Гражданский кодекс часть 1

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Егураевой Н.В., судей Заикиной Н.В., Бычковой Т.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лебедевой О.А., при участии в судебном заседании от истца - публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» (далее – ПАО «МРСК Центра», ОГРН <***>, ИНН <***>) - ФИО1 (доверенность от 01.07.2016 № Д-СМ/01/47, паспорт), от ответчика - акционерного общества «АтомЭнергоСбыт» (далее – АО «АтомЭнергоСбыт», ОГРН <***>; ИНН <***>) – ФИО2 (доверенность от 28.04.2016 № 115, паспорт), ФИО3 (доверенность от 27.04.2016 № 33, паспорт), в отсутствие третьих лиц - Смоленского областного государственного бюджетного учреждения «Многофункциональный центр по предоставлению государственных и муниципальных услуг населению» (ОГРН <***>; ИНН <***>), общества с ограниченной ответственностью «Гульден и Ко» (ОГРН <***>; ИНН <***>); ФИО4; ФИО5; ФИО6; ФИО7; ФИО8; ФИО9, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании, проводимом путем использования систем видеоконференц-связи с Арбитражным судом Смоленской области, апелляционную жалобу ПАО «МРСК Центра» на решение Арбитражного суда Смоленской области от 06.10.2016 по делу № А62-4096/2016 (судья Печорина В.А.), установил следующее.

ПАО «МРСК Центра» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к АО «АтомЭнергоСбыт» о взыскании задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за апрель 2016 года в размере 528 553 руб. 81 коп.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 06.10.2016 исковые требования удовлетворены частично (по потребителю ФИО8): с ответчика в пользу истца взысканы задолженность по оплате услуг по передаче электрической энергии в размере 6 418 руб. 41 коп., пропорционально удовлетворенным требованиям распределены судебные расходы. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, ПАО «МРСК Центра» обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Смоленской области отменить в части потребителей: СОГБУ «Многофункциональный центр», ООО «Гульден и Ко», ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО9 и принять новый судебный акт.

Заявитель мотивирует позицию по жалобе тем, что судом первой инстанции не была дана надлежащая правовая оценка фактическим обстоятельствам неучтенного потребления электроэнергии со стороны СОГБУ «Многофункциональный центр». Судом установлено и сторонами не оспаривается, что договор энергоснабжения с предыдущим собственником здания - ОАО «Россельхозбанк» был расторгнут 13.03.2015, в отношении данной точки поставки введен режим полного ограничения потребления электроэнергии.

Истец также не согласен с выводами суда первой инстанции в части недоказанности факта вмешательства в прибор учета электроэнергии со стороны потребителя ООО «Гульден и Ко».

Истец не согласен с выводом Арбитражного суда Смоленской области о невозможности применения расчета безучетно потребленной электроэнергии, исходя из мощности несанкционированно подключенного электрооборудования - электрического кабеля (по его пропускной способности) по аналогии с указанным в п. 62 Постановления Правительства № 354 применением расчета для водоснабжения и водоотведения - по пропускной способности трубы.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в ней.

Представители ответчика возражали против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Третье лицо - ООО «Гульден и Ко» в отзыве просило решение суда в части потребителя ООО «Гульден и Ко» оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, представителей не направили. Судебное заседание проведено в их отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс).

Поскольку в порядке апелляционного производства истцом обжалована только часть решения суда и при этом участвующие в деле лица не заявили соответствующих возражений, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность судебного акта в обжалуемой истцом части на основании части 5 статьи 268 Кодекса с учетом разъяснения, содержащегося в пункте 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», и в порядке статей 266 и 268 Кодекса в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, заслушав пояснения представителей сторон, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение в обжалуемой части не подлежит отмене, а жалоба - удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, и установлено судом первой инстанции, между истцом и ответчиком заключен договор № 67528-1УП оказания услуг по передаче электрической энергии от 18.06.2014, по условиям которого исполнитель (истец) обязуется оказывать заказчику (ответчику) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании исполнителю и (или) организации по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью, и (или) территориальным сетевым организациям (ТСО), а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором (пункт 2.1 договора).

