ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

                 арбитражного суда кассационной инстанции

г. Казань                                                                            Дело №А12-19967/2006-С14-5/11

Резолютивная часть постановления оглашена 13 ноября 2007 года

Текст постановления в полном объеме изготовлен  20 ноября  2007  года

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

в составе:

председательствующего  Газизовой Г.Ю.,

судей  Фатхутдиновой А.Ф., Гильмановой Э.Г.,

при участии :

от истца : ген.директор Соболев А.В., Савельев В.М. – доверенность от 22.02.2005 г.,

от ответчика : Козлов И.И.- доверенность от 29.11.2006 г.,

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу  открытого акционерногообщества «Южнаятелекоммуникационная компания» (Волгоградский филиал), г.Волгоград,

на решение от 04.05.2007 года Арбитражного суда Волгоградской области и постановление апелляционной инстанции  от 28.06.2007 года Арбитражного суда Волгоградской области по делу № А12-19967/2006-С14-5/11,

по иску закрытого акционерного общества«Коламбия – Телеком», г.Волгоград, к Волгоградскому филиалу открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания», г.Краснодар, об урегулировании разногласий при заключении договора,

УСТАНОВИЛ:

Истцом предъявлено требование об урегулировании разногласий, возникших при заключении с ответчиком договора №34-14/88 от 08.09.2006года о присоединении сетей электросвязи операторов местной связи.

ЗАО «Коламбия-Телеком» настаивало на изложении в своей редакции преамбулы договора, п.п. 1.5-1.5.1, п. 1.6, п. 1.7, п. 1.9, п. 1.10 первый по порядку, п. 1.11 второй по порядку, раздела 1, п. 2.1, п. 3.1.5, п. 3.1.7, п. 3.2.4, п. 3.2, 3.3.14, п. 3.3.15, п.3.4.6, п. 4.5, п. 6.1, п. 6.4, п. 6.8, п. 6.9, п. 9.1, п. 9.3, п. 9.5, подраздела «Услуги присоединения» раздела 1 Приложения №2, раздела 2 Приложения №2, п. 4.2 Приложения №2, п. 4.5 Приложения №2, п. п. 1.2-1.2.4 Приложения №3, п.п. 2.1-2.2Прилжения№3, п.п. 3.1-3.5, 3.7, 4.1, 4.3-4.4 Приложения №3, п.п. 1.1-1.2 Приложения №4, п. 6 Приложения №4, п. 2.1 Приложения №5, абзацев второго и третьего п. 3.6 Приложения №8.

В ходе рассмотрения спора по части требований стороны достигли мирового соглашения и ходатайствовали о его утверждении судом (л.д. 39-47 т.2).

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 04 мая 2007года (в редакции определения об исправлении опечатки от 22 мая 2007года) мировое соглашение, заключенное 19.04.2007 г. между ЗАО «Коламбия-Телеком» и ОАО «Южная телекоммуникационная система», согласно которому стороны пришли к соглашению по Преамбуле, пунктам: 1.5, 1.5.1, 1.12, 3.1.5, 3.1.7, 3.1.8, 3.2.4, 3.2.7, 3.3.1, 3.3.6, 3.3.14, 3.3.15, 3.4.2-3.4.8, 4.5, 6.1, 6.3.2, 6.4, 6.5.2., 6.6, 6.8, 9.1, 9.3, 9.5, Приложению № 1, Разделу 1 Приложения № 2, Разделу 2 Приложения № 2, п. 4.2 Приложения № 2, п. 4.15 Приложения № 2, п. 4.16 Приложения № 2, п.п. 1.1,1.2, 4.-6 Приложения № 4, п. 4.16 Приложения № 2, п. 4.17 Приложения № 2, пунктам 1.1, 1.2, 4, 5, 6 Приложения № 4, абзацу 2. 3 пункта 3.6 Приложения № 8 Договора № 34-14/88 от 08.09.2006 г. о присоединении сетей электросвязи операторов местной связи, утверждено судом.

Производство по делу в данной части прекращено.

