Гражданский кодекс часть 1

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мунтян О.И., судей Евдокимова И.В. и Чертковой И.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Кравченко А.В., при участии: от истца - ФИО1, представитель Государственного унитарного предприятия Республики Крым "Крымэнерго" по доверенности № 478-Д от 30.12.2015, личность удостоверена на основании удостоверения, ФИО2, представитель Государственного унитарного предприятия Республики Крым "Крымэнерго" по доверенности № 564-Д от 30.12.2015 личность удостоверена на основании паспорта; от ответчика - ФИО3, представитель Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым "Горсвет - Керчь" по доверенности № 1 от 11.01.2016, личность удостоверена по паспорту, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» на решение Арбитражного суда Республики Крым от 18 сентября 2015 года по делу № А83-2245/2015 (судья Потопальский С.С.) по иску Государственного унитарного предприятия Республики Крым «Крымэнерго» (ул. Киевская, 74/6, г. Симферополь, <...>) к Специализированному муниципальному унитарному предприятию муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» (ул. Пирогова, 6, г. Керчь, <...>) о взыскании 529 261,30 руб.

УСТАНОВИЛ:

государственное унитарное предприятие Республики Крым «Крымэнерго» обратилось с исковым заявлением в Арбитражный суд Республики Крым к Специализированному муниципальному унитарному предприятию муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» о взыскании задолженности в размере 529 261,30 руб., и затрат, связанных с уплатой государственной пошлины.

Решением Арбитражного суда Республики Крым от 18.09.2015 исковые требования удовлетворены в полном объеме. Взыскано с Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет-Керчь» в пользу Государственного унитарного предприятия Республики Крым «Крымэнерго» задолженность в сумме 529 261,30 руб., 13585,00 руб. госпошлины. Возвращено из Федерального бюджета Российской Федерации в пользу Государственного унитарного предприятия Республики Крым «Крымэнерго» излишне уплаченную госпошлину по платежному поручению № 8952 от 11.06.2015 в сумме 13 585,00 руб.

Не согласившись с указанным решением суда, Специализированное муниципальное унитарное предприятие муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет-Керчь» обратилось в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении искового заявления в части взыскания 458 238,72 руб. и государственной пошлины в размере 13 585,00 руб. отказать.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2015 апелляционную жалобу принято к производству. Назначено судебное заседание на 10 час. 30 мин. 24.11.2015.

19.11.2015 от Государственного унитарного предприятия «Крымэнерго» поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которого истец просит жалобу оставить без удовлетворения, а оспариваемый судебный акт без изменения.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2015 судебное разбирательство отложено на 08.12.2015, 10 час. 30 мин., обязано Государственное унитарное предприятие Республики Крым «Крымэнерго» предоставить до начала судебного разбирательства расчет суммы ущерба по акту № 251366 от 11.02.2014 в соответствии с пунктом п.2.5. «Методики определения объема и стоимости электрической энергии, не учтенной вследствие нарушения потребителями правил пользования электрической энергией», утвержденной Постановлением Национальной комиссии регулирования электроэнергетики Украины от 04.05.2006 № 562.

Во исполнение определение суда данный расчет был предоставлен.

08.12.2015 от Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» поступило заявление о дополнении апелляционной жалобы, согласно которого податель жалобы признал исковые требования в размере 17 644,94 руб., дополнительно пояснив, что решение суда первой инстанции в части взыскания 10463,10 руб. по актам №254386 от 27.11.2014 и № 255062 от 09.12.2014 не оспаривается. Кроме того, предоставлены справки-расчеты по опариваемым актам от 11.02.2014 № 251136, от 30.04.2014 № 251390, от 13.08.2014 № 254353, приложение №9 к договору о поставке электроэнергии № 350 от 18.10.2010.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2015 судебное разбирательство отложено на 22.12.2015, 15 час. 00 мин.

21.12.2015 через канцелярию суда от Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» поступили замечания к расчету суммы задолженности и предложение о заключении мирового соглашения по делу. Согласно предоставленных суду апелляционной инстанции замечаний податель жалобы обращает внимание на то обстоятельство, что акт № 251366 от 11.02.2014 составлен по факту выхода из строя прибора учета по техническим причинам без участия потребителя или иных лиц. Кроме того, согласно приложения №9 к договору № 350 от 18.10.2010. время работы ТП-175 - 16 час/сутки, однако, не учитывая данные обстоятельства в своем расчете Государственное унитарное предприятие Республики Крым «Крымэнерго» указывает время часов работы - 24 часа. Кроме того, в дополнении №1 к «Методике» предусмотрен коэффициент использования для внешнего освещения в летний период 0,4, в зимний период 0,7. Как следует из материалов дела, расчет составлен за период август 2013 года - февраль 2014 года, когда действовал как летний, так и зимний коэффициент, а Государственное унитарное предприятие Республики Крым «Крымэнерго» в своем расчете применил максимальный коэффициент - 0,75, который применяется для электродвигателей компрессоров, насосов, вентиляторов, генераторов, холодильников и т.п. Указывает, что Государственным унитарным предприятием Республики Крым «Крымэнерго» не вычтена ранее предъявленная сумма оплаты текущей задолженности СМУП МОГОК РК «Горсвет-Керчь» за период август-2013 года - февраль 2014 года.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2015 судебное разбирательство отложено на 12.01.2016, 11 час. 30 мин. Суд апелляционной инстанции обязал Государственное унитарное предприятие Республики Крым «Крымэнерго» предоставить расчет стоимости безучетного потребления электрической энергии (с применением расчетного подпункта «а» пункта 1 приложения №3 правил №442) по актам № 251390 от 30.04.2014, № 254353 от 13.08.2014, с учетом договорного время работы электроустройств.

12.01.2016 определение исполнено. От Государственного унитарного предприятия Республики Крым «Крымэнерго» предоставлены расчеты.

Протокольным определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2016 судебное разбирательство отложено на 26.01.2016, 11 час. 30 мин.

В судебном заседании 26.01.2016 представителем Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» представлены замечания к расчету и контррасчеты.

В соответствии с замечаниями по акту №251390 от 30.04.2014 - согласно приложению №9 к договору №350 от 18.10.2010 время работы электроустановок оставляет 16 часов работы в зимний период, 8 часов работы в летний период (к сетям подключены исключительно установки наружного освещения). Расчет стоимости электроэнергии составляет 444852,22 руб., а в расчете ГУП РК «Крымэнерго» взято 16 часов работы в течении года (зимний и летний период). По акту №254353 от 18.04.2014 - согласно приложению №9 к договору №350 от 18.10.2010 время работы электроустановок оставляет 9 часов работы в рабочие дни. Количество рабочих дней за период с 28.03.2014 по 13.08.2014 составляет 92 дня, а в расчете ГУП РК «Крымэнерго» указано 138 дней. Переплаченный объем электроэнергии за 92 дня составляет 3325 кВт.

