Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью «Шауманн Агри» (далее - заявитель, ООО «Шауманн Агри», Общество) обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением о признании незаконными решений Воронежской таможни (далее – таможенный орган) о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларациях на товары, от 26.05.2017 № 10104000/260517/0000096, от 15.06.2017 № 10104000/150617/0000107, от 21.06.2017 № 10104000/210617/0000160, от 26.06.2017 № 10104000/260617/0000176, от 11.07.2017 № 10104000/110717/0000214, от 25.07.2017 № 10104000/250717/0000236 в отношении товара № 2 (Премикс «ТриОвитал-Майс LH») задекларированного по ДТ № 10104070/140617/0004320.

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 05.03.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество, не согласившись с состоявшимся судебным актом, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

Определением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2018 апелляционная жалоба ООО «Шауманн Агри» принята к производству, определением от 19.06.2017 рассмотрение дела отложено на 30.07.2018.

Определением суда от 31.07.2018 производство по делу № А14-14411/2017 было приостановлено до принятия постановления судом кассационной инстанции по делу № А14-11249/2017.

Определением Верховного Суда Российской Федерации от 24.12.2018 №310-КГ18-21158 ООО «Шауманн Агри» отказано в передаче кассационной жалобы на решение Арбитражного суда Воронежской области от 05.03.2018 по делу № А14-11249/2017 и постановление Арбитражного суда Центрального округа от 26.09.2018 по тому же делу для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

Определением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2019г. произведена замена председательствующего судьи Ольшанской Н.А. на судью Капишникову Т. И.

Определением от 22.01.2019г. производство по апелляционной жалобе ООО «Шауманн Агри» по делу № А14-1441/2017 было возобновлено.

Общество представило письменные пояснения по делу, в которых просит отменить состоявшееся решение и принять по делу новый судебный акт. Общество полагает, что представленными в материалы дела доказательствами обосновало отнесение спорного товара (премикс), являющегося кормовой добавкой, к «комбикорму» или «корму» в понимании п. 2. ст. 164 НК РФ. Также Общество указывает, что судом не применены разъяснения, изложенные в пункте 20 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 № 33. Поскольку код товара включен как в Перечень № 1, так и в Перечень № 2, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908, то у суда, по мнению Общества, не имелось оснований для вывода о неправомерном применении льготы по НДС.

При этом ООО «Шауманн Агри» ссылается на постановление Правительства от 06.12.2018г. № 1487 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004г. №908", которым в перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации, внесены изменения, в частности, позиция "Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)" раздела "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" изложена в следующей редакции:"Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (в том числе корма растительные, корма животные сухие, премиксы, кормовые добавки, комбикорма, концентраты белково-витаминно-минеральные, концентраты амидо-витаминно-минеральные, концентраты и смеси кормовые) (кроме продуктов, предназначенных для кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, декоративных грызунов и рептилий)". Указанные изменения, по мнению заявителя, свидетельствуют о том, что "кормовые добавки" и "премиксы" относятся к "продуктам, используемым для кормления животных".

В обоснование своей позиции Общество ссылается также на п.п.83 и 84 ГОСТ 23153-78 "Кормопроизводство. Термины и определения", утв. Постановлением Государственного комитета стандартов Совета Министров СССР от 29.05.78 N 1453, и указывает, что рассматриваемые товары являются кормовыми смесями, что подтверждается актом экспертизы от 10.05.2018г. № 0489900172.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу таможенный орган просит оставить судебный акт без изменения, считает выводы суда законными и основанными на имеющихся в деле доказательствах, поскольку товар не является кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, то он не может быть ввезен с использованием пониженной ставки НДС уже в силу того, что не соответствует группе товаров, указанной в п. 2 ст. 164 НК РФ: «зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы». В обоснование своей позиции таможенный орган в судебном заседании ссылался на постановление Арбитражного суда Центрального округа от 26.09.2018г. № 14-11249/2018, определение Верховного Суда Российской Федерации от 24.12.2018 №310-КГ18-21158.