Пункт 1.6 договора изложен в следующей редакции: «Услуги местного инициирования вызова с сети ЮТК» означает деятельность, направленную на обеспечение пропуска трафика от пользовательского (оконечного) оборудования, подключенного к сети связи ЮТК или сети связи «другого оператора связи», присоединённого к сети связи ЮТК, до точки присоединения сетей связи сторон при предоставлении доступа к услугам связи, оказываемым Оператором, «другими операторами» сетей фиксированной телефонной связи или сетей передачи данных:

услуга местного инициирования вызова на узле связи ЮТК;

услуга местного инициирования вызова на смежном узле связи ЮТК;

услуга местного инициирования вызова с одним транзитным узлом ЮТК;

услуга местного инициирования вызова с двумя и более транзитными узлами ЮТК».

Пункт 1.7 договора изложен в следующей редакции: «Услуга местного инициирования вызова с сети Оператора» означает деятельность, направленную на обеспечение пропуска трафика от пользовательского (оконечного) оборудования, подключенного к сети связи Оператора или сети связи «другого оператора связи» присоединённого к сети связи Оператора, до точки присоединения сетей связи сторон при предоставлении доступа к услугам связи, оказываемым ЮТК, «другими операторами» сетей фиксированной телефонной связи или операторами сетей передачи данных:

-услуга местного инициирования вызова на узле связи Оператора;

-услуга местного инициирования вызова на смежном узле связи Оператора;

-услуга местного инициирования вызова с одним транзитным узлом Оператора;

-услуга местного инициирования вызова с двумя и более транзитными узлами Оператора».

Пункт 1.8 договора исключен.

Пункт 1.9 договора изложен в следующей редакции: «Услуга местного завершения вызова на сеть ЮТК» означает деятельность, направленную на обеспечение пропуска трафика от точки присоединения сети связи сторон до пользовательского (оконечного) оборудования, подключенного к сети связи ЮТК или сети связи «другого оператора связи» присоединённого к сети связи ЮТК*

-услуга местного завершения вызова на узле связи ЮТК;

-услуга местного завершения вызова на смежном узле связи ЮТК;

-услуга местного завершения вызова на сеть ЮТК с одним транзитным узлом;

-услуга местного завершения вызова на сеть ЮТК с двумя и более транзитными узлами».

Пункт 1.10 первый по порядку договора изложен в следующей редакции: «Услуга местного завершения вызова на сеть Оператора» означает деятельность, направленную на обеспечение пропуска трафика от точки присоединения сетей связи сторон до пользовательского (оконечного) оборудования, подключенного к сети Оператора или сети связи «другого оператора связи» присоединённого к сети связи Оператора:

-услуга местного завершения вызова на узле связи Оператора;

-услуга местного завершения вызова на смежном узле связи Оператора;

-услуга местного завершения вызова на сеть Оператора с одним транзитным узлом;

-услуга местного завершения вызова на сеть Оператора с двумя и более транзитными узлами».

Пункт 1.11 первый по порядку договора исключен.

Пункт 1.11 второй по порядку изложен в следующей редакции: «Услуги по пропуску трафика» означают совместно: услугу местного завершения вызова на сеть ЮТК, услугу местного завершения вызова на сеть Оператора; услугу местного инициирования вызова с сети ЮТК, услугу местного инициирования с сети Оператора, услугу местного транзита вызова».

Пункт 2.1 договора изложен в следующей редакции: «ЮТК/Оператор оказывает, а Оператор/ЮТК оплачивает на условиях настоящего договора услугу по обслуживанию точек присоединения сети электросвязи Оператора/ЮТК к сети электросвязи ЮТК/Оператора на местном уровне присоединения, при котором становится возможным установление соединения и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей электросвязи ЮТК и Оператора».

Договор дополнен п. 3.2.5: «Не допускать превышение нагрузки на пучках соединительных линий между сетями сторон значения, установленного техническим условиям присоединения и рабочим проектом на одну соединительную линию в часы наибольшей нагрузки (далее ЧНН). В случае превышения нагрузки над значениями, установленными рабочим проектом, ЮТК обязуется предпринять все необходимые меры для приведения реальных значений нагрузки в соответствие нормативным значениям. Это необходимо с целью исключения возможных потерь и нарушений нормативных параметров качества обслуживания вызовов».