В судебном заседании 02.02.2016 представитель Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» заявил ходатайство о проведении по делу судебной экспертизы. В обосновании ходатайства ответчик просит передать на экспертное исследование расчеты по неучтенной электроэнергии, начисленной по актам №254353 от 13.08.2014, №251366 от 11.02.2014 и №251390 от 30.04.2014. Проведение экспертизы ответчик просит поручить Федеральному бюджетному учреждению Крымская лаборатория судебной экспертизы Министерство Юстиции Российской Федерации.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2016 ходатайство Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» о проведении судебной экспертизы удовлетворено. Назначено по делу № А83-2245/2015 судебно – экономическую экспертизу.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2016 назначено к рассмотрению ходатайство о продлении срока проведении экспертизы на 01.03.2016, 12 час.00 мин.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 01.03.2016 удовлетворено ходатайство Федерального бюджетного учреждения "Крымская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации" о продлении срока проведения судебной экспертизы. Срок проведения судебной экспертизы по делу № А83-2245/2015 продлен до 01.04.2016.

Определением председателя третьего судебного состава от 29.03.2016 в соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Тарасенко А.А. на судью Евдокимова И.В. в связи с нахождением судьи Тарасенко А.А. в отпуске.

В связи с поступлением 28.03.2016 в адрес суда заключения эксперта определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2016 производство по делу возобновлено. Назначено судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы на 05.04.2016, 15 час. 30 мин.

Протокольным определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2016 судебное разбирательство отложено на 12.04.2016, 15 час. 30 мин.

В судебном заседании 12.04.2016 представитель подателя жалобы дополнил апелляционную жалобу указав, что ответчиком признается задолженность перед истцом за безучетное потребление электрической энергии по акту № 251366 от 11.02.2014 в сумме 18690,50 руб. (без НДС), по акту № 251390 от 30.04.2014 в сумме 39691,60 руб. (без НДС). Считает, что указанные суммы подлежат взысканию с учетом НДС.

От представителей истца 12.04.2016 поступили возражения на заключение эксперта. В своих возражениях ГУП РК «Крымэнерго» ссылается, что на дату рассмотрения акта № 251366 от 11.02.2014 действовало законодательство Российской Федерации, в связи с чем, к расчету суммы задолженности необходимо применять приложение №3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии.

В силу абзацев 1, 4 пункта 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 №36 "О применении АПК РФ при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта. При наличии у заявителя апелляционной жалобы либо у иных лиц, участвующих в деле, доводов, касающихся, обжалования судебного акта в иной части, чем та, которая указана в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции осуществляет проверку судебного акта в пределах, определяемых апелляционной жалобой и доводами, содержащимися в пояснениях и возражениях на жалобу.

Согласно доводов апелляционной жалобы решение суда оспорено только в части взыскания задолженности в размере 458238,72 руб., согласно счетов-накладных, выставленных на основании актов № 251366 от 11.02.2014, № 251390 от 30.04.2014, № 254353 от 13.08.2014. Податель жалобы полагает, что вывод суда относительно законности требований истца о взыскании задолженности противоречит действующему законодательству, не подтвержден ни нормативными актами, ни надлежащими доказательствами. Так, акт о нарушении № 251366 от 11.02.2014 при проведении проверки на ТП 175 был составлен 11.02.2014, т.е. до принятия Республики Крым в состав Российской Федерации и Постановление Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» не может быть применено, т.к. не действовало на дату составления акта о нарушении – возникновения спорных правоотношений. Истцом безосновательно спустя 7-мь месяцев при расчете применены указанные выше нормы законодательства РФ. Считает, что истцом, в нарушение пункта 6.42 Правил пользования электрической энергии, утвержденных Постановлением Национальной Комиссии Регулирования Электроэнергетики Украины № 28 от 31.07.1996 несоблюден порядок рассмотрения актов о нарушении, в связи с чем, объем недоучтенной электрической энергии и сумма причиненных потребителем убытков определена не верно. Апеллянт настаивает, что при оценке доказательств о нарушениях отраженных в актах № 251366, 251390, 254353 судом первой инстанции не принят во внимание пункт 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии которым установлено, что безучетное потребление электрической энергии возможно при вмешательстве потребителя в работу прибора учета. А в материалах дела содержится достаточно данных свидетельствующих о невмешательстве ответчика в работу приборов учета, сроков проверки приборов. Кроме того, податель жалобы считает, что выставленные суммы задолженности по счетам накладным на сумму 458238,72 руб. взысканию не подлежат, поскольку расчет объема безучетного потребления электрической энергии произведен в сроки, более чем 2 рабочих дня со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии, что является безусловным нарушением пункта 194 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.

При таких обстоятельствах, судом апелляционной инстанции осуществлена проверка законности оспариваемого судебного акта в части. С учетом доводов апелляционной жалобы взысканная сумма задолженности по актам № 254386 от 27.11.2014 и № 255062 от 09.12.2014 в размере 10 463,10 руб. не является предметом повторного рассмотрения суда апелляционной инстанции.

Заслушав пояснения, лиц участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции установил следующее.

18.10.2010 между ОАО «Крымэнерго», действующим на основании лицензии на поставку электроэнергии по регулируемому тарифу АБ № 220523 от 30.08.05 (далее - Поставщик) в лице директора департамента энергосбыта ФИО4, действующего на основании доверенности № 536-Д от 16.12.2009 и Коммунальным предприятием «Керченское специализированное предприятие «Горсвет» (далее - Потребитель) в лице директора ФИО5, действующего на основании устава, заключен договор о поставке электрической энергии № 350 (далее - Договор № 350) (т.1 л.д.14-21).

Согласно п. 1 Договора № 350 Поставщик продает электрическую энергию Потребителю для обеспечения нужд электроустановок Потребителя с присоединенной мощностью, указанной в приложении № 6 «Акт разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности Сторон» к Договору, а потребитель оплачивает Поставщику стоимостьиспользованной (купленной) электрической энергии и осуществляет другие платежи согласно условиям настоящего Договора.

03.08.2012 заключено дополнительное соглашение к Договору о поставке электрической энергии № 350 от 18.10.2010, согласно которому внесены изменения в раздел «Местонахождение и банковские реквизиты Сторон», другие условия указанного договора оставлены без изменений, и Сторонами подтверждены свои обязательства по ним (т.2 л.д.33-34).

Согласно приложению № 4 к Договору № 350 от 18.10.2010 «Порядок расчетов» (далее - Порядок) расчеты за потребленную электроэнергию осуществляются в соответствии с п. 6.6 ППЭЭ. Полная фактическая оплата стоимости электрической энергии осуществляется одним платежом по фактическим показаниям приборов учета, до даты оплаты, установленной Порядком (т.2 л.д.100).

Согласно п. 2 Порядка расчетная дата (день, когда Потребитель предоставляет «Акт об объемах переданной потребителю (потребленной потребителем) электрической энергии (приложение № 2 к Договору, далее - «Акт»), а Поставщик выставляет окончательный счет) устанавливается 29 числа каждого месяца. Показания расчетных средств учета в соответствии с «Перечнем объектов и точек коммерческого учета» фиксируются 28 числа каждого месяца и оформляются «Актом» в двух экземплярах.