Заслушав доводы сторон, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность решения Арбитражного суда Воронежской области от 05.03.2018 в порядке, предусмотренном статьями 268 - 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции, не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, в рамках исполнения внешнеторгового контракта от 23.09.2010 №03/2010, заключенного между фирмой ООО «Шауманн Агри» (Россия) и «Шауманн Агри Австрия ГмбХ&Ко.КГ» (Австрия), Общество ввезло на таможенную территорию Евразийского экономического союза и задекларировало в соответствии с таможенной процедурой «выпуск для внутреннего потребления» по ЭТД:

№ 10104070/200417/0003054 товар №1 – премикс «РИНДАВИТ АСС-КО ATG»,

№ 10104070/120517/0003528 товар №1 – премиксы «ШАУМАЛАК ZT 40 ATG», «ШАУМАЛАК М 55М ATG», «ШАУМАЛАК ZL 60 ATG»,

№ 10104070/110417/0002786 товар №2 – премикс «РИНДАВИТ СТАРТ ATG»,

№10104070/130417/0002848 товар №1 – премикс «ШАУМАЛАК F80 M ATG»,

№10104070/120517/0003524 товар №1,2 – премикс «РИНДАВИТ АСС-КО АTG» и энергетический напиток «РИНДАВИТ»,

№10104070/140617/0004320 товар №2 – премикс «ТРИ-ОВИТАЛ-МАЙС LH».

В графе 31 ДТ № 10104070/200417/0003054 в отношении товара №1 «РИНДАВИТ АСС-КО ATG» (далее – товар №1) Обществом указано: «продукты для кормления животных, премикс, кормовые добавки для животных в виде микрогранулированного порошка, в мешках по 30кг, не содержит генно-инженерномодифицированных продуктов, компонентный состав: комплекс витаминов, макро-и микроэлементов, дрожжи, карбонат кальция, хлорид натрия, фосфат монокальция, оксид магния, стеатит, предназначен для обогащения рационов высокопродуктивных молочных коров»;

В графе 31 ДТ № 10104070/120517/0003528 в отношении товара №1 указано: продукты для кормления животных, премикс, кормовые добавки для животных в виде микрогранулированного порошка, в мешках по 30кг, не содержит генно-инженерномодифицированных продуктов:

- марка 354028-0030 «ШАУМАЛАК ZT 40 ATG» (далее – товар №2), компонентный состав: комплекс витаминов, макро-и микроэлементов, аминокислоты, фитаза, молочнокислые бактерии, магнафоскаль, карбонат кальция, хлорид натрия, фосфат монокальция, оксид магния, предназначен для нормализации обмена веществ у лактирующих свиноматок;

- марка 353161-0030 «ШАУМАЛАК М 55М ATG» (далее – товар №3), компонентный состав: комплекс витаминов, макро-и микроэлементов, аминокислоты, фитаза, молочнокислые бактерии, магнафоскаль, карбонат кальция, хлорид натрия, фосфат монокальция, оксид магния, предназначен для нормализации обмена веществ у свиней на откорме;

- марка 354026-0030 «ШАУМАЛАК ZL 60 ATG» (далее – товар №4), компонентный состав: комплекс витаминов, макро-и микроэлементов, аминокислоты, фитаза, молочнокислые бактерии, магнафоскаль, карбонат кальция, хлорид натрия, фосфат монокальция, оксид магния, предназначен для нормализации обмена веществ у лактирующих свиноматок.

В графе 31 ДТ № 10104070/110417/0002786 в отношении товара №2 «РИНДАВИТ СТАРТ ATG» (далее - товар №5) указано, что является продуктом для кормления животных, премиксом, кормовой добавкой для коров в виде микрогранулированного порошка в мешках по 30кг, не содержит генно-инженерномодифицированных продуктов, компонентный состав: комплекс витаминов, макро-и микроэлементов, карбонат кальция, фосфат монокальция, хлорид натрия, оксид магния, стеатит, предназначен для обогащения и балансирования рациона молодняка КРС витаминами и микроэлементами.