Договор дополнен п. 3.2.6: «Обратиться в течение месяца, следующего за месяцем проведения измерений нагрузки, за изменением технических условий присоединения в случае, если превышение нагрузки на пучках соединительных линий между сетями сторон значения, установленного условиями присоединения и рабочим проектом на одну соединительную линию в ЧНН, фиксировалось 3 (три) раза в течение месяца. После измерения (уточнения) технических условий присоединения, работы, необходимые для их реализации выполняются силами и на средства каждой из сторон, в зоне ее ответственности».

Пункт 6.9 договора исключен.

Пункт 4.5 приложения № 2 изложен в следующей редакции: «В течение 5 (пяти) рабочих дней расчетного периода ЮТК\Оператор направляет Оператору\ЮТК акт об оказанной услуге «Обслуживание точки присоединения» и услугах по пропуску трафика».

Пункт 1.2 Приложения № 3 изложен в следующей редакции: ЮТК/Оператор вправе использовать информацию об абонентах, полученную от Оператора/ЮТК, без его письменного согласия в целях:

1.2.1поддержания в актуальном состоянии базы данных системы расчетов за оказанные услуги связи Оператора/ЮТК;

1.2.2ведения расчетов с абонентами (пользователями) Оператора/ЮТК за услуги связи,  предоставляемые ЮТК/Оператором (повременный учет соединений и их тарификация,    формирование, печать и доставка счетов, счетов-фактур, актов выполненных работ, актов сверки платежей);

1.2.3ведения претензионно - исковой работы по взысканию задолженности за оказанные Оператором/ЮТК услуги;

1.2.4подготовки статистической, бухгалтерской и управленческой отчетности, а также разработки планов финансово-хозяйственной деятельности Оператором/ЮТК».

Пункт 2.1 Приложения № 3 изложен в следующей редакции: «Оператор/ЮТК передает ЮТК/Оператору базу данных об абонентах и осуществляет ее последующую актуализацию в течение срока действия настоящего договора в объеме, порядке и на условиях, определенных Договором и настоящим приложением к Договору».

Пункт 2.2 Приложения № 3 изложен в следующей редакции: «Состав и порядок передачи информации об абонентах Оператора/ЮТК и абонентах, присоединенных к нему операторов (включая номер абонентов, инициирующих вызов), необходимой Оператору/ЮТК для рассмотрения претензий и ведения расчетов согласовывается Сторонами и оформляется дополнительным соглашением к настоящему договору в течение 30 дней с даты подписания договора».

Пункт 3.1 Приложения № 3 изложен в следующей редакции: «Оператор/ЮТК передает ЮТК/Оператору на возмездной основе информацию о своих абонентах в течение срока действия настоящего договора в объеме, порядке и на условиях, определенных Договором и настоящим приложением к Договору»

Пункт 3.2 Приложения № 3 изложен в следующей редакции: «Оператор/ЮТК обязан по запросу ЮТК/Оператора не позднее 3-х месяцев с даты заключения настоящего Договора передать ЮТК/Оператору базу данных об абонентах в согласованном Сторонами формате».

Пункт 3.3 Приложения № 3 изложен в следующей редакции: «Для поддержания в актуальном состоянии базы данных систем расчетов за оказанные услуги связи ЮТК/Оператору -Оператор/ЮТК передает информацию о своих абонентах не реже раза в месяц в случае изменения хотя бы одной из позиций учетных записей в согласованном Сторонами формате».

Пункт 3.4 Приложения № 3 изложен в следующей редакции: «В случае если Оператор/ЮТК не своевременно представил или не заменил, ранее предоставленную некорректную(несоответствующуюбазеданныхобабонентах оператора на дату передачи) информацию или базу данных о своих абонентах, что повлекло за собой для ЮТК/Оператора невозможность выставления счетов или выставление неправильных счетов, ЮТК/Оператор вправе потребовать от Оператора/ЮТК уплаты документально подтвержденного ущерба в размере суммы, определяемой как произведение совершенных вызовов в минутах, по которым были не выставлены или некорректно выставлены счета, и соответствующих тарифов на оказываемые ЮТК/Оператором услуги, действовавших на момент совершения таких вызовов, для организаций, не финансируемых из бюджета».