Согласно приложению № 9 к Договору №350 данные о разрешенной мощности и количестве часов использования токоприемников Потребителя установлены следующие:

Площадка измерения, адрес

Мощность,

кВт

Количество часов использования токоприемников в сутки

Количество рабочих дней в неделю

в рабочие дни

в нерабочие дни

ТП-175, ул. Чкалова

16/8

ТП-196, Вокзальное шоссе

16/8

ТП-205, ул. Пирогова, 6 - офис

(т.2 л.д.49-51).

Договор № 350 и приложения к нему подписаны обеими сторонами и скреплены оттисками печатей.

Открытое акционерное общество «Крымэнерго» переименовано в публичное акционерное общество «Крымэнерго» по решению общего собрания акционеров открытого акционерного общество «Крымэнерго» от 07.04.2011 (протокол №16) и на основании свидетельства о государственной регистрации от 19.04.2011 № 614357.

В свою очередь, в соответствии с решением Общих сборов акционеров публичного акционерного общества «Крымэнерго» от 26.06.2012 публичное акционерное общество «Крымэнерго» было переименовано в публичное акционерное общество «ДТЭК Крымэнерго» (т.2 л.д.32).

Постановлением Государственного Совета Республики Крым № 416-1/15 от 21.01.2015 «О внесении изменений в Постановление Государственного Совета Республики Крым № 2085-6/14 от 30.04.2014 «О вопросах управления собственностью Республики Крым» было национализировано Публичное акционерное общество «ДТЭК Крымэнерго» в составе необоротных (в том числе нематериальных) и оборотных активов, находящихся на его балансовом и забалансовом учете.

Государственное унитарное предприятие Республики Крым «Крымэнерго» было создано в соответствии с Постановлением Государственного Совета Республики Крым № 2006-6/14 от 11.04.2014 и Распоряжением Совета Министров Республики Крым № 371-р от 30.04.2014 и осуществляет свою деятельность с указанного периода (т.1 л.д. 60-61).

В соответствии с Распоряжением Совета Министров Республики Крым № 6-р от 21.01.2015 за ГУП РК «Крымэнерго» закреплено на праве хозяйственного ведения движимое и недвижимое имущество ПАО «ДТЭК Крымэнерго», расположенное на территории Республики Крым, в составе необоротных (в том числе нематериальных) и оборотных активов, находящихся на его балансовом и забалансовом учете (т.1 л.д. 76).

Согласно Распоряжению Совета Министров Республики Крым № 7-р от 21.01.2015 введена временная администрация по управлению филиалом «ДТЭК Крымэнерго» Публичного акционерного общества «ДТЭК Крымэнерго» (т.1 л.д. 75-75.1).

Распоряжением Совета Министров Республики Крым № 119-р от 20.02.2015 в Распоряжение Совета Министров Республики Крым № 6-р от 21.01.2015 внесены дополнения, а именно в пункт 1-1, согласно которому ГУП РК «Крымэнерго», в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, принимает дебиторскую задолженность ПАО «ДТЭК Крымэнерго», связанную с энергоснабжением потребителей, по действующим договорам и сопутствующим услугам по состоянию на 01.02.2015; принимает кредиторскую задолженность ПАО «ДТЭК Крымэнерго» по состоянию на 01.02.2015 по авансовым платежам потребителей за активную и реактивную электроэнергию, по техническим присоединениям к электросетям и сопутствующим услугам, за полученные товары, выполненные работы и оказанные услуги перед субъектами хозяйствования, находящимися на территории Республики Крым и Российской Федерации.

Во исполнение данного распоряжения Министерством топлива и энергетики Республики Крым издан приказ от 21.01.2015 №1, которым в филиале «ДТЭК Крымэнерго» ПАО «ДТЭК Крымэнерго» с 21.01.2015 была назначена временная администрация по управлению филиалом «ДТЭК Крымэнерго» ПАО «ДТЭК Крымэнерго», которая являлась специальным органом управления (т.1 л.д.63-65).

Как следует из пункта 2 приказа от 30.01.2015 № 9 «О внесении изменений в приказ Министерства топлива и энергетики Республики Крым от 21.01.2015 № 1» внесено изменение в Приложение №1 к приказу Министерства топлива и энергетики Республики Крым от 21.01.2015 № 1 - Положение о временной администрации по управлению филиалом «ДТЭК Крымэнерго» ПАО «ДТЭК Крымэнерго», которым в перечень полномочий временной администрации по управлению филиалом «ДТЭК Крымэнерго» ПАО «ДТЭК Крымэнерго» включено, в том числе заключение договоров уступки права требования (цессии), перевода долга, поручительства, мировых соглашений относительно кредиторской/дебиторской задолженности контрагентов (т.1 л.д.73-74).

В соответствии с договором № 690 уступки права требования (цессии) от 26.02.2015 Государственное унитарное предприятие Республики Крым «Крымэнерго» приняло в полном объеме право требования по денежным обязательствам в размере 529 261,30 руб. к коммунальному предприятию «Керченское специализированное предприятие «Горсвет» (т.1 л.д. 58-59).

Специализированное муниципальное унитарное предприятие муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» создано путем приведения учредительных документов Коммунального предприятия «Керченское специализированное предприятие горсвет» на основании Решения 12-й сессии Керченского городского совета Республики Крым № 165-1/14 от 23.12.2014 «О приведении в соответствии с законодательством Российской Федерации учередительных документов коммунального предприятия «Керченское специализированное предприятие горсвет» Керченского городского совета» (т.2 л.д. 14-15).

Судом установлено, что 11.02.2014 должностными лицами Керченского РЭС ПАО «ДТЭК Крымэнерго» была проведена проверка в отношении ответчика по объекту ТП-175, расположенного по адресу: <...>. По результатам проведенной проверки составлен Акт о нарушении № 251366. Как следует из Акта, установлены нарушения Правил пользования электрической энергии, а именно выход из строя прибора учета заводской номер 8842050404976 тип СЕ301, 2011 года выпуска. Параметры нагрузки на момент составления акта определить не представилось возможным, мощность имеющихся у потребителя на момент составления акта токоприемников определена согласно договора (т.1 л.д.30-33). Согласно справки- расчета о стоимости неучтено потребленной электроэнергии по акту № 251366 стоимость неучтенной (бездоговорной) электроэнергии составила 208 997,22 руб. (т.1 л.д. 34).

Далее, 30.04.2014 должностными лицами Керченского РЭС ПАО «ДТЭК Крымэнерго» была проведена проверка в отношении ответчика по объекту ТП-196, расположенного по адресу: <...>/н. По результатам проведенной проверки составлен Акт о нарушении № 251390. Как следует из Акта, установлены нарушения Правил пользования электрической энергии, а именно выход из строя прибора учета заводской номер 008842050412203 тип СЕ301, 2011 года выпуска. Параметры нагрузки на момент составления акта определить не представилось возможным, мощность имеющихся у потребителя на момент составления акта токоприемников определена согласно договора (т.1 л.д.37-40). Согласно справки-расчета о стоимости неучтено потребленной электроэнергии по акту № 251390 стоимость неучтенной (бездоговорной) электроэнергии составила 138 555,43 руб. (т.1 л.д. 43).