В соответствии с пунктом 2 Приложения № 1 к договору заказчик оплачивает фактически оказанные в интересах обслуживаемых им потребителей услуги по передаче электрической энергии в расчетном периоде, определенном в соответствии с разделом 3 настоящего приложения, в срок до 15-го числа месяца, следующего за расчетным.

По результатам оказания услуг по передаче электрической энергии в апреле 2016 года сетевой организацией составлен акт № 67/04/2016 от 30.04.2016, который подписан гарантирующим поставщиком с разногласиями, возникшими в связи с непринятием в расчеты оформленных филиалом ПАО «МРСК Центра» - «Смоленскэнерго» актов безучетного потребления электроэнергии в отношении следующим потребителей:

1. СОГБУ «Многофункциональный центр» (офис СОГБУ «Многофункциональный центр» по адресу: Смоленская область, пгт. Верхнеднепровский ул.Советская, д.14) в объёме 4166 кВтч на сумму 18 216 руб. 92 коп.

Акт № 6700СМ-000396 от 24.03.2016 составлен в результате самовольного возобновления подачи электроэнергии на ранее отключенное энергопринимающее устройство, а также выявленной непригодности к коммерческим расчетам за потребляемую электроэнергию прибора учета электроэнергии, в связи с отсутствием пломб госповерителя и энергоснабжающей организации. Данный акт был составлен в присутствии двух свидетелей и возвращен ответчиком со ссылкой на бездоговорное потребление электроэнергии в связи с введенным ранее по указанной точке поставки полным ограничением потребления электрической энергии.

2. ООО «Гульден и Ко» (объект – торговый павильон, <...>) в объеме 102609 кВтч на сумму 448 684 руб. 68 коп.

Акт № 6700СМ-001106 от 15.04.2016 составлен в результате выявленного вмешательства в конструкцию ПУ с целью искажения объема потребления полученной электроэнергии. Прибор учета для проверки в ЦСМ потребитель отдавать отказался. Данный акт был возвращен ответчиком без исполнения со ссылкой на отсутствие доказательств вмешательства в работу прибора.

3. ФИО8 (объект – жилой дом, г. Духовщина) в объёме 4192 кВтч на сумму 6 418 руб. 41 коп. Акт № 6700СМ-000342 от 11.04.2016 составлен в связи с выявленным подключением к электрической сети до прибора учета. Акт подписан потребителем, возвращен ответчиком без исполнения со ссылкой на бездоговорное потребление электрической энергии в связи с самовольным подключением объекта.

Исковые требования в данной части удовлетворены, истец в этой части решение не обжалует.

4. ФИО4 (объект – жилой дом, г. Ярцево) в объёме 10955 кВтч на сумму 16 773 руб. 30 коп.

Акт № 6700СМ-001621 от 05.04.2016 составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 1,5 мм2, медь).

5. ФИО5 (объект – жилой дом, г. Ярцево) в объёме 13261 кВтч на сумму 20 304 руб. 04 коп.

Акт № 6700СМ-001622 от 07.04.2016 составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 1,5 мм2, медь).

6. ФИО6 (объект – жилой дом, Ярцевский р-н, д. Репино) в объёме 12387 кВтч на сумму 7 063 руб. 35 коп.

Акт № 6700СМ-001634 от 08.04.2016 составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 5,5 мм2, медь).

7. ФИО7 (объект – жилой дом, Монастырщинский р-н, д. Слобода) в объёме 6 193 кВтч на сумму 3 531 руб. 40 коп.

Акт № 6700СМ-000009 от 04.04.2016 составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ 1,5 мм2, медь).

8. ФИО9 (объект – жилой дом, Монастырщинский р-н, д. Лиза) в объёме 13261 кВтч на сумму 7 561 руб. 74 коп.

Акт № 6700СМ-000010 от 16.04.2016 составлен в результате выявленного подключения энергопринимающего устройства потребителя до прибора учета (подключение провода ПВХ сечением 1,5 мм2, медь).

