требованиям пункта 1 статьи 61.3, и при этом оспаривающим сделку лицом доказано, что на момент совершения сделки кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было или должно было быть известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

При решении вопроса о том, должен ли был кредитор знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько он мог, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств. К числу фактов, свидетельствующих в пользу такого знания кредитора, могут с учетом всех обстоятельств дела относиться следующие: неоднократное обращение должника к кредитору с просьбой об отсрочке долга по причине невозможности уплаты его в изначально установленный срок; известное кредитору (кредитной организации) длительное наличие картотеки по банковскому счету должника (в том числе скрытой); осведомленность кредитора о том, что должник подал заявление о признании себя банкротом.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Поскольку доказательства, свидетельствующие о том, что ЗАО «Уралгидромонтаж» является заинтересованным лицом по отношению к должнику, применительно к положениям статьи 19 Закона о банкротстве, что ему было известно о признаке неплатежеспособности должника либо о недостаточности у него имущества в материалах дела отсутствуют, суд первой инстанции пришел к верному выводу о недоказанности наличия совокупности условий, предусмотренных пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В заявлении и в апелляционной жалобе ЗАО «Атомхиммонтаж» ссылается на акт трехстороннего зачета взаимных требований на сумму 3 634 911 руб. 55 коп. Однако данный акт суду апелляционной инстанции конкурсным управляющим ЗАО «Атомхиммонтаж» не представлен, в материалах дела не содержится, не был предметом оценки суда первой инстанции.

Ссылка представителя конкурсного управляющего на анализ сделок должника, который якобы позволил предположить о наличии зачета, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку применительно к ФГУП РФЯЦ-ВНИИТФ каких-либо сомнений из представленного в дело анализа не усматривается. ФГУП РФЯЦ-ВНИИТФ как заказчик произвел платеж за счет средств федерального бюджета. В добросовестности его действий сомнений не имеется, тогда как из анализа сделок должника можно обратить внимание на значительные операции с денежными средствами как ошибочно направленными и переданными в займ, либо возвращенными применительно к одному и тому же лицу. ФГУП РФЯЦ-ВНИИТФ таким лицом не является.

Согласно платежному поручению № 20539 от 26.12.2011 ФГУП РФЯЦ-ВНИИТФ перечислило денежные средства в размере 3 634 911 руб. 55 коп. в адрес ЗАО «Уралгидромонтаж» в качестве оплаты за выполненные строительно-монтажные работы по договору генерального подряда №09-23/1779 от 27.05.2010 и по договору субподряда 16.05 от 12.05.2011(т. 1 л.д. 134).

Денежные средства перечислены на основании пункта 8.1 договора субподряда, согласно которому субподрядчик предоставляет генеральному подрядчику счет и счет-фактуру, выставленные на основании подписанных сторонами актов приемки выполненных работ (форма КС-2), справок о стоимости выполненных работ (форма КС-3); заказчик оплачивает результат выполненных работ субподрядчика в пределах и на условиях настоящего договора напрямую субподрядчику, минуя расчетный счет генерального подрядчика.

Поскольку акт трехстороннего зачета взаимных требований на сумму 3 634 911 руб. 55 коп., произведенного в рамках договора субподряда № 16.05 от 23.06.2011 в материалы дела не представлен, доказательства наличия у ЗАО «Уралгидромонтаж» неисполненных обязательств по отношению к ФГУП РФЯЦ-ВНИИТФ отсутствуют, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии трехстороннего зачета межу ЗАО «Атомхиммонтаж», ФГУП РФЯЦ-ВНИИТФ и ЗАО «Уралгидромонтаж».

Согласно части 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства.

Согласно абзацу второму части 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле, обращающееся в арбитражный суд с ходатайством об истребовании доказательств, должно обозначить доказательства, указать, какие обстоятельства могут быть установлены этими доказательствами, назвать причины, препятствующие получению доказательств, и место их нахождения.

В нарушение данных положений, обращаясь с ходатайством об истребовании документов, в том числе акта трехстороннего зачета взаимных требований на сумму 3 634 911 руб. 55 коп., ЗАО «Атомхиммонтаж» не указывает конкретное место нахождения данных документов, ходатайство должника основано на предположении.

Статья 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации устанавливает пределы рассмотрения дела арбитражным судом апелляционной инстанции, согласно которым при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Частью 2 названной нормы Кодекса предусмотрено, что дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Однако в суд апелляционной инстанции ЗАО «Атомхиммонтаж» дополнительных доказательств в подтверждение своих требований не представило, каких-либо ходатайств не заявило.

Довод подателя апелляционной жалобы о том, что список подрядчиков в приложении 5 к договору № 09-23/1779 от 27.05.2010 не содержит наименования и места регистрации предполагаемого субподрядчика, выполняемых им работ, копии лицензии отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку не имеет значения для разрешения настоящего спора и не свидетельствуют о незаключенности договоров. Сторонам договоров условия исполнения ясны, договоры исполнены, отсутствие формально тех или иных атрибутов в договоре не может свидетельствовать о его незаключенности либо недействительности.

Все доводы и аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела.

Обжалованный судебный акт принят при правильном применении норм права, содержащиеся в нем выводы не противоречат имеющимся в деле доказательствам, обстоятельства, с учетом предмета спора установлены судом верно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

В связи с предоставлением ЗАО «Атомхиммонтаж» отсрочки по уплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы с него подлежит взысканию в доход федерального бюджета государственная пошлина в силу статьи 333.41, подпунктов 4 и 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 176, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

определение Арбитражного суда Челябинской области от 29.05.2014 по делу № А76-6804/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Атомхиммонтаж» - без удовлетворения.

Взыскать с закрытого акционерного общества «Атомхиммонтаж»в доход федерального бюджета 2 000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Челябинской области.

Председательствующий судья С.А. Бабкина

Судьи: Л.В. Забутырина

М.Н. Хоронеко