Как следует из материалов дела счет-накладная № 350/57/1114Х3 по актам №251390 от 30.04.2014 и № 251366 от 11.02.2014 выставлен подателю жалобы 29.11.2014 (т.1 л.д. 44).

13.08.2014 должностными лицами Керченского РЭС ПАО «ДТЭК Крымэнерго» была проведена проверка в отношении ответчика по объекту ТП-205, расположенного по адресу: <...>. По результатам проведенной проверки составлен Акт о нарушении № 254353. Как следует из Акта, установлены нарушения Правил пользования электрической энергии, а именно выход из строя прибора учета заводской номер 008842043382996 тип СЕ301, 2011 года выпуска. Параметры нагрузки на момент составления акта определить не представилось возможным, мощность имеющихся у потребителя на момент составления акта токоприемников определена согласно договора (т.1 л.д.22-25). Согласно справки-расчета о стоимости неучтено потребленной электроэнергии по акту № 254353 стоимость неучтенной (бездоговорной) электроэнергии составила 92 106,83 руб. без учета НДС (т.1 л.д. 28). Потребителю 29.09.2014 выставлен счет-накладная № 350/57/0914Х1 на сумму 108 686, 07 руб. (т.1 л.д. 29).

Наличие данной задолженности явилось основанием для обращения в Арбитражный суд Республики Крым.

Проверив материалы дела, заслушав представителей сторон, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в возражениях на нее, судебная коллегия находит, что жалоба подлежит частичному удовлетворению, а решение суда - изменению.

Согласно требований о взыскании по акту №251366 от 11.02.2014 коллегия считает необходимым отразить следующее.

Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами проверка в отношении ответчика по объекту ТП-175, расположенного по адресу: <...> проведена 11.02.2014.

В соответствии с общепризнанными положениями теории права суд считает необходимым определить законодательство, подлежащее применению к данным правоотношениям сторон, и его действие в пространстве и во времени.

Согласно статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом. По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие.

Согласно части 1 статьи 23 Федерального конституционного закона от 21.03.2014 N 6-ФКЗ "О принятии в Российскую Федерацию Республики Крым и образовании в составе Российской Федерации новых субъектов - Республики Крым и города федерального значения Севастополя" (далее - Закон N 6-ФКЗ) законодательные и иные нормативные правовые акты Российской Федерации действуют на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя со дня принятия в Российскую Федерацию Республики Крым и образования в составе Российской Федерации новых субъектов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным конституционным законом Договор на время переходного периода, руководствуясь при этом нормами Закона Российской Федерации от 21.03.2014 N 36-ФЗ "О ратификации Договора между Российской Федерацией и Республикой Крым о принятии в Российскую Федерацию Республики Крым и образовании в составе Российской Федерации новых субъектов" и Закона N 6-ФКЗ.

В связи с тем, что нормы Федерального конституционного закона № 6-ФКЗ не имеют обратного действия, то на правоотношения, возникшие до его принятия, распространяется законодательство, которое действовало в момент их возникновения.

Учитывая, что правоотношения между сторонами по данному делу возникли на основании законодательства Украины, суд апелляционной инстанции при рассмотрении спора применяет нормы материального права Украины, регулирующие спорные правоотношения и действующие на момент их возникновения, а также применяет нормы права Российской Федерации, не противоречащие законодательству Украины.

На момент проведения проверки и составления акта в феврале 2014 правоотношения сторон по делу регулировались нормами Закона Украины "Об электроэнергетике" от 16.10.1997 г. N 575/97-ВР.

В соответствии со статьей 26 вышеуказанного закона потребление энергии возможно лишь на основании договора с энергопоставщиком, потребитель энергии обязан придерживаться требований нормативно-технических документов и договора о поставке энергии. Аналогичные нормы закреплены также в части 2 статьи 275 Хозяйственного кодекса Украины, пункте 1.3, п. п. 1 п. 10.2 ППЭЭ.

Согласно статье 27 Закона Украины "Об электроэнергетике" правонарушение в электроэнергетике влечет за собой установленную законодательством Украины гражданскую, административную и уголовную ответственность, а по смыслу части 2 указанной статьи, правонарушениями в электроэнергетике, в частности, являются: нарушение требований нормативно-правовых актов, нормативно-технических документов, нормативных документов по вопросам технической эксплуатации электрических станций и сетей, энергетического оборудования и сетей субъектов электроэнергетики и потребителей энергии.

Как указано в Акте, характер выявленного нарушения - выход из строя прибора учета.

Как следует из материалов дела, Потребитель является балансодержателем и несет ответственность за внутренние сети, узлы и приборы учета. Вышеуказанное ответчиком не оспорено, доказательств противоположного суду не представлено.

В соответствии с пунктами 3.2, 3.3 ППЭЭ ответственность за техническое состояние средств учета несет та организация, на балансе которой они находятся, или организация, которая осуществляет их эксплуатацию на основании соответствующего договора.

Пунктом 6.40 ППЭЭ установлено, что в случае выявления представителями
электропередающей организации или представителями поставщика электрической
энергии повреждений или срыва пломб, установленных в местах, указанных в акте
про опломбировании, или повреждений отпечатков клейма на этих пломбах,
повреждение расчетных приборов учета, явных признаков вмешательства в
параметры расчетных приборов (систем) учета с целью изменения их показателей
перерасчет объема электрической энергии, который подлежит оплате,
осуществляется в соответствии с Методикой определения объема и стоимости
электрической энергии, не учтенной в результате нарушения потребителями правил
пользования электрической энергией, утвержденной постановлением НКРЭ от 04.05.2006 № 562 (далее - Методика).

Методика применяется на основании акта о нарушении, составленного в
порядке, установленном Методикой с учетом требовании ППЭЭ, и в случае
выявления таких нарушений:

1) нарушение целостности пломб или пломбировочного материала, на
котором установленные пломбы (провод, кордовая нить и тому подобное), винтов,
через которые закреплен пломбировочный материал, фальсификации пломб (далее -
повреждение пломб) или отсутствие на приборах учета пломб с отпечатками клейма
о проверке приборов учета (при условии наличия акта о сохранности пломб,
составленного в порядке, установленном ППЭЭ, или другого документа, который
подтверждает факт пломбирования и передачи на сохранение приборов учета,
установленных пломб, и при условии вмешательства потребителя в работу приборов
учета);

2) повреждение или отсутствие пломб с отпечатками клейма энергопоставщика или других заинтересованных сторон, индикаторов, установленных в местах, указанных в акте опломбирования, составленного в порядке, предусмотренном ППЭЭ, или в другом документе, который подтверждает факт опломбирования и передачи на сохранение приборов учета, установленных пломб и индикаторов.

3) повреждение приборов учета (разбитое стекло, повреждение целостности корпуса и т.д.), других действий потребителя, которые привели к изменению показателей приборов учета (фиксации индикатором влияния постоянного (переменного) магнитного или электрического полей (в случае подтверждения факта установления и передачи на сохранения потребителю этого индикатора), использование фазосдвигающего трансформатора и т.д.)