В графе 31 ДТ №10104070/130417/0002848 в отношении товара №1 «ШАУМАЛАК F80 M ATG» (далее – товар №6) Обществом указано: «продукт предназначен для кормления животных, премиксом, кормовой добавкой для животных в виде микрогранулированного порошка в мешках

по 30кг, не содержит генноинженерно-модифицированных продуктов, компонентный состав: комплекс витаминов, макро-и микроэлементов, монокислот, молочнокислые бактерии, магнафоскаль, карбонат кальция, хлорид натрия, фосфат монокальция, формиат калия, оксид магния, фумаровая кислота, предназначен для нормализации обмена веществ у поросят».

В графе 31 ДТ №10104070/120517/0003524: - в отношении товара №1 «РИНДАВИТ АСС-КО АTG» (далее – товар №7) заявителем указано, что товар является продуктом для кормления животных, премиксом, кормовой добавкой для животных в виде микрогранулированного порошка в мешках по 30кг, не содержит генно-инженерно-модифицированных продуктов, компонентный состав: комплекс витаминов, макро-и микроэлементов, дрожжи, карбонат кальция, хлорид натрия, фосфат кальция, оксид магния, стеатит, предназначен для обогащения рационов высокопродуктивных молочных коров;

- в отношении товар №2 энергетический напиток «РИНДАВИТ» (далее – товар №8) указано: «продукт для кормления животных, премикс, кормовая добавка для животных в виде микрогранулированного порошка в мешках по 5кг, не содержащие крахмал, молочные продукты и генно-инженерно-модифицированные продукты, компонентный состав: глюкоза, хлорид натрия, гидрокарбонат натрия, фосфат монокальция, лимонная кислота, пропиленгликоль, микроэлементы, предназначен для обеспечения коров необходимой энергией в первые часы после отела».

В графе №31 ДТ № 10104070/140617/0004320 в отношении товара №2 «ТРИ-ОВИТАЛ-МАЙС LH» (далее – товар №9) Обществом заявлено, что он является продуктом для кормления животных, премиксом, кормовой добавкой для животных в виде микрогранулированного порошка в мешках по 30кг, не содержит генноинженерно-модифицированных продуктов, компонентный состав: комплекс витаминов, макро-и микроэлементов, аминокислот, фитаза, натрия карбонат, карбонат кальция, хлорид натрия, фосфат монокальция, магния оксид, предназначен для обогащения рационов кур-несушек.

Обществом по вышеуказанным декларациям на товары осуществлено таможенное декларирование товаров, в графе 33 ДТ указан код ТН ВЭД ЕАЭС 2309 90 9609. При таможенном декларировании общество уплатило НДС по налоговой ставке 10 процентов.

В качестве обоснования применения указанной ставки НДС Общество руководствовалось п. 2 ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) и постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908, согласно которому указанная ставка применяется в отношении ввозимых продуктов, используемых для кормления животных, классифицируемых товарной позицией 2309 90.

При проведении камеральной таможенной проверки таможенным органом установлено, что относительно данных товаров декларантом неправомерно исчислен НДС по ставке 10%, тогда как следовало применять ставку налога равную 18%, в связи с чем, таможенным органом приняты оспариваемые решения 26.05.2017 №10104000/260517/0000096, от 15.06.2017 №10104000/150617/0000107, от 21.06.2017 №10104000/210617/0000160, от 26.06.2017 №10104000/260617/0000176, от 11.07.2017 №10104000/110717/0000214, от 25.07.2017 №10104000/250717/0000236 о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары, а именно: о применении в отношении задекларированных товаров ставки налога на добавленную стоимость в размере 18% .

Свои выводы таможенный орган основывал на результатах таможенных экспертиз(заключения от 08.06.2017 №12403002/0017980, от 31.05.2017 №12403002/0017987, от 19.05.2017 №12403002/0015199, от 23.05.2017 №12403002/00013986, от 18.05.2017 №12403002/0013763, от 07.07.2017№12403002/0024246), согласно которым ввезенные товары являются продуктами, состоящими из минеральных веществ или смеси минеральных веществ и биологически активных веществ (премиксы), кормовыми добавками для комбикормов, используемых при приготовлении полноценных кормов для кормления сельскохозяйственных животных в качестве источников энергии и минеральных веществ (кальция). Товары являются кормовыми добавками и не предназначены для употребления в пищу животными без добавления в какой-либо корм.