Акты безучетного потребления в отношении потребителей ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО9 возвращены ответчиком без исполнения со ссылкой на необоснованность расчета объема электропотребления в соответствии с положениями подпункта «а» пункта 1 Приложения № 3 Правил № 442 – по допустимой токовой нагрузке подключенного кабеля, в то время как в данном случае применению подлежит специальная норма пункта 62 Правил оказания коммунальных услуг № 354, и расчет должен быть произведен по мощности несанкционированно подключенного оборудования.

Отказывая в удовлетворении иска в части, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В силу пункта 1 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. Стоимость услуг по передаче электрической энергии должно оплачивать обязанное лицо.

В соответствии с приказом Минэнерго России от 23.05.2014 № 311 «О присвоении статуса гарантирующего поставщика» открытому акционерному обществу «АтомЭнергоСбыт» присвоен статус гарантирующего поставщика в отношении зоны деятельности гарантирующего поставщика открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» (административные границы Смоленской области, за исключением зоны деятельности ОАО «Оборонэнергосбыт» (филиал «Центральный») на территории Смоленской области) с 1 июня 2014г. До присвоения статуса гарантирующего поставщика договорные отношения по передаче электрической энергии между истцом и ответчиком отсутствовали.

Пунктом 4.2 договора стороны согласовали, что исполнитель в порядке, определенном в Приложении № 6 к договору, выявляет, актирует факты безучетного потребления и определяет объемы безучетного потребления электрической энергии потребителями.

В соответствии со статьей 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электроэнергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг, обязательной предпосылкой которого является участие покупателя в оптовом рынке или наличие у покупателя заключенного с поставщиком договора купли-продажи электроэнергии, который исполняется надлежащим образом.

Согласно пунктам 1, 3 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

На основании пункта 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ).

Статьей 65 АПК РФ установлена обязанность лиц, участвующих в деле, доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений.

1. СОГБУ «Многофункциональный центр».

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442).

В силу пункта 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя). Бездоговорным потреблением признается самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей. Аналогичное определение бездоговорного потребления содержится в статье 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике).

Законом об электроэнергетике, устанавливающим правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии, в статье 37 определено, что на розничном рынке отношения между поставщиками электрической энергии (энергосбытовыми организациями, гарантирующими поставщиками) и покупателями электрической энергии регулируются на основании договора.

Приведенные нормы действующего законодательства предусматривают возникновение права у потребителя электрической энергии на потребление электрической энергии, в том числе право на осуществление расчетов за объемы потребленной электрической энергии по показаниям приборов учета электрической энергии, в случае заключения им договора электроснабжения и не предоставляют потребителю электрической энергии право бездоговорного потребления электрической энергии.

Пунктом 84 Основных положений № 442 предусмотрено, что стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X Основных положений.

В силу пункта 196 Основных положений № 442 объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения № 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года. Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме бездоговорного потребления определяется исходя из цен (тарифов), указанных в разделе IV настоящего документа.

В пункте 2 приложения № 3 к Основным положениям установлена формула для определения объема бездоговорного потребления электрической энергии (определяется исходя из величины допустимой длительной токовой нагрузки каждого вводного провода (кабеля), являющаяся единственно возможным способом расчета объема бездоговорного потребления электрической энергии.

Взимание повышенной платы за бездоговорное потребление (то есть, за самовольное подключение к сетям и/или за потребление электроэнергии без заключения договора) является санкцией за соответствующие действия потребителя, создающие условия для пользования электрической энергией без надлежащего ее учета и без расчетов за нее за счет сетевой организации, вынужденной нести дополнительные расходы на оплату потребленной в таком порядке электрической энергии в качестве потерь в сетях.

Вместе с тем, учитывая то, что в соответствии с пунктами 84, 192, 193 Основных положений № 442 именно сетевая организация может выявить лиц, осуществляющих бездоговорное потребление электрической энергии, определяет объем бездоговорно потребленной энергии и предъявляет его к оплате такому потребителю, следует, что гарантирующему поставщику в силу отсутствия заключенного договора энергоснабжения и оформленного в установленном порядке технологического присоединения энергопринимающего оборудования объекта потребителя с энергоснабжающими установками, об указанном потребителе не известно, что препятствует взысканию с него платы за потребленную энергию.