4) повреждения или отсутствие пломб на приборах учета, которые учитывают объем электрической энергии, переданной сетями потребителя (при наличии акта опломбирования, составленного в порядке, установленном Правилами № 28) повреждения указанных приборов учета (разбитое стекло, повреждение целостности корпуса и т.д.), других действий потребителя, которые привели к изменению показателей приборов учета;

5) самовольного подключения электроустановок, токоприемников или электропроводки к электрической сети энергопоставщика;

6) подключения к электрической сети, которая не является собственностью энергопоставщика, электроустановок, токоприемников или электропроводки вне расчетных приборов учета электрической энергии с нарушением схемы учета;

7) подключения к электрической сети, которая не является собственностью энергопоставщика, электроустановок, токоприемников или электропроводки вне расчетных приборов учета электрической энергии без нарушения схемы учета;

8) подключения на отдельных площадках измерения электроустановок и токоприемников, не предусмотренных проектом, расчеты за электрическую энергию потребленную, которые должны осуществляться по другой тарифной группе, чем установлено для этой площадки измерения.

Согласно п. 2.2. Методики объем электрической энергии, не учтенной в результате нарушения Правил № 28 (Wно, кВт-час.), рассчитывается на основании акта нарушений, который составляется в соответствии с предусмотренной Правилами № 28 процедурой.

Согласно п. 2.3. Методики расчет объема и стоимости неучтенной электрической энергии осуществляется:

- по тарифам для потребителей соответствующей группы и класса напряжения, которые действовали во время нарушения потребителем Правил 28 (Т, грн/кВт.час.);

- по величине расчетного суточного потребления электрической энергии (Wсут, кВт.час.);

- по количеству дней, на протяжении которых потребление электрической энергии осуществлялось с нарушением требований Правил № 28 (Д, день).

Количество дней, на протяжении которых потребление электрической энергии осуществлялось с нарушением Правил № 28, раскладывается на составляющие в соответствии с количеством дней (Д, день) в каждом периоде (тарифный период), на протяжении которого розничный тариф на электрическую энергию (Ті, грн.) оставался неизменным, таким образом, что выполняется уравнение:

Д = Дi (2.1.)

где n – количество тарифных периодов, которые действовали на протяжении периода нарушений.

Стоимость неучтенной электрической энергии (СНЭ, грн.) определяется по формуле:

СНЭ =W?T (2.2.)

гдеW- объем потребления электрической энергии, который соответствует i - тому тарифному периоду кВт•час.;

T - тарифы-того тарифного периода, грн./кВтчас

W = Wсут? Дi (2.3)

где Дi – количество дней, установленное в соответствии с уравнением (2.1)

Wсут - расчетная величина суточного потребления электрической энергии, кВт.час.

Согласно п. 2.4. Методики в случае выявления у потребителя нарушении Правил № 28, указанных в подпунктах 1-4, 6 пункта 2.1 Методики, и при условии наличия договора о поставке электрической энергии для потребностей токоприемников (электроустановок), в отношении которых выявлены нарушения (далее -Договор), указанных в подпункте 5 пункта 2.1 Методики, сумма к оплате должна быть уменьшена на величину стоимости электрической энергии в соответствии с выставленными потребителю за период нарушения счетов за точкой (точками) учета, на которых были выявлены нарушения.

В случае, когда стоимость электрической энергии согласно выставленным за период нарушения счетам по точке (точкам) учета, на которой (которых) были выявлены нарушения, меньше стоимости электрической энергии, оплаченной в период нарушения, сумма к оплате должна быть уменьшена на величину стоимости оплаченной электрической энергии. В других случаях потребителю выписывается счет на всю рассчитанную сумму.

Согласно пункту 2.5. в случае выявления у потребителя нарушений, указанных в подпунктах 1 - 3 пункта 2.1 этой Методики, кроме выявления случаев фиксации индикатором влияния постоянного (переменного) магнитного или электрического полей, величина расчетного суточного объема потребления электрической энергии на протяжении рабочего времени (кВт.час) определяется по формуле:

(2.4)

где - мощность (кВт), определенная как:

а) общая максимальная мощность имеющихся у потребителя во время составления акта о нарушении Правил № 28 токоприемников в соответствии с их паспортными данными (при условии, что определенная таким образом мощность не превышает разрешенную мощность для данной точки учета, указанную в Договоре);

б) мощность, вычисленная, исходя из тока нагрузки электроустановки потребителя при подключении всех имеющихся во время составления акта о нарушении Правил № 28 токоприемников на максимальную мощность, измеренного на основании показателей соответствующих средств измерительной техники, поверенных в сроки, предусмотренные законодательством в сфере метрологии (при условии отсутствия паспортных данных всех токоприемников, имеющихся в наличии у потребителя во время составления акта о нарушении Правила № 28, и если установленная таким образом мощность не превышает разрешенную мощность для данной точки учета, указанную в Договоре);

в) разрешенная мощность для данной точки учета, указанная в Договоре (при условии, что мощность, определенная согласно положениям подпунктов «а» и «б» этого пункта, превышает разрешенную мощность для данной точки учета, непредставление потребителем информации относительно паспортных данных токоприемников, не допуска представителей поставщика электрической энергии (электропередающей организации) на свою территорию для проверки информации по суммарной максимальной мощности токоприемников, отказа потребителя от измерения тока нагрузки электроустановки при подключении всех имеющихся токоприемников на полную мощность;

- длительность работы оборудования на протяжении суток (час.), что составляет:

при односменной работе потребителя -t=8;

при двусменной работе потребителя -t = 16;

при трехсменной работе потребителя -1 = 24;

при других режимах работы определяется на основании Договора;

() - коэффициент использования токоприемников (приложение 1 к Методике). При условии согласия сторон коэффициент использования электрооборудования принимается равным =0,5. В случае не достижения такого согласия и при условии не допуска потребителем представителей поставщика электрической энергии (электропередающей организации) на свою территорию для составления перечня токоприемников, о чем должно быть указано в акте о нарушении, коэффициент использования электрооборудования выбирается равным =0,75.

В случае подключения токоприемников, которые соответствуют разным коэффициентам использования, расчетный суточный объем потребления электрической энергии определяется по формуле:

(2.5)

- соответствующие коэффициенты использования электрооборудования;

- мощность соответствующих токоприемников, кВт.

Количество дней в периоде, за который осуществляется перерасчет (Д, день) определяется по формуле:

(2.6)

где - количество рабочих дней потребителя со дня последнего контрольного осмотра прибора учета или технической проверки (в случае, когда техническая проверка проводилась после последнего контрольного осмотра прибора учета) до дня выявления нарушения, но не больше общего количества рабочих дней в 6 календарных месяцах, которые предшествовали дню выявления нарушения.

