Гражданский кодекс часть 1

при участии от открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада» в лице филиала «Архэнерго» ФИО1 (доверенность от 30.12.2013) и ФИО2 (доверенность от 30.12.2013), от индивидуального предпринимателя ФИО3 - ФИО4 (доверенность от 18.01.2015), ФИО5,

рассмотрев 13.07.2015 в открытом судебном заседании кассационные жалобы индивидуального предпринимателя ФИО3 и открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада» в лице филиала «Архэнерго» на постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2015 по делу № А05-10761/2014 (судьи Кутузова И.В., Моисеева И.Н., Тарасова О.А.),

у с т а н о в и л:

Открытое акционерное общество «Архангельская сбытовая компания», место нахождения 369000, <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>, (далее - Компания) обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с иском к индивидуальному предпринимателю ФИО3, ЕГРИП <***>, ИНН <***>, (далее - Предприниматель) о взыскании 3 614 377 руб. 52 коп., в том числе 3 542 318 руб. 04 коп. долга и 72 059 руб. 48 коп. неустойки за период с 19.07.2014 по 16.10.2014 (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее – АПК РФ).

Определениями суда от 04.09.2014 и от 11.11.2014 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада» в лице филиала «Архэнерго» (далее - Общество), ФИО5.

Решением суда от 25.12.2014 в иске отказано. С истца в доход федерального бюджета взыскано 32 072 руб. 00 коп. государственной пошлины.

Постановлением апелляционной инстанции от 02.04.2015 решение суда отменено. С Предпринимателя в пользу Компании взыскано 2 306 140 руб. 16 коп. стоимости безучетного потребления электрической энергии, 46 912 руб. 58 коп. неустойки за период с 19.07.2014 по 16.10.2014. В остальной части иска отказано. С Предпринимателя в доход федерального бюджета взыскано 26 739 руб. государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции и в пользу Компании 1953 руб. 30 коп. расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы. С Компании в доход федерального бюджета взыскано 5333 руб. государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции.

В кассационной жалобе Предприниматель просит отменить постановление апелляционной инстанции и оставить в силе решение суда. Податель жалобы указывает на то, что суд не дал оценки доводам, обстоятельствам и доказательствам, имеющим существенное значение при рассмотрении настоящего дела. В нарушение пункта 177 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения) он за пять дней до проведения проверки не был уведомлен о ее проведении. Ответчик не согласен с выводом суда от том, что ФИО6 при проверке являлся представителем Предпринимателя.

В кассационной жалобе Общество просит изменить постановление апелляционной инстанции и принять новое решение, которым определить период безучетного потребления электрической энергии в 1 год и взыскать 3 542 318 руб. 04 коп. за безучетное потребление электрической энергии и 72 059 руб. 48 коп. неустойки за период с 19.07.2014 по 16.10.2014. В обоснование указывает на несогласие с выводом суда о периоде безучетного потребления, который надлежит исчислять с 01.11.2013.

В отзыве Общество просит оставить кассационную жалобу предпринимателя без удовлетворения. Компания в отзыве просит оставить кассационную жалобу предпринимателя без удовлетворения, а жалобу Общества – удовлетворить.

В судебном заседании представители Общества и Предпринимателя поддержалии доводы кассационных жалоб, третье лицо ФИО5 поддержал жалобу предпринимателя.

Истец о времени и месте слушания дела извещен надлежащим образом, однако представитель в судебное заседание не явился, в связи с чем жалоба рассмотрена в его отсутствие согласно части 3 статьи 284 АПК РФ.

Законность судебных актов проверена в кассационном порядке в соответствии со статьей 286 АПК РФ.

Судом апелляционной инстанции на основании материалов дела установлено, что в долевой собственности Предпринимателя и ФИО5 находится объект по адресу: <...> (целевое назначение помещения - гараж).

В договор энергоснабжения от 19.01.2007 № НН 176 (далее - договор), заключенный между Компанией (гарантирующий поставщик) и Предпринимателем (потребитель), названный объект включен с 01.11.2009.