В тех случаях, когда гарантирующему поставщику известно об объекте, потребляющем электрическую энергию, факте его технологического присоединения к энергоустановкам гарантирующего поставщика в установленном порядке, в том числе опосредованно через электрические сети сетевой организации, то фактически сложившиеся отношения потребителя электроэнергии с гарантирующим поставщиком по энергоснабжению не создают препятствий для взыскания платы за фактически поставленную поставщиком энергию. При этом потребленная электроэнергия подлежит исключению из объема энергии, относящейся к потерям в сетях.

По смыслу вышеприведенных правовых норм такое потребление электрической энергии не является бездоговорным, поскольку фактическое энергоснабжение характеризуются наличием факта правомерного, осуществленного в установленном порядке технологического присоединения.

Правилами ограничения № 442 установлены основы регулирования отношений, связанных с введением полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями электрической энергии (мощности) - участниками оптового и розничных рынков электрической энергии, в том числе его уровня, которое предполагает прекращение подачи электрической энергии (мощности) потребителям или сокращение объемов потребления электрической энергии (мощности) в определенных Правилами случаях (пункт 1 Правил ограничения № 442).

Ограничение режима потребления в связи с наступлением обстоятельств, указанных в абзаце втором подпункта "б" пункта 2 Правил ограничения № 442, вводится по инициативе гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), перед которым не исполнены обязательства (подпункт "а" пункта 4 Правил ограничения № 442).

Согласно пункту 5 Правил ограничения № 442 ограничение режима потребления, инициированное в соответствии с пунктом 4 названных Правил, вводится сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии в точке (точках) поставки потребителя, в отношении которого требуется введение ограничения режима потребления.

Как следует из материалов дела (т.2 л.д.49-50) 13.03.2015 ответчиком с ОАО «Россельхозбанк» расторгнут договор энергоснабжения по точке поставки – дом 14, ул.Советская, пгт. Верхнеднепровский Смоленской области, о чем сетевая организация уведомлена надлежащим образом, одновременно в соответствии с уведомлением гарантирующего поставщика истцом введено полное ограничение потребления электроэнергии по указанной точке поставки, о чем в материалах дела имеется соответствующий акт.

В договор энергоснабжения, заключенный ответчиком с СОГБУ «Многофункциональный центр» (т.2 л.д. 32-33) указанная точка поставки включена лишь 29.06.2016 (дополнительное соглашение – т.2 л.д. 51-54).

Таким образом, при рассмотрении спора истцом не представлены доказательства того, что ответчик, как гарантирующий поставщик, в данном случае может нести ответственность за безучетное потребление электроэнергии, в связи с отсутствием как фактического оформления договорных отношений между гарантирующим поставщиком и потребителем, так и факта осуществленного в установленном порядке технологического подключения в силу введенного и действующего ограничения.

При этом самовольное подключение после введенного ограничения не изменяет распределения обязанностей по контролю за объемом электроэнергии между гарантирующим поставщиком и сетевой организацией.

Согласно подпункту «к» пункта 2, подпункту «б» пункта 4 Правил ограничения № 442 инициатором введения ограничения режима потребления электрической энергии при нарушении потребителем введенного ранее в отношении него ограничения режима потребления при сохранении обстоятельств, послуживших основанием для его введения, выступает сетевая организация.

В силу пункта 26 Правил ограничения № 442 исполнитель (субисполнитель), не исполнивший или ненадлежащим образом исполнивший уведомление инициатора введения ограничения о необходимости введения ограничения режима потребления, несет ответственность перед инициатором введения ограничения в размере, равном стоимости электрической энергии (мощности), отпущенной потребителю после предполагаемой даты введения ограничения режима потребления, указанной в уведомлении.

В случае оплаты исполнителем (субисполнителем) инициатору введения ограничения стоимости электрической энергии (мощности), отпущенной потребителю после предполагаемой даты введения ограничения режима потребления, указанной в уведомлении о необходимости введения ограничения режима потребления, к исполнителю (субисполнителю) переходит право требования оплаты потребителем электрической энергии (мощности) в соответствующем объеме.