Если потребитель установил устройство, которое занижает показания прибора учета, совершил иные действия, которые привели к недоучету потребленной электрической энергии, выявить которые представители поставщика электрической энергии во время проведения контрольного осмотра приборов учета не имели возможности, определяется исходя из количества рабочих дней потребителя со дня последней технической проверки, или допуска электроустановки потребителя в эксплуатацию, или приобретения прав собственности и пользования (в случае если техническая проверка в период с даты допуска электроустановки потребителя в эксплуатацию или приобретения прав собственности на объект до даты выявления нарушения не проводилась), но не более чем за три года;

- количество рабочих дней потребителя со дня выявления нарушения до дня его устранения или со дня выявления нарушения до дня прекращения электропоставки из-за невыполнения потребителем предписания или требования по устранению нарушения. должно быть указано в акте о нарушении.

В случае, когда во время оформления акта о нарушении невозможно точно
установить срок, в течение которого могут быть устранены нарушения определяется в двустороннем акте, составленным сторонами после устранения
нарушения. При этом начисления, предусмотренные этой Методикой,
осуществляются после составления указанного двустороннего акта.

Согласно приложению №1 к Методике коэффициенты использования
токоприемников внешнего освещения составляют:

в летний период - 0,4;

в зимний период - 0,7.

Кроме того, коллегия учитывает, что сумма текущей оплаты, произведенной СМУП МОГОК РК «Горсвет-Керчь» по счету-накладной № 350/57/0214А1 от 28.02.2014 за период с 30.01.2014 по 28.02.2014 на 115129,48 грн. в расчете, произведенном ГУП РК «Крымэнерго», не учитывалась, так как счет - накладная выставлялась на оплату в общем за потребленную электроэнергию по предприятию, а в расчете ГУП РК «Крымэнерго» был учтен ранее предъявленный к оплате только объем потребленной электроэнергии по ТП-175, при расчете стоимости безучтенной энергии сняты кВт*ч в размере 18240 кВт*ч (при безучетном потреблении).

С учетом изложенного, расчет суммы задолженности по акту № 251366 от 11.02.2014 следующий.

Согласно пункту 2.5 Методики расчетный период - 6 месяцев, предшествующих дате выявления нарушения, а именно с 12.08.2013 по 11.02.2014, что составляет 184 календарных дня, в том числе по зимнему периоду 119 дней, по летнему периоду - 65 дней.

Суточный объем потребления неучтенной электроэнергии в зимний период составил 101 кВт*ч (9кВт*16ч*0,7) и в летний период - 29 кВт*ч (9кВт*8ч*0,4), где:

- 0,7 и 0,4 - коэффициенты использования токоприемников внешнего
освещения согласно приложению №1 к Методике.

- 9кВт - разрешенная мощность токоприемника согласно приложению № 9 к
Договору о поставке электрической энергии № 350.

- 16 ч. и 8 ч. - время работы токоприемника ТП-175 в зимний и летний период согласно приложению № 9 к Договору о поставке электрической энергии № 350.

Расход неучтенной электроэнергии в зимний период - составил 12019 кВт*ч (119 дн*101 кВт*ч), в летний период - 1885 кВт*ч (65 дн*29 кВт*ч), итого за период с 12.08.2013 по 11.02.2014 - 13904 кВт*ч (12019+1885).

Расчетный объем неучтенной электроэнергии составляет:

13904 кВт*ч - 9454 кВт*ч = 4450 кВт*ч.

Стоимость неучтенной электроэнергии с применением тарифа, действующего на момент составления акта о нарушении (11.02.2014) составляет:

4450 кВт*ч х 1,0324 грн = 4594,18 грн.

С учетом официального курса гривны к рублю Центробанка России на 11.02.2014 (4,06830) стоимость неучтенной электрической энергии по данному акту составляет 18 690, 50 руб. (4594,18 грн. х 4,06830) (без НДС).

Согласно требований о взыскании задолженности по актам о нарушении № 251390 от 30.04.2014, № 254353 от 13.08.2014 коллегия отмечает следующее.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической
энергии в Российской Федерации регулируются Основными положениями
функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными
постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее
- Основные положения).

Согласно п. 179 Основных положений в случае неисправности, утраты или
истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его
демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема
потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче
электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166
Основных положений для случая непредоставления показаний прибора учета в
установленные сроки.

Согласно п. 166 Основных положений:

в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в
сроки, установленные в настоящем разделе или в договоре (далее - непредставление
показаний расчетного прибора учета в установленные сроки), для целей
определения объема потребления электрической энергии (мощности), оказанных
услуг по передаче электрической энергии за расчетный период при наличии
контрольного прибора учета используются его показания, при этом:

показания контрольного прибора учета используются при определении объема
потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период в отношении
потребителя, осуществляющего расчеты за электрическую энергию (мощность) с
применением цены (тарифа), дифференцированной по зонам суток, только в том
случае, если контрольный прибор учета позволяет измерять объемы потребления
электрической энергии по зонам суток;

показания контрольного прибора учета используются при определении объема
потребления электрической энергии (мощности), оказанных услуг по передаче
электрической энергии за расчетный период в отношении потребителя,
осуществляющего расчеты за электрическую энергию (мощность) с использованием
ставки за мощность нерегулируемой цены в ценовых зонах (регулируемой пены
(тарифа) для территорий, не объединенных в ценовые зоны оптового рынка) и (или)
за услуги по передаче электрической энергии с использованием ставки, отражающей
удельную величину расходов на содержание электрических сетей, тарифа на услуги
по передаче электрической энергии (далее - потребитель, при осуществлении
расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность), с учетом следующих требований:

- если контрольный прибор учета позволяет измерять почасовые объемы потребления электрической энергии, то такие объемы в соответствующей точке поставки определяются исходя из показаний указанного контрольного прибора учета;

- если контрольный прибор учета является интегральным, то почасовые объемы потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки определяются следующим образом:

для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, определенный на основании показаний контрольного прибора учета за расчетный период, распределяется по часам расчетного периода пропорционально почасовым объемам потребления электрической энергии в той же точке поставки на основании показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены (аб. 6);

для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, почасовые объемы потребления электрической энергии в установленные системным оператором плановые часы пиковой нагрузки в рабочие дни расчетного периода определяются как минимальное значение из объема потребления электрической энергии, определенного на основании показаний контрольного прибора учета за расчетный период, распределенного равномерно по указанным часам, и объема электрической энергии, соответствующего величине максимальной мощности энергопринимающих устройств этого потребителя в соответствующей точке поставки, а почасовые объемы потребления электрической энергии в остальные часы расчетного периода определяются исходя из равномерного распределения по этим часам объема электрической энергии, не распределенного на плановые часы пиковой нагрузки.

Согласно п. 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 Основных положений

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

С даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии объем потребления электрической энергии (мощности) и объем оказанных услуг по передаче электрической энергии определяются в порядке, предусмотренном требованиями пункта 166 Основных положений к расчету объемов потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки, начиная с 3-го расчетного периода.

Согласно подпункту «а» п. 1 Приложения № 3 к Основным положениям в случаях, предусмотренных пунктами 166, 178, 179 и 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется по формуле:

где-максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, МВт;

- количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов (ч).

С учетом вышеизложенного, расчет потребленной электрической энергии по акту о нарушении № 251390 от 30.04.2014 следующий.