В приложении № 1 к указанному договору стороны определили, что объем поставленной на указанный объект энергии определяется посредством показаний прибора учета ЦЭ6803В № 3738391, установленного на объекте.

Представителями Общества 25.06.2014 проведена проверка на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии, в ходе которой выявлено, что произведен демонтаж счетчика № 3738391 без согласования с сетевой организацией и установлен счетчик № 0077712.

По результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 25.06.2014 № 28/252, на основании которого произведен расчет стоимости неучтенного потребления на сумму 3 497 712 руб. 64 коп.

Истец также за период с 25.06.2014 по 30.06.2014 произвел расчет объема потребленной электрической энергии исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств в сумме 57 496 руб. 64 коп.

Указанные суммы включены истцом в счет-фактуру от 30.06.2014 № 06-0-10778/16 на общую сумму 3 660 643 руб. 18 коп., который оплачен Предпринимателем частично, что привело к возникновению задолженности в сумме 3 542 318 руб. 04 коп. и послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении требований, поскольку акт о неучтенном потреблении подписан неуполномоченным лицом и не являющимся ответственным за электрохозяйство ответчика.

Апелляционная инстанция не согласилась с решением суда и частично удовлетворила исковые требования.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела и приведенные в жалобе доводы, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, считает необходимым изменить судебный акт.

Апелляционная инстанция при рассмотрении дела обоснованно сослалась на положения статей 539, 541, 543, 544 ГК РФ.

В пункте 2 Основных положений дано определение безучетного потребления электрической энергии - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии, пункт 193 Основных положений).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

В силу пункта 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

В пункте 195 Основных положений указано, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу, а именно: а) объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется по указанной формуле, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Как правильно указал суд апелляционной инстанции, Компания как гарантирующий поставщик в силу статьи 65 АПК РФ должна доказать факт нарушения установленного порядка учета электрической энергии (искажения данных о фактическом объеме потребления электрической энергии) Предпринимателем как потребителем. Предприниматель в свою очередь должен доказать отсутствие со своей стороны нарушения порядка учета электрической энергии, а именно - принятие всех необходимых мер для надлежащего исполнения данной обязанности при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства.

Из материалов дела видно, что факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии зафиксирован в акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 25.06.2014 № 28/252, который от Предпринимателя подписан ФИО6

Суд первой инстанции оценил акт от 25.06.2014 № 28/252, пришел к выводу, что акт подписан неуполномоченным лицом, не являющимся ответственным за электрохозяйство ответчика, что лишает акт доказательственной силы, и соответственно, не доказан факт безучетного потребления электрической энергии.

Апелляционный суд обоснованно признал вывод суда первой инстанции ошибочным.

Согласно статье 182 ГК РФ полномочия представителя могут подтверждаться не только выданной доверенностью, но и явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

Как установил суд апелляционной инстанции, при проведении проверки доступ к прибору учета сотрудников сетевой компании обеспечил ФИО6, который подписал акт о неучтенном потреблении электроэнергии как «представитель потребителя». Правильность содержащихся в акте сведений, в том числе о проведении проверки в присутствии ФИО6, представителя Предпринимателя, подтверждается подписью в акте.

Заявлений о фальсификации акта в суд не поступало.

Суд критически оценил показания свидетеля ФИО6 о том, что он не являлся представителем ответчика, ключи от гаража взял у ФИО5 (третьего лица) для возможного размещения там своего автомобиля и подъехал, чтобы посмотреть условия такого размещения, поскольку ФИО6, имея ключи от чужой собственности, допустил в гараж проверяющих, которые в описываемой свидетелем ситуации должны были являться посторонними лицами, и подписал акт в качестве представителя. В пункте 4 акта «Объяснения потребителя» ФИО6 не указал, что не является представителем Предпринимателя, а лишь отметил, что объяснений нет.

При проверке установлен факт неучтенного потребления электроэнергии, осуществляемого путем демонтажа прибора учета и установки нового прибора учета без уведомления сетевой организации и гарантирующего поставщика в нарушении норм действующего законодательства.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей (далее – Правила эксплуатации), утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями данных Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

Потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию (пункт 2.11.17 Правил эксплуатации).