В данном случае потребление электрической энергии в период действия ограничении режима потребления электрической энергии в отношении СОГБУ "Многофункциональный центр" произошло из сетей истца, допустившего возможность такого потребления. Таким образом, истец не обеспечил надлежащий порядок введения ограничения режима потребления электрической энергии в отношении объектов потребителей.

Ограничение режима потребления предполагает прекращение подачи электрической энергии (мощности) потребителям или сокращение объемов потребления электрической энергии (мощности) в определенных настоящими Правилами случаях (пункт 1 Правил ограничения № 442).

Таким образом, введение ограничения режима потребления предполагает, исходя из толкования указанных норм, не только совершение однократных действий сетевой организацией по ограничению, но и обеспечение контроля за данным режимом в период действия оснований для введения такого ограничения.

С учетом изложенного основания для вывода о безучетном потреблении электроэнергии, объем которого подлежит включению в объем оказанных услуг по передаче электроэнергии объема, предъявленного сетевой организацией по спорному акту безучетного потребления, отсутствуют, что не позволяет суду удовлетворить предъявленные требования в указанной части.

2. ООО «Гульден и Ко».

Как следует из материалов дела, в указанной части сетевой организацией сделан вывод о безучетном потреблении электрической энергии в связи с тем обстоятельством, что при замене прибора учета 15.04.2016 при проведении проверки состояния схемы измерения электроэнергии и работы предыдущего прибора учета выявлено несимметричное сопротивление по фазам, что послужило основанием для вывода о возможном вмешательстве в работу прибора учета, в связи с чем потребителю предложено направить прибор учета в специализированную организацию ФБУ Смоленский ЦСМ для вскрытия прибора и проверки.

В связи с отказом потребителя от проведения вышеуказанных действий сетевой организацией составлен акт о безучетном потреблении в связи с вмешательством в работу прибора учета.

Ответчик и третье лицо в судебном заседании требования в указанной части не признавали со ссылкой на то обстоятельство, что факт вмешательства подлежит доказыванию установленными видами доказательств, при проведении проверки сетевой организацией не были установлены факты повреждения пломб и знаков визуального контроля, что свидетельствует об отсутствии возможности вмешательства в работу прибора (путем вмонтирования стороннего блока) без повреждения знаков идентификации.

Таким образом, спор между сторонами сводится к установлению факта вмешательства потребителя в работу прибора учета, разногласия по расчету отсутствуют.

Суд области верно не согласился с позицией истца, приведенной в исковом заявлении, исходя из следующего.

Под безучетным потреблением в соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

То есть, под безучетным потреблением следует понимать любое вмешательство в прибор учета (систему учета), повлекшее искажение данные об объеме потребления электроэнергии, как в форме действия, так и в форме бездействия со стороны потребителя.

По смыслу положений законодательства об энергетике и энергоэффективности приоритетным способом расчетов между участниками указанных правоотношений является приборный способ учета, наиболее объективно отражающий потребляемые объемы.

Расчетные способы, а тем более штрафные способы (в том числе при безучетном потреблении) применяются в строго определенных случаях и призваны побудить потребителя к устранению выявленных нарушений, в связи с чем содержат наиболее высокие данные, не связанные с фактическим потреблением, что свидетельствует о том, что каждый из указанных случаев подлежит доказыванию сетевой организацией допустимыми способами.

В соответствии с положениями пункта 137 Основных положений приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета (пункт 145 Основных положений).

В соответствии с положениями пункта 154 Основных положений при допуске приборов учета в эксплуатацию по окончании проверки в местах и способом, которые определены в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений и о техническом регулировании, подлежит установке контрольная одноразовая номерная пломба (далее - контрольная пломба) и (или) знаки визуального контроля.

Контрольная пломба и (или) знаки визуального контроля устанавливаются сетевой организацией, а в случае если сетевая организация не явилась в согласованные дату и время проведения процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию, контрольная пломба и (или) знаки визуального контроля устанавливаются гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), участвующим в процедуре допуска. Установленную гарантирующим поставщиком контрольную пломбу и (или) знаки визуального контроля сетевая организация вправе заменить при проведении первой инструментальной проверки.