Согласно пункту 195 Основных положений расчетным периодом является 12 месяцев, предшествующих дате выявления нарушения - с 01.05.2013 по 30.04.2014, что составляет 365 календарных дней, в том числе по зимнему периоду 182 дня, по летнему периоду -183 дня.

Объем потребления неучтенной электроэнергии в зимний период составил 17472 кВт*ч (6кВт*16ч*182дн) и в летний период - 8784 кВт*ч (6кВт*8ч*183дн), где:

- 6кВт - разрешенная мощность токоприемника согласно приложению № 9 к Договору о поставке электрической энергии № 350.

-16 ч. и 8 ч. - время работы токоприемника в зимний и летний период согласно приложению № 9 к Договору о поставке электрической энергии № 350.

Расход неучтенной электроэнергии за период с 01.05.2013 по 30.04.2014 составил - 26256 кВт*ч (17472+8784).

Объем электрической энергии, учтенный как ранее предъявленный к оплате по ТП-196 - 13817 кВт*ч. Указанные сведения соответствуют справке-расчету ГУП РК «Крымэнерго» по акту о нарушении от 30.04.2014 № 251390 и справке- расчету КП «Горсвет»- 13817 кВт*ч.

Объем неучтенной электроэнергии составляет:

26256 кВт - 13817 кВт - 12439 кВт.

Стоимость неучтенной электроэнергии с применением тарифа, действующего на момент составления акта о нарушении (на 30.04.2014) составляет:

12439 кВт х 1,0324 грн. = 12842,02 грн.

С учетом официального курса гривны к рублю Центробанка России по состоянию на 30.04.2014 (3,09076) стоимость неучтенной электрической энергии по акту о нарушении № 251390 от 30.04.2014 составляет 39691,60 руб. (без НДС) (12842,02 грн. х 3,09076).

Доводы подателя жалобы о необходимости применения коэффициентов использования токоприемника ТП-196 (внешнее освещение) в расчете коллегия оценивает критически. Согласно приложению 3 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 не предусмотрено применение данных коэффициентов.

Проверяя расчет суммы задолженности по акту о нарушении № 254353 от 13.08.2014 (л.д.9-12) коллегия отмечает следующее.

Согласно пункту 195 Основных положений расчетный период - с даты последней проверки, согласно представленным с 28.03.2014 по 13.08.2014, что составляет 139 календарных дней, в том числе 94 рабочих дня (согласно приложению №9 к Договору № 350 от 18.10.2010 - 5 рабочих дней в неделю).

Объем потребления неучтенной электроэнергии в рабочие дни составил 17766 кВт*ч (21кВт*9ч*94дн), где:

- 21 кВт - разрешенная мощность токоприемника согласно приложению № 9 к Договору о поставке электрической энергии № 350.

-9 ч. - время работы токоприемника в рабочие дни согласно приложенйю № 9 к Договору о поставке электрической энергии № 350.

Объем электрической энергии - 20613 кВт*ч. соответствует справке-расчету ГУП РК «Крымэнерго» по акту о нарушении от 13.08.2014 № 254353, справке-расчету СМУП МОГОК РК «Горсвет».

Расчетный объем неучтенной электроэнергии меньше ранее предъявленного к оплате объема электроэнергии на 2847 кВт*ч (17766 кВт*ч - 20613 кВт*ч).

Таким образом, стоимость безучетного потребления электроэнергии по Акту о нарушении № 254353 от 13.08.2014 составляет 0 руб.

Коэффициенты использования токоприемника ТП-205 (внешнее освещение) в расчете не применяются, так как расчет произведен по формуле согласно приложению 3 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, которыми не предусмотрено применение данных коэффициентов.

Коллегия соглашается с подателем жалобы о том, что сумма задолженности по данным актам подлежит взысканию с учетом НДС.

Оценивая возражения истца и ответчика, на имеющееся в материалах дела экспертное заключение, коллегия отмечает следующее.

Оценка представленного в материалы дела экспертного заключения осуществлена по общим правилам, установленным АПК РФ.

В отношении данного экспертного заключения подлежали проверке судом апелляционной инстанции следующие критерии:

- соблюдены ли требования процессуального закона о специальной правоспособности лица, назначенного экспертом (не было ли оснований для отвода);

- соблюден ли порядок назначения и проведения экспертизы (в том числе соблюден ли порядок направления материалов и объектов на экспертизу; соблюдены ли права заинтересованных лиц при назначении и проведении экспертизы; согласно ли закону эксперт реализовал обязанность по даче заключения и полномочия в ходе исследования);

- соответствует ли заключение по форме и содержанию требованиям АПК РФ.

Соответствие заключения судебной экспертизы указанным критериям и возможность принятия заключения в качестве надлежащего доказательства, сторонами не опровергнута.

С учетом изложенного, коллегия оценивает данное доказательство как относимое и допустимое.

Коллегией отклоняются возражения истца о безосновательном учете условий договора в части количества часов работы при расчете стоимости безучетного потребления электрической энергии с учетом следующего.

Так, согласно пункту 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В соответствии с пунктом 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Согласно Федеральному закону от 26.03.2003 N 36-ФЗ утверждаемые Правительством Российской Федерации основные положения функционирования розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничных рынков нормативные документы обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, если указанными нормативными документами не установлен иной срок их вступления в силу.

В силу пункта 41 Правил N 442 существенными условиями договора энергоснабжения являются условия, предусмотренные пунктом 40 настоящего документа (за исключением условия, указанного в абзаце четвертом пункта 40 настоящего документа), а также условия о порядке определения объема оказанных услуг по передаче электрической энергии в случае отсутствия приборов учета и в иных случаях, когда в соответствии с настоящим документом подлежат применению расчетные способы, определенные в разделе X настоящего документа.

Изначально при расчетах стоимости безучетного потребления электрической энергии истцом было применено количество часов работы равное работе оборудования 24 часа в сутки. Однако, формула подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 к Правилам N 442 прямо не предусматривает определение количества часов в расчетном периоде в зависимости от режима работы предприятия (учреждения), указанным пунктом Правил ограничен только верхний предел временного промежутка (не более 8760 часов).

Из буквального толкования подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 не следует, что количество часов в расчетном периоде всегда должно исчисляться исходя из числа часов работы оборудования 24 часа в сутки. Напротив, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются по формуле с применением изменяемой величины "Т".

Указанным подпунктом установлено, что количество часов в расчетном периоде не должно превышать 8760 часов (24 часа в сутки * на 365 дней в году). При этом минимальное количество часов в расчетном периоде данным пунктом не установлено. Указание в тексте формулы на количество часов работы "не более 8760 часов" не позволяет сделать вывод о невозможности использования величины, согласованной между сторонами при заключении договора. Данное условие Правил не является императивным.

Таким образом, при расчете стоимости безучетного потребления электроэнергии должны быть учтены условия договора согласно приложению № 9 к Договору №350 о разрешенной мощности и количестве часов использования токоприемников.

Как указано выше счет-накладная № 350/57/1114Х3 по актам №251390 от 30.04.2014 и № 251366 от 11.02.2014 выставлен подателю жалобы 29.11.2014 (т.1 л.д. 44).