Не согласившись с вынесенными таможенным органом решениями, Общество обратилось в арбитражный суд с указанным выше заявлением.

Признав решения Таможни основанными на правильном применении положений пункта 2 статьи 164 НК РФ, и заключив, что у Общества отсутствуют правовые основания для применения ставки налога на добавленную стоимость в размере 10 % в отношении спорных товаров, Арбитражный суд Воронежской области отказал в удовлетворении заявления.

По результатам повторного рассмотрения дела апелляционная коллегия полагает, что выводы суда являются обоснованными ввиду следующего.

В соответствии со ст. 179 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС)товары подлежат таможенному декларированию при помещении под таможенную процедуру.

Статьей 181 Кодекса установлено, что при помещении под таможенные процедуры таможенному органу представляется декларация на товары; в декларации на товары указываются основные сведения о товарах, в том числе в кодированном виде, наименование, описание, классификационный код товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации является объектом обложения налогом на добавленную стоимость (подпункт 4 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации).

Согласно пп.3 п.1 ст.70, ст.74 ТК ТС к таможенным платежам относится, в частности, налог на добавленную стоимость, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию Таможенного союза. Под льготами по уплате таможенных платежей понимаются, в том числе льготы по уплате налогов, льготы по уплате налогов и таможенных сборов определяются законодательством государств - членов Евразийского экономического союза.

В силу пункта 5 ст. 164 НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, применяются налоговые ставки, указанные в пунктах 2 и 3 данной статьи.

Согласно п. 3 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 18% в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 настоящей статьи.

Подпунктом 1 п. 2 ст. 164 НК РФ определен перечень продовольственных товаров, реализация которых облагается налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10%, в который включены, в том числе, зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации.

В силу примечания 1 к указанному Перечню следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

В разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня поименованы "Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)".

В разделе "Мясо и мясопродукты" Перечня поименованы "Корма вареные из 2309 90 - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)".

В соответствии с примечанием к группе 23 ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Согласно пояснениям Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 (рекомендация N 4) к ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ.

Как следует из материалов дела, таможней с соблюдением установленной процедуры получены заключения таможенного эксперта от 08.06.2017 №12403002/0017980, от 31.05.2017 №12403002/0017987, от 19.05.2017 №12403002/0015199, от 23.05.2017 №12403002/00013986, от 18.05.2017 №12403002/0013763, от 07.07.2017№12403002/0024246, согласно которым ввезенные обществом товары не являются готовым продуктом, а также готовым вареным кормом, используемым для кормления животных, являются комбикормовой добавкой, в ряде случаев премиксом, используемым для обогащения кормов, белково-витаминных добавок и кормовых смесей; спорные товары являются продуктами, состоящими из минеральных веществ или смеси минеральных веществ и биологически активных веществ (премиксы), кормовыми добавками для комбикормов, используемых при приготовлении полноценных кормов для кормления сельскохозяйственных животных в качестве источников энергии и минеральных веществ (кальция). Товары являются кормовыми добавками и не предназначены для употребления в пищу животными без добавления в какой-либо корм; не относятся к таким видам товаров как зерно, комбикорма, кормовые смеси и зерновые отходы.

В соответствии с инструкциями по применению спорного товара кормовые добавки и премиксы вводятся в комбикорма и кормовые смеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств в определенных нормах, в ряде случаев путем ступенчатого смешивания.(т.1, л.д.54-113, 142-169, т.2 л.д.3-57, 79-164, т.3 л.д.21-49, 75-113, 140-142, т.4 л.д.1-81).

Так, премикс « РИНДАВИТ АСС-КО ATG»зарегистрирован в Российской Федерации Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору (Россельхознадзор) в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для обогащения рациона высокопродуктивных молочных коров (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 19.07.2016 № ПВИ-2-6.16/04796). Согласно инструкции по применению

« РИНДАВИТ АСС-КО ATG»от 19.07.2016 – премикс для обогащения рациона высокопродуктивных молочных коров (пункт 1 инструкции); в состав добавки входят витамины, макро- и микроэлементы, дрожжи Saccharomyces cerevisiae и наполнитель, в состав которого входят: кальция карбонат, натрия хлорид, монокальция фосфат, магния оксид (пункт 2 инструкции); премикс « РИНДАВИТ АСС-КО ATG»вводят в комбикорма и кормосмеси в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Норма ввода: 250 г на голову в день (пункт 7 инструкции).