Как следует из материалов дела, при проведении проверки нарушения целостности проставленных сетевой организацией пломб и знаков визуального контроля установлено не было, отказ потребителя от доставки прибора учета для проверки в специализированную организацию сам по себе не может быть квалифицирован в качестве вмешательства в работу прибора учета.

При этом исходя из представленных истцом сведений об объемах электропотребления за периоды после замены прибора учета (после 15.04.2016) и за аналогичные периоды работы предыдущего прибора учета (в отношении которого имеются подозрения о вмешательстве в его работу) объемы электропотребления за май, июнь 2016 года являются абсолютно соизмеримыми с аналогичными периодами прошлого года.

На основании изложенного, в связи с отсутствием доказательств вмешательства потребителя в работу прибора учета, расчет объема услуг по максимальной мощности в соответствии с положениями пункта 195 Основных положений является необоснованным.

Кроме того, в указанной части акт безучетного потребления не может быть принят в качестве надлежащего доказательства по делу в связи с составлением его с нарушением установленного порядка.

В соответствии с положениями пункта 193 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В акте безучетного потребления № 6700СМ-001106 от 15.04.2016 в вводной части указано, что акт составлен в присутствии представителя потребителя ФИО10, в то же время в графе «Подпись потребителя» сделана надпись «От подписи отказался» и расшифровка данных присутствовавшего представителя потребителя уже иного лица – ФИО11, при этом отказ потребителя от подписи в акте в установленном порядке двумя незаинтересованными лицами не засвидетельствован.

С учетом изложенного в указанной части судом не установлены обстоятельства, позволяющие удовлетворить требования истца.

3. Потребители ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО9

Акты безучетного потребления в отношении названных потребителей возвращены ответчиком без исполнения со ссылкой на необоснованность расчета объема электропотребления в соответствии с положениями подпункта «а» пункта 1 Приложения № 3 Основных положений № 442 – по допустимой токовой нагрузке подключенного кабеля, в то время как в данном случае применению подлежит специальная норма пункта 62 Правил оказания коммунальных услуг № 354 и расчет должен быть произведен по мощности несанкционированно подключенного оборудования.

Согласно пункту 20 Основных положений № 442 потребители коммунальной услуги по электроснабжению, которые в соответствии с Правилами № 354 не находятся на обслуживании у исполнителей коммунальных услуг в лице управляющих организаций, товариществ собственников жилья либо жилищных кооперативов или иных специализированных потребительских кооперативов, принимаются на обслуживание гарантирующим поставщиком с даты, установленной для такого принятия уполномоченным органом субъекта Российской Федерации и вносят плату за потребленную с этой даты электрическую энергию в адрес гарантирующего поставщика.

Соответствующие договоры с указанными потребителями коммунальной услуги электроснабжения, в том числе в отсутствие их письменной формы, заключаются в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

На основании пункта 69 Основных положений № 442 потребители коммунальной услуги по электроснабжению - собственники и пользователи помещений в многоквартирных домах и жилых домов в порядке и в случаях, установленных Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, заключают договоры энергоснабжения с гарантирующим поставщиком.

Абз. 11 пункта 152, абз. 4 пункта 162, абз. 4 пункта 161 Основных положений № 442 определено, что в отношении бытовых потребителей необходимо руководствоваться положениями Правил № 354.

Согласно пункту 7 Правил № 354 договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, может быть заключен с исполнителем в письменной форме или путем совершения потребителем действий, свидетельствующих о его намерении потреблять коммунальные услуги или о фактическом потреблении таких услуг (далее - конклюдентные действия).

Договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, заключенный путем совершения потребителем конклюдентных действий, считается заключенным на условиях, предусмотренных правилами.

В силу абз. 3 пункта 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется расчетным способом, предусмотренным пп. а п. 1 приложения № 3 к настоящему документу с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с означенным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Между тем, определение объема электроэнергии, поступившей в жилой дом или многоквартирный жилой дом, затрагивает интересы граждан, проживающих в указанном доме.

По смыслу пункта 184 Основных положений № 442 определение объемов потребления электрической энергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами предоставления коммунальных услуг № 354.