Податель жалобы настаивает о том, что выставление истцом расчета объема безучетного потребления электрической энергии спустя семь месяцев является существенным нарушением Основных положений функционирования с розничных рынков электрической энергии.

Расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Вместе с тем, коллегия считает, что допущенное истцом нарушение п. 194 Основных положений функционирования с розничных рынков электрической энергии не влечет незаконность произведенного истцом расчета, и не может быть основанием для безусловного освобождения ответчика от оплаты безучетного потребления электрической энергии.

С учетом вышеизложенного, коллегия считает, что судом первой инстанции допущено нарушение и неправильное применение норм материального права, неприменение закона, подлежащего применению. В связи с чем решение суда подлежит изменению.

Таким образом, с Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» в пользу Государственного унитарного предприятия Республики Крым "Крымэнерго" по актам № 251366 от 11.02.2014, № 251390 от 30.04.2014, № 254353 от 13.08.2014 подлежит взысканию 68 890,88 руб. (с учетом НДС).

Согласно части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением апелляционной, кассационной жалобы, распределяются по правилам, установленным настоящей статьей.

Размер судебных расходов в суде первой инстанции (компенсация государственной пошлины) определен пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Расходы по уплате госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы также подлежат распределению в соответствии с положением ст. 110 АПК РФ (84,7%).

В соответствии со статьей 333.40. НК РФ уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае, в частности уплаты государственной пошлины в большем размере, чем это предусмотрено настоящей главой.

При обращении в арбитражный суд апелляционной инстанции Специализированным муниципальным унитарным предприятием муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» уплачена государственная пошлина за подачу апелляционной жалобы в размере 6083,00 руб. по платежному поручению № 94364 от 13.10.2015.

Таким образом, подлежит возврату из федерального бюджета в пользу Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» 3083,00 руб. излишне уплаченной государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы по платежному поручению № 94364 от 13.10.2015.

В соответствии с частью 1 статьи 108 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации денежные суммы, подлежащие выплате экспертам и свидетелям, вносятся на депозитный счет арбитражного суда лицом, заявившим соответствующее ходатайство, в срок, установленный арбитражным судом. Если указанное ходатайство заявлено обеими сторонами, требуемые денежные суммы вносятся сторонами на депозитный счет арбитражного суда в равных частях.

Денежные средства в сумме 87 000,00 руб., необходимые для оплаты услуг эксперта, поступили на депозитный счет Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от ответчика, что подтверждается платежным поручением № 29 от 27.01.2016.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 109 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, денежные суммы, причитающиеся экспертам, специалистам, свидетелям и переводчикам, выплачиваются по выполнении ими своих обязанностей. Денежные суммы, причитающиеся экспертам и свидетелям, выплачиваются с депозитного счета арбитражного суда.

Согласно пункту 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" денежные суммы, причитающиеся эксперту, согласно части 1 статьи 109 АПК РФ выплачиваются после выполнения им своих обязанностей в связи с производством экспертизы. Перечисление денежных средств эксперту (экспертному учреждению, организации) производится с депозитного счета суда или за счет средств федерального бюджета финансовой службой суда на основании судебного акта, в резолютивной части которого судья указывает размер причитающихся эксперту денежных сумм. Суд выносит такой акт по окончании судебного заседания, в котором исследовалось заключение эксперта.

Федеральное бюджетное учреждение "Крымская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации" обратилось с заявлением о возмещении понесенных расходов на проведение экспертизы в размере 86 862,08 руб.

Таким образом, подлежит перечислению с депозитного счёта Двадцать первого арбитражного апелляционного суда вознаграждение за проведение судебной финансово- экономической экспертизы в сумме 86 862,08 руб. Федеральному бюджетному учреждению "Крымская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации" по их реквизитам.

В силу частей 1, 2 статьи 109 АПК РФ денежные суммы, причитающиеся экспертам, свидетелям и переводчикам, выплачиваются с депозитного счета арбитражного суда по выполнении ими своих обязанностей.

Согласно пункту 126 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.06.1996 N 7 "Об утверждении регламента арбитражных судов" выплата денежных средств, зачисленных на депозитный счет, производится на основании судебного акта, принятого арбитражным судом.

В связи с тем, что экспертиза содержит вывод в пользу ответчика, расходы на ее проведение подлежат пропорциональному распределение и возлагаются на ГУП РК "Крымэнерго".

Руководствуясь статьями 269, 270, 271 АПК РФ, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Абзац 1 и 2 резолютивной части решения Арбитражного суда Республики Крым от 15.09.2015 по делу А83-2245/2015 изменить, изложив их в следующей редакции:

«1. Исковое заявление удовлетворить частично.

2. Взыскать с Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» (ул.Пирогова, 6, г.Керчь, <...>, ОГРН <***>, ИНН/КПП <***>/911101001) в пользу Государственного унитарного предприятия Республики Крым "Крымэнерго", (ул.Киевская, 74/6, г. Симферополь, <...>; ОГРН <***>, ИНН/КПП <***>/910201001) 79 353,98 руб. задолженности, 3174,00 руб. госпошлины.»

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с Государственного унитарного предприятия Республики Крым "Крымэнерго", (ул.Киевская, 74/6, г. Симферополь, <...>; ОГРН <***>, ИНН/КПП <***>/910201001) в пользу Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» (ул.Пирогова, 6, г.Керчь, <...>, ОГРН <***>, ИНН/КПП <***>/911101001) 2541,30 руб. госпошлины за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Возвратить из федерального бюджета в пользу Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» (ул.Пирогова, 6, г.Керчь, <...>, ОГРН <***>, ИНН/КПП <***>/911101001) 3083,00 руб. излишне уплаченной государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы по платежному поручению № 94364 от 13.10.2015.

Перечислить с депозитного счета Двадцать первого арбитражного апелляционного суда вознаграждение в размере 86 862,08 руб. за проведение финансово-экономической экспертизы № 215/5-3 Федеральному бюджетному учреждению "Крымская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации" (место нахождения: улица Чехова, дом 55 А, город Симферополь, <...>; ОГРН <***>, ИНН <***>, КПП 910201001) по следующим реквизитам:

БИК 043510001;

получатель: УФК по Республике Крым (ФБУ Крымская ЛСЭ Минюста России, л/с 20756Щ46280);

счет № 40501810435102000001;

КБК: 00000000000000000130.

Взыскать с Государственного унитарного предприятия Республики Крым "Крымэнерго", (ул.Киевская, 74/6, г. Симферополь, <...>; ОГРН <***>, ИНН/КПП <***>/910201001) в пользу Специализированного муниципального унитарного предприятия муниципального образования городской округ Керчь Республики Крым «Горсвет – Керчь» (ул.Пирогова, 6, г.Керчь, <...>, ОГРН <***>, ИНН/КПП <***>/911101001) пропорционально судебные расходы за проведение экспертизы в размере 73580,87 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия в порядке, установленном статьей 275 АПК РФ.

Председательствующий О.И. Мунтян

Судьи И.В. Евдокимов

И.В. Черткова