Премикс «ШАУМАЛАК ZT 40 ATG» зарегистрирован в Российской Федерации Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору (Россельхознадзор) в качестве кормовой добавки для животных,которая применяется для нормализации обмена веществ супоросных свиноматок(Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 11.07.2014 № ПВИ-2-6.14/04301). Согласно инструкции по применению от 11.07.2014 «ШАУМАЛАК ZT 40 ATG» -кормовая добавка, которая применяется для нормализации обмена веществ супоросных свиноматок(пункт 1 инструкции); в состав добавки входят витамины, макро- и микроэлементы, аминокислоты, фитазы, молочнокислые бактерии Enterococcusfaecium( штамм DSM 7134) и наполнитель, в состав которого входят карбонат кальция, хлорид натрия «Магнафоскаль» (фосфорные соли натрия, кальция и магния),монокальций фосфат ,оксид магния (пункт 2 инструкции); премикс ШАУМАЛАК ZT 40 ATG» вводят в корма на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания. Норма ввода: 3% по массе корма(пункт 7 инструкции).

Премикс «ШАУМАЛАК М 55М ATG» зарегистрирован в Российской Федерации Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору (Россельхознадзор) в качестве кормовой добавки для животных,которая применяется для нормализации обмена веществ у свиней на откорме (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 11.07.2014 № ПВИ-2-6.14/04305). Согласно инструкции по применению «ШАУМАЛАК М 55М ATG»от 11.07.2014 «ШАУМАЛАК М 55М ATG» -кормовая добавка, которая применяется для нормализации обмена веществ у свиней на откорме (пункт 1 инструкции); в состав добавки входят витамины, макро- и микроэлементы, аминокислоты, фермент фитазу, молочнокислые бактерии, Enterococcusfaecium( штамм DSM) и наполнитель, в состав которого входит «Магнафоскаль» (фосфорные соли натрия, кальция и магния), карбонат кальция, хлорид натрия, фосфат монокальция, оксид магния (пункт 2 инструкции); премикс «ШАУМАЛАК М 55М ATG» вводят в корма на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания. Норма ввода: 3% по массе корма(пункт 7 инструкции).

Премикс «ШАУМАЛАК ZL 60 ATG» зарегистрирован в Российской Федерации Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору (Россельхознадзор) в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для нормализации обмена веществ у лактирующих свиноматок (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 11.07.2014 № ПВИ-2-6.14/04304). Согласно инструкции по применению «ШАУМАЛАК ZL 60 ATG» от 11.07.2014 «ШАУМАЛАК ZL 60 ATG» -кормовая добавка, которая применяется для нормализации обмена веществ у лактирующих свиноматок (пункт 1 инструкции); в состав добавки входят витамины, макро- и микроэлементы, аминокислоты, фермент фитазу, молочнокислые бактерии, Enterococcusfaecium( штамм DSM7134) на носителе, в состав которого входит «Магнафоскаль» (фосфорные соли натрия, кальция и магния), карбонат кальция, хлорид натрия, фосфат монокальция, оксид магния (пункт 2 инструкции); премикс «ШАУМАЛАК ZL 60 ATG» вводят в корма на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания. Норма ввода: 3,5% по массе корма(пункт 7 инструкции).

Премикс - «РИНДАВИТ СТАРТ ATG» зарегистрирован в Российской Федерации Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору (Россельхознадзор) в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для обогащения и балансирования рациона молодняка КРС витаминами и микроэлементами (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 28.10.2016 № ПВИ-2-10.16/04855). Согласно инструкции по применению

«РИНДАВИТ СТАРТ ATG» –кормовая добавка для обогащения и балансирования рациона молодняка КРС витаминами и микроэлементами (пункт 1 инструкции); в состав добавки входят витамины, макро- и микроэлементы на носителе, в состав которого входят: кальция карбонат, натрия хлорид, монокальция фосфат, магния оксид (пункт 2 инструкции); премикс вводят в комбикорма и кормосмеси в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Норма ввода: 150 г на голову в день (пункт 7 инструкции).