Пункт 3.5. Приложения № 3 изложен в следующей редакции: «В течение 5 (пяти) рабочих дней с даты представления информации или базы данных об абонентах Оператор/ЮТК направляет ЮТК/Оператору Актов выполненных работах, который содержит количество учетных записей предоставленной информации или базы данных об абонентах. Счет за выполненные работы по предоставлению информации или базы данных об абонентах выставляется на основании Акта в течение 5 (пяти) рабочих дней после его подписания Сторонами.

Счет-фактура выставляется Оператором/ЮТК в соответствии с действующим законодательством РФ.

Пункт 3.7 Приложения № 3 изложен в следующей редакции: «Если переданная информация для актуализации данных об абонентах была предоставлена некорректно или требует дополнительных уточнений, то ЮТК/Оператор направляет запрос Оператору/ЮТК. Повторная передача информации об абонентах, корректировка или уточнение которой производится по вине Оператора/ЮТК, оплате не подлежит».

Пункт 4.1 Приложения № 3 изложен в следующей редакции: «ЮТК/Оператор» оплачивает передачу Оператором/ЮТК информации об абонентах сети Оператора/ЮТК и абонентах операторов присоединенных сетей, исходя из фактическогообъема полученных корректных учетных записей (соответствующую учетной записи в базе данных об абонентах Оператора/ЮТК и абонентах операторов присоединенных сетей на момент передачи информации)».

Пункт 4.3 Приложения № 3 изложен в следующей редакции: «Стоимость выполненных Оператором/ЮТК работ по предоставлению информации или базы данных об абонентах увеличивается на сумму НДС по ставке налога, действующей на момент оказания услуги».

Пункт 4.4 Приложения № 3 изложен в следующей редакции:    «Оплата выполненных

Оператором/ЮТК работ по представлению информации или базы данных об абонентах осуществляется ЮТКУОператором в течение 10 (десяти) банковских дней со дня получения счета ЮТКУОператором».

Пункт 2.1 Приложения № 5 изложен в следующей редакции:

Не согласившись с указанным судебным актом в части принятия п. 2.1, п. 4.5 Приложения №2 к договору в редакции истца, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просил решение в обжалуемой части отменить, приняв приведенные пункты в редакции ОАО «ЮТК».

Постановлением апелляционной инстанции от 28.06.2007 г. решение суда первой инстанции в обжалуемой части оставлено без изменения , апелляционная жалоба без удовлетворения.

В кассационной жалобе ОАО « ЮТК» просит судебные акты в части принятия в редакции Истца пунктов 1.6,1.7,1.8,1.9,1.10,1.11,1.13,2.1,4.5 Приложения № 2, 1.2,2.1,2.2,3.1,3.2,3.3,3.4,3.5,3.7,4.1,4.3,4.4 Приложения № 3, п.2.1 Приложения № 5 к договору № 34-14/82 от 08.09.2006 г. « О присоединении сетей электросвязи операторов местной связи « и направить дело на новое рассмотрение . В обоснование указано, что судом не учтены положения ст. 1, ст. ст. 18-20 Федерального закона «О связи», п. 16 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия (утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005года№161). Услуга присоединения  может быть оказана только одной стороной- ОАО «ЮТК» (существенным оператором). Аналогичные положения содержатся в условиях договора о межсетевом взаимодействии между сторонами.

Представитель подателя кассационной жалобы в судебном заседании поддержал позицию, изложенную в кассационной жалобе, а представители истца, считая ее несостоятельной, просят в удовлетворении кассационной жалобы отказать, а обжалуемые судебные акты  оставить в силе, оспаривая доводы заявителя и указывая на обоснованность и законность выводов суда первой и апелляционной инстанции.

Проверив законность обжалуемых судебных актов ,  изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, заслушав представителей сторон ,судебная коллегия не находит правовых оснований к их отмене либо изменению  по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела , 08.09.2006года ОАО «ЮТК» в адрес ЗАО «Коламбия-Телеком» (оператор) направлен проект договора №34-14\88 от 08.09.2006года о присоединении сетей электросвязи операторов местной связи.

Истцом договор подписан с протоколом разногласий от 06.10.2006года. Письмом от 03.11.2006года  №34-10п\409 ответчик сообщил об отклонении протокола разногласий.

За урегулированием возникших разногласий оператор обратился в арбитражный суд Волгоградской области.