Факт демонтажа прибора учета ЦЭ6803В № 3738391 подтвержден актом проверки от 25.06.2014, а также актом от 04.07.2014, которым в эксплуатацию допущен прибор учета Меркурий-230 № 19427951. Доказательств того, что прибор учета был демонтирован с согласованием с сетевой организацией, ответчик в материалы дела не представил.

Правильным является вывод суда о том, что Предпринимателем не исполнена обязанность по обеспечению сохранности средств измерений и учета электрической энергии.

Оценив представленные сторонами доказательства и доводы суд апелляционной инстанции обоснованно пришел к выводу о доказанности факта безучетного потребления электрической энергии на объекте потребителя и возникновении у ответчика обязанности по ее оплате.

Из пункта 195 Основных положений следует, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

С даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии объем потребления электрической энергии (мощности) и объем оказанных услуг по передаче электрической энергии определяются в порядке, предусмотренном требованиями пункта 166 настоящего документа к расчету объемов потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки начиная с 3-го расчетного периода.

Сетевая организация, а впоследствии и истец определили период безучетного потребления - год, поскольку в акте проверки указано, что проверка прибора учета последний год не проводилась.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца не смог назвать дату последней проверки демонтированного прибора учета и не смог пояснить, проводилась ли такая проверка вообще, поскольку ранее на данный объект ответчика представители сетевой организации попасть не могли ввиду того, что гараж был закрыт.

Как установил суд апелляционной инстанции, в приложении № 1 к договору зафиксированы показания демонтированного прибора учета по состоянию на 01.11.2009, следовательно, в названную дату прибор учета был проверен.

С учетом положений пункта 172 Основных положений последняя проверка спорного прибора учета (с периодичностью в год) должна была быть проведена не позднее 31.10.2013, следовательно, период безучетного потребления надлежит исчислять с 01.11.2013.

Суд апелляционной инстанции определил период безучетного потребления с 01.11.2013 по 25.06.2014 (237 дней), с 26.06.2014 по 30.06.2014 (5 дней).

Объем безучетного потребления составляет 348 480 кВтч (60 кВт (максимальная мощность энергопринимающих устройств, согласованная сторонами в приложении N 1 к договору) x 24 часа x 242 дня).

Стоимость безучетного потребления, исходя из цены 5,63958 руб./кВтч, составляет 2 319 031 руб. 40 коп. (348 480 кВтч x 5,63958 руб. x 1,18 (НДС).

Суд определил, что общая сумма счета за июнь 2014 года должна составлять 2 424 465 руб. 30 коп. (2 319 031,40 руб. + 13 968,23 руб. (административное здание по улице Попова, дом 8) + 91 465,67 руб. (по СН2).

Поскольку ответчик оплатил электрическую энергию, потребленную в июне 2014 года, в сумме 118 325 руб. 14 коп., суд определил, что основной долг составляет 2 306 140 руб. 16 коп. (2 424 465,30 руб. - 118 325,14 руб.) и удовлетворил требования в указанном размере. Суд также взыскал за период с 19.07.2014 по 16.10.2014 по ставке рефинансирования ЦБ РФ 8,25% годовых 46 912 руб. 58 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (2 306 140,16 руб. x 8,25% x 90 дней / 365 дней).

Кассационная инстанция считает, что суд апелляционной инстанции ошибочно определил период безучетного потребления с 01.11.2013 по 25.06.2014 (237 дней).

В силу пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

В подпункте «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям приведен расчетный способ определения объема потребления электрической энергии (мощности) и соответствующая формула, согласно которой объем безучетного потребления электрической энергии определяется как произведение максимальной мощности энергопринимающих устройств и количества часов, в течение которых осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

Поскольку в течение года проверка прибора учета ответчика не осуществлялась, истец рассчитал период безучетного потребления с 25.06.2013 по 25.06.2014 (то есть 12 месяцев) и количество часов в данном периоде - 8760 часов (365 дней х 24 часа), то есть в соответствии с пунктом 195 и подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 Основных положений.

Размер максимальной мощности для рассматриваемой точки поставки составляет 60 кВт.

