Гражданский кодекс часть 1

при участии в судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи присутствующих в Арбитражном суде Волгоградской области представителей:

ответчика – ФИО1 (доверенность от 22.08.2021),

третьего лица – ФИО2 (доверенность от 31.12.2021),

в отсутствие истца – извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества «Волгоградские межрайонные электрические сети»

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 08.02.2022 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2022

по делу № А12-24245/2021

по исковому заявлению публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Сервис – Центр «Автоком» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о взыскании денежных средств, при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: акционерного общества «Волгоградские межрайонные электрические сети»,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (далее – ПАО «Волгоградэнергосбыт», истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью «Сервис – Центр «Автоком» (далее - ООО «Сервис-Центр «Автоком», ответчик) о взыскании 1 115 128,08 руб. стоимости безучетного потребления электроэнергии за май 2021 года по договору от 01.10.2011 № 5027776, а также расходов по оплате государственной пошлины.

К участию в деле привлечено третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерное общество «Волгоградские межрайонные электрические сети» (далее – АО «ВМЭС», третье лицо).

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 08.02.2022, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2022, в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, третье лицо обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

В обоснование кассационной жалобы заявитель ссылается на неправильное применение судами норм материального и процессуального права.

Ответчик представил отзыв на кассационную жалобу, просит оставить ее без удовлетворения, принятые по делу судебные акты без изменения.

В судебное заседание суда кассационной инстанции с использованием системы видеоконференц-связи явились представители ответчика и третьего лица. Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы (путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Арбитражного суда Поволжского округа в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в соответствии с требованиями абзаца 2 части 1 статьи 121 АПК РФ), представителей в суд не направил.

Согласно части 3 статьи 284 АПК РФ неявка извещенных надлежащим образом лиц, участвующих в деле, не может служить препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Арбитражный суд Поволжского округа, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей ответчика и третьего лица, изучив материалы дела и проверив законность обжалуемых судебных актов в порядке, предусмотренном статьями 274, 284, 286 АПК РФ, только в пределах доводов, изложенных в кассационной жалобе, а также проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу обстоятельствам, имеющимся в материалах дела доказательствам, приходит к следующим выводам.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 01.10.2011 между ПАО «Волгоградэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) и ООО «Сервис-центр «Автоком» (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 5027776, согласно условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности) потребителю в точках поставки, определенных приложением № 3 к договору, самостоятельно или через привлечённых лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией, а покупатель - оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Договорный объем поставляемой покупателю электрической энергии (мощности) на год с разбивкой по месяцам, уровням напряжения