Таким образом, расчет безучетного потребления электрической энергии в отношении потребителей коммунальной услуги по электроснабжению должен соответствовать пункту 62 Правил № 354, а не определен расчетным способом, предусмотренным в пункте 195 и подпункте «а» пункта 1 приложения № 3 Основных положений (по допустимой токовой нагрузке вводного кабеля).

Указанная правовая позиция изложена в Определении ВС РФ от 03.02.2016 № 303-ЭС15-16910.

Согласно пункту 62 Правил № 354 при обнаружении осуществленного с нарушением установленного порядка подключения (несанкционированное подключение) внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам исполнитель обязан незамедлительно устранить (демонтировать) такое несанкционированное подключение и произвести доначисление платы за коммунальную услугу для потребителя, в интересах которого совершено такое подключение, за потребленные без надлежащего учета коммунальные услуги.

Доначисление размера платы в этом случае должно быть произведено исходя из объемов коммунального ресурса, рассчитанных как произведение мощности несанкционированно подключенного оборудования (для водоснабжения и водоотведения - по пропускной способности трубы) и его круглосуточной работы за период начиная с даты осуществления такого подключения, указанной в акте о выявлении несанкционированного подключения, составленном исполнителем с привлечением соответствующей ресурсоснабжающей организации, до даты устранения исполнителем такого несанкционированного подключения.

При обнаружении исполнителем факта несанкционированного вмешательства в работу индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета, расположенного в жилом или нежилом помещении потребителя, повлекшего искажение показаний такого прибора учета, исполнитель обязан прекратить использование показаний такого прибора учета при расчетах за коммунальную услугу и произвести перерасчет размера платы за коммунальную услугу для потребителя исходя из объемов коммунального ресурса, рассчитанных как произведение мощности имеющегося ресурсопотребляющего оборудования и его круглосуточной работы за период начиная с даты несанкционированного вмешательства в работу прибора учета, указанной в акте проверки состояния прибора учета, составленном исполнителем с привлечением соответствующей ресурсоснабжающей организации, до даты устранения такого вмешательства. Если дату осуществления несанкционированного подключения или вмешательства в работу прибора учета установить невозможно, то доначисление должно быть произведено начиная с даты проведения исполнителем предыдущей проверки, но не более чем за 6 месяцев, предшествующих месяцу, в котором выявлено несанкционированное подключение или вмешательство в работу прибора учета.

Таким образом, поскольку в пункте 62 Правил № 354 законодатель указал, что расчет производится по мощности несанкционированно подключенного оборудования, отдельно выделив случай и методику расчета для водоснабжения и водоотведения - по пропускной способности трубы, в данном случае расчет электроэнергии по аналогии (по сечению кабеля) является недопустимым, нарушающим права потребителей.

При этом в актах безучетного потребления не указано, какое оборудование подключено через электрокабель (не указано, присоединено ли к кабелю конкретное оборудование, розетка или такого подключения не установлено).

При таких обстоятельствах акты безучетного потребления, не фиксирующие факт несанкционированного потребления, надлежащими доказательствами такого факта не являются.

Поскольку истцом при составлении актов безучетного потребления в нарушение положений пункта 62 Правил № 354 не указана мощность несанкционированно подключенного оборудования или мощность имеющегося ресурсопотребляющего оборудования, произвести доначисление платы за электроэнергию по мощности подключенного оборудования не представляется возможным, что повлекло обоснованный отказ в удовлетворении требований истца в указанной части.

Довод истца о том, что несанкционированно подключенным электрооборудованием и является электрический кабель (расчет производится по его пропускной способности), судебной коллегией отклоняется в связи с его несостоятельностью с учетом вышеприведенных норм права.

Апелляционная жалоба не содержит доводов и фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем апелляционная жалоба не может быть признана апелляционным судом обоснованной и не может служить основанием для отмены решения в обжалуемой части.

Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебного акта (часть 4 статьи 270 Кодекса), не установлены.

В связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 руб. следует отнести на заявителя.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ :

решение Арбитражного суда Смоленской области от 06.10.2016 по делу № А62-4096/2016 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Судьи

Н.В. Егураева

Н.В. Заикина

Т.В. Бычкова