Объем безучетного потребления составляет 532 800 кВтч (60 кВт x 24 часа x 370 дней (365 дней + за период с 25.06.2014 по 30.06.2014).

Стоимость безучетного потребления, исходя из цены 5,63958 руб./кВтч, составляет 3 545 626 руб. 50 коп. (532 800 кВтч x 5,63958 руб. x 1,18 (НДС).

Общая сумма счета за июнь 2014 года должна составлять 3 651 060 руб. 40 коп. (3 545 626 руб. 50 коп. + 13 968,23 руб. (административное здание по улице Попова, дом 8) + 91 465,67 руб. (по СН2).

Поскольку ответчик оплатил электрическую энергию, потребленную в июне 2014 года, в сумме 118 325 руб. 14 коп., сумма основного долга, подлежащая взысканию с ответчика в рамках настоящего дела, составляет 3 532 735 руб. 26 коп. (3 651 060 руб. 40 коп. - 118 325,14 руб.).

Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика 72 059 руб. 48 коп. неустойки за период с 19.07.2014 по 16.10.2014.

Пунктом 7.6 договора предусмотрено, что при нарушении потребителем обязательств по оплате энергии гарантирующий поставщик вправе начислить неустойку исходя из действующей на дату неисполнения ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации (далее - ЦБ РФ) от суммы неисполненного обязательства за каждый день просрочки до момента фактической оплаты.

Согласно пункту 82 Основных положений стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Суд обоснованно признал правильным период просрочки определенный истцом, поскольку он соответствует названной правовой норме, и с учетом задолженности в сумме 3 532 735 руб. 26 коп. за период с 19.07.2014 по 16.10.2014 по ставке рефинансирования ЦБ РФ 8,25% годовых неустойка составит 71 864 руб. 55 коп. (3 532 735 руб. 26 коп. x 8,25% x 90 дней / 365 дней/ 100 %).

Таким образом, постановление апелляционной инстанции подлежит изменению, с ответчика подлежат взысканию 3 532 735 руб. 26 коп. основного долга и 71 864 руб. 55 коп. неустойки.

Доводы Предпринимателя о нарушении пункта 177 Основных положений, что он за пять дней до проведения проверки не был уведомлен о ее проведении, отклоняются судом кассационной инстанции, поскольку при проверке присутствовал представитель Предпринимателя - ФИО6 Кроме того, Обществом проводилась проверка на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии в порядке предусмотренном пунктами 192-197 Основных положений, и составлен акт соответствующий требованиям пункта 192 Основных положений. Названными пунктами Основных положений не предусмотрена обязанность сетевой организации уведомлять потребителя за пять дней до предстоящей проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Довод Предпринимателя о не согласии с выводом суда от том, что ФИО6 при проверке являлся представителем Предпринимателя, направлен на переоценку доказательств и фактических обстоятельств дела, которым суд апелляционной инстанции дал надлежащую оценку, в связи с чем отклоняется судом кассационной инстанции.

Руководствуясь статьей 286 и пунктом 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

п о с т а н о в и л:

постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2015 по делу № А05-10761/2014 изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

«Отменить решение Арбитражного суда Архангельской области от 25.12.2014 по делу № А05-10761/2014.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО3, ЕГРИП <***>, ИНН <***>, в пользу открытого акционерного общества «Архангельская сбытовая компания», место нахождения 369000, <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>, 3 532 735 руб. 26 коп. стоимости безучетного потребления электрической энергии, 71 864 руб. 55 коп. неустойки за период с 19.07.2014 по 16.10.2014.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО3 в доход федерального бюджета 31 960 руб. 78 руб. государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции и в пользу открытого акционерного общества «Архангельская сбытовая компания» 9000 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины при подаче искового заявления.

Взыскать с открытого акционерного общества «Архангельская сбытовая компания» в доход федерального бюджета 111 руб. 11 коп. государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО3 в пользу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада» 2000 руб. расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы».

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО3 в пользу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада» 3000 руб. расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы.

Кассационную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО3 оставить без удовлетворения.

Председательствующий С.А. Ломакин

Судьи Е.В. Боглачева

А.А. Кустов