Премикс «ШАУМАЛАК F80 M ATG» зарегистрирован в Российской Федерации Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору (Россельхознадзор) в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для нормализации обмена веществ у поросят(Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 11.07.2014 № ПВИ-2-6.14/04306). Согласно инструкции по «ШАУМАЛАК F80 M ATG» -кормовая добавка, которая применяется для нормализации обмена веществ у поросят(пункт 1 инструкции); в состав добавки входят витамины, макро- и микроэлементы, аминокислоты, фермент фитазу, молочнокислые бактерии, Enterococcusfaecium( штамм DSM 7134) и наполнитель, в состав которого входит «Магнафоскаль» (фосфорные соли натрия, кальция и магния), карбонат кальция, хлорид натрия, фосфат монокальция, оксид магния, фумаровая кислота (пункт 2 инструкции); премикс вводят в корма на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания. Норма ввода: 4% по массе корма(пункт 7 инструкции).

Премикс Энергетический напиток РИНДАВИТ зарегистрирован в Российской Федерации Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору (Россельхознадзор) в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для обеспечения коров необходимой энергией в первые часы после отела (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 26.03.2012 № ПВИ-2-8.6/002112). Согласно инструкции по применению Энергетический напиток РИНДАВИТ– премикс для обеспечения коров необходимой энергией в первые часы после отела (пункт 1 инструкции); в состав добавки входят глюкоза, хлорид натрия, гидрокарбонат натрия, монофосфат кальция, лимонная кислота, коллоиндный диоксид кремния, пропиленгликоль, микроэлементы, пробиотик Saccharomyces cerevisiae (пункт 2 инструкции); добавку дают один раз в первые часы отела с водой для поения. Для этого 500 г добавки растворяют в 15-20 л теплой воды. (пункт 7 инструкции).

Премикс «ТРИОВИТАЛ-МАЙС LH»зарегистрирован в Российской Федерации Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору (Россельхознадзор) в качестве кормовой добавки для животных, которая применяется для обогащения рационов кур-несушек (Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 19.07.2016 № ПВИ-2-6.16/04794). Согласно инструкции по применению премикс «ТРИОВИТАЛ-МАЙС LH» -кормовая добавка, которая применяется для обогащения рационов кур-несушек (пункт 1 инструкции); в состав добавки входят витамины, макро- и микроэлементы, аминокислоты, фитазы, наполнитель, в состав которого входят карбонат кальция, хлорид натрия , карбонат натрия, монокальция фосфат ,оксид магния (пункт 2 инструкции); премикс вносят в корма на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания. Норма ввода: 2% по массе корма(пункт 7 инструкции).

При этом, указанное в данных инструкциях соотношение массы добавки с основным кормом само по себе свидетельствует о концентрированности добавок и невозможности их использования в чистом виде в качестве корма для животных.

Ссылку Общества на акт экспертизы от 10.05.2018г. № 0489900172, апелляционная коллегия не принимает, поскольку указанный документ не был представлен в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции, эксперт не был предупрежден об уголовной ответственности за дачу ложного заключения, в суде первой инстанции ходатайств о проведении экспертизы не заявлялось. При этом товар на экспертизу предоставлен не был (п.14), вывод эксперта о том, что указанные товары являются готовым продуктом, используемым для кормления животных в чистом виде, нормативно не обоснован и противоречит материалам дела, в том числе инструкциям по применению и письмам производителя, в которых указано на необходимость соблюдения рецептуры и норм кормления. Вывод эксперта о безопасности товаров под наименованием РИНДАВИТ АСС-КО ATG,ШАУМАЛАК ZT 40 ATG, ШАУМАЛАК М 55М ATG,ШАУМАЛАК ZL 60 ATG,РИНДАВИТ СТАРТ ATG, ШАУМАЛАК F80 M ATG, энергетический напиток «РИНДАВИТ» ,«ТРИОВИТАЛ-МАЙС LH» не свидетельствует о возможности его самостоятельного применения