Разногласия касаются следующих пунктов договора: 1.6,1.7,1.8,1.9,1.10,1.11,1.13,2.1,4.5 Приложения № 2, 1.2,2.1,2.2,3.1,3.2,3.3,3.4,3.5,3.7,4.1,4.3,4.4 Приложения № 3, п.2.1 Приложения № 5.

Суд первой и апелляционной инстанции , удовлетворяя исковые требования , сослались на то, услуга присоединения представляет собой установление технического взаимодействия двух сторон с целью взаимного пропуска трафика между сетями связи, принцип взаимности оказания услуги присоединения закреплен законодательно. В связи с чем редакция спорных пунктов, предложенная ЗАО «Коламбия-Телеком»,  соответствует закону.

Согласно ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда для стороны, направившей оферту (проект договора), заключение договора обязательно, и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия на разрешение суда.

Для ОАО «ЮТК» заключение договора о присоединении сетей электросвязи является обязательным в силу ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 19 Федерального закона «О связи».

Данное обстоятельство сторонами не оспаривалось.

Отнесение договоров операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования, к публичным договорам влечет за собой следующие последствия.

В соответствии с Федеральным законом от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи" оказывать услуги, предусмотренные публичным договором, оператор должен в отношении каждого, кто к нему обратится. Он не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, в сходных обстоятельствах обязан устанавливать равные условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика для операторов связи, оказывающих аналогичные услуги, а также предоставлять информацию и оказывать этим операторам связи услуги присоединения и услуги по пропуску трафика на тех же условиях и того же качества, что и для своих структурных подразделений и (или) аффилированных лиц, кроме случаев, прямо предусмотренных законом и иными правовыми актами. Цена услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Отказ оператора от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие услуги не допускается.

На операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования, распространяется действие Правил присоединения сетей электросвязи (см. комментарий к ст. 18), на основе которых они устанавливают условия присоединения других сетей электросвязи к своей сети электросвязи в части использования сетевых ресурсов и пропуска трафика, включающие в себя общие технические, экономические, информационные условия, а также условия, определяющие имущественные отношения.

Так , в договоре присоединения должны быть определены, в частности, порядок пропуска трафика по взаимодействующим сетям (п. 39); порядок расчетов за услуги по пропуску трафика (п. 40); состав и порядок передачи информации об абонентах (включая базы данных об абонентах и номер абонента, инициирующего вызов).

Таким образом, законодателем определены условия, которые должны быть предусмотрены в договорах о присоединении сетей. Стороны договора не вправе по своему усмотрению исключать их из текста договора, но могут вносить в договор дополнительные положения, не предусмотренные Законом о связи.

По своей сути договоры по присоединению сетей являются гражданско-правовыми договорами и к ним применяются соответствующие нормы Гражданского кодекса.

Анализ материалов дела свидетельствует, что суд первой инстанции достаточно подробно исследовал все аспекты договорных отношений сторон,  рассмотрел преддоговорный спор о рассмотрении разногласий по условиям вышеназванного договора с учетом требований норм материального права (статей 426, 445, 446 Гражданского кодекса Российской Федерации), с соблюдением норм процессуального права (статьи 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) и  принял правильное и обоснованное решение.

Все спорные условия договора были приняты в редакции истца, поскольку они были основаны на нормах действующего законодательства, не нарушает законные права, интересы ответчика ,о чем указано в решении суда.

Нормы материального права суд применил правильно, выводы, содержащиеся в оспариваемых решении и постановлении, соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Доводы кассационной жалобы внимательно изучены судом кассационной инстанции, однако они подлежат отклонению, как несостоятельные, поскольку фактически направлены на переоценку обстоятельств и имеющихся в деле доказательств, что в суде кассационной инстанции недопустимо.

При таких обстоятельствах по делу окружной суд не усмотрел оснований для отмены обжалуемого судебного акта. Нарушений норм материального и процессуального права, в том числе предусмотренных частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при разрешении спора не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 04.05.2007 г. и постановление апелляционной инстанции от 28.06.2007 г. Арбитражного суда Волгоградской области по делу №А12-19967/2006-С14-5/11 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий                                                                   Г.Ю.Газизова

Судьи                                                                                                   А.Ф.Фатхутдинова

                                                                                                               Э.Г.Гильманова