Кроме того, арбитражный суд учитывает, что согласно информации, размещенной на официальном сайте ООО «Шауманн Агри» https://www.schaumann.ru/milchvieh.html РИНДАВИТ АСС-КО ATG,ШАУМАЛАК ZT 40 ATG, ШАУМАЛАК М 55М ATG,ШАУМАЛАК ZL 60 ATG,РИНДАВИТ СТАРТ ATG, ШАУМАЛАК F80 M ATG, энергетический напиток «РИНДАВИТ» ,«ТРИОВИТАЛ-МАЙС LH» указаны в качестве премиксов.

Так, например, энергетический напиток «РИНДАВИТ»(Rindavit Energietrunk) можно использовать в виде пойла в 3% концентрации (например 500г на 10-15 литров воды) коровам в первые часы после отела. Риндавит старт предлагают использовать телятам с 1 дня до 9 мес., норма ввода 4% в составе комбикорма.Норма ввода премиксов марки 354028-0030 «ШАУМАЛАК ZT 40 ATG», марки 353161-0030 «ШАУМАЛАК М 55М ATG» в рацион -3%, норма ввода премикса марки 354026-0030 «ШАУМАЛАК ZL 60 ATG» в рацион свиней-3,5%, норма ввода в рацион «ШАУМАЛАК F80 M ATG»-4%,норма ввода для дойных коровРИНДАВИТ АСС-КО ATG: 100-200 гр.на голову в сутки или 8г.на 1 л молока, и т.д.

Согласно Декларации о соответствии продукции, включенной в Единый перечень продукции РФ № РОСС DE.АГ81.Д07806 (сроком действия до 04.05.2020) продукция т.м. "Schaumann": Премикс "Риндавитал VK PLUS ATG", Премикс "Риндавит 51 ATG RV",/n Премикс "Риндавит ASS-CO ATG", Риндавит Старт ATG, Премикс "Три-Овитал-Майс LH®" зарегистрированы ООО«Шауманн Агри» как премиксы соответствующие пп. 3.2, 3.3, 4.3.2 ГОСТ Р 51095-97 "Премиксы. Технические условия". Доказательств того, что указанная выше продукция проходила сертификацию на предмет соответствия ГОСТ 23153-78 "Кормопроизводство. Термины и определения" в материалы дела не представлено.
Таким образом, спорный товар является кормовой добавкой, не относящейся к утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 перечню товаров, облагаемых по налоговой ставке 10%, поскольку не является готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, и по своему составу является химическим продуктом, употребление которого животными невозможно без добавления в корм.

Указанный вывод согласуется с правовой позицией Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определениях от 10.04.2018 N 309-КГ18-3403, от 24.12.2018 №310-КГ18-21158 .

В связи с чем довод заявителя о том, что кормовые (комбикормовые) добавки могут быть отнесены к продуктам, используемым для кормления животных, вне зависимости от установления того обстоятельства, могут ли они непосредственно скармливаться животным или использоваться для приготовления кормов, противоречит требованиям вышеприведенных норм права.

Ссылка на разъяснения, изложенные в пункте 20 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 N 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость", не принята апелляционной коллегией, так как такой товар как "премиксы", согласно Пояснений к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ), (утверждены решением Совета руководителей таможенных служб государств - участников Содружества Независимых Государств от 14.06.2017 N 10/65) (Том 1. Разделы I - VI. Группы 1-28), представляют собой сложные смеси, состоящие из ряда веществ (иногда называемых добавками), состав и соотношение которых изменяются в зависимости от требований животноводства. Эти вещества подразделяются на три группы:

(1) Вещества, улучшающие пищеварение и обеспечивающие хорошую усвояемость кормов, а также сохраняющие здоровье животных: витамины или провитамины, аминокислоты, антибиотики, противококковые вещества, микроэлементы, эмульгаторы, вкусо-ароматические добавки и возбудители аппетита и т.д.

(2) Вещества, предназначенные для предохранения кормов от порчи (особенно жиросодержащих компонентов) до скармливания их животным, такие как стабилизаторы, антиокислители и т.д.

(3) Вещества, являющиеся носителями и состоящие из одного или более органических питательных веществ (маниок или соевая мука тонкого или грубого помола, мелкие крупки, дрожжи, различные отходы пищевой промышленности и т.д.) или неорганические вещества (например, магнезит, мел, каолин, соль, фосфаты).

Концентрация веществ, описанных выше в пункте (1), и природа носителя определяются так, чтобы, в частности, обеспечить гомогенные дисперсию и смешение этих веществ в комбикормах, в которые добавляются эти продукты.

При условии использования в кормлении животных к этой категории готовых продуктов также относятся:

(а) готовые продукты, состоящие из нескольких минеральных веществ;

(б) готовые продукты, состоящие из активного вещества, описанного выше в пункте (1), с носителем, например, продукты, получаемые в процессе производства антибиотиков простой сушкой массы, то есть всего объема бродильного чана (в основном мицелия, культуральной питательной среды и антибиотика). Получившееся в результате сухое вещество (стандартизованное путем добавления органических и неорганических веществ или нестандартизованное), в котором содержание антибиотиков обычно варьирует в диапазоне 8-16%, используется в качестве основного вещества при приготовлении, в частности, "премиксов".

Готовые продукты данной группы не следует, однако, путать с некоторыми продуктами, используемыми для ветеринарных целей. Последние обычно можно распознать по их лекарственной природе, более высокой концентрации активного вещества и часто по расфасовке.

Таким образом и с учетом положений пп. 1 п. 2 ст.164 НК РФ, примечаний к Перечню кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации, можно сделать вывод, что в Перечень N 1 включены "премиксы" как готовые комбикорма или кормовые смеси. В данном же случае спорные товары, в том числе и с наименованием "премикс", не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, и тем более зерновыми отходами, их невозможно без добавления в какой-либо корм употреблять в пищу животными, они не указаны в п. 2 ст. 164 НК РФ, а, следовательно, основания для применения налоговой ставки 10% отсутствуют.

Данный вывод содержится в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 26.09.2018 по делу № А14-11249/2017, имеющим преюдициальное значение для настоящего дела. Указанным постановлением суда кассационной инстанции отменено постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2018, которым были удовлетворены требования ООО «Шауманн Агри» по аналогичному делу и оставлено в силе решение Арбитражного суда Воронежской области от 05.03.2018 по делу № А14-11249/2017.

Определением Верховного суда Российской Федерации от 24.12.2018 № 310-КГ18-21158 обществу с ограниченной ответственностью «Шауманн Агри» в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

Согласно ч.2.1 ст.289 АПК РФ указания арбитражного суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, судебного приказа, постановления арбитражных судов первой и апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Аналогичный вывод относительно налогообложения НДС продукции, ввозимой ООО «Шауманн Агри» по контракту от 23.09.2010 № 03/2010, заключенному ООО «Шауманн Агри» (Россия) и «Шауманн Агри Австрия ГмбХ&Ко.КГ» (Австрия), содержится в постановлении Арбитражного суда Северо- Кавказского округа от 17.01.2019г. по делу №А53-22573/2017.

Ссылки Общества на то, что в постановление Правительства РФ от 31.12.2004 №908 внесены изменения согласно Постановлению от 06.12.2018 №1487, отклоняются, поскольку указанные изменения не вступили в законную силу и, соответственно, не могут применяться к спорным правоотношениям.

В соответствии с п.4 ст.5 НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, отменяющие налоги, сборы и (или) страховые взносы, снижающие налоговые ставки, размеры сборов и (или) тарифы страховых взносов, устраняющие обязанности налогоплательщиков, плательщиков сборов, плательщиков страховых взносов, налоговых агентов, их представителей или иным образом улучшающие их положение, могут иметь обратную силу, если прямо предусматривают это.

Постановление Правительства от 06.12.2018г. № 1487 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004г. №908", вступающее в силу с 01.04.2019г., не содержат указания на применение его к правоотношениям до 01.04.2019г.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Воронежской области от 05.03.2018 по делу № А14- 14411/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья Т.И. Капишникова

Судьи А.Н. Бумагин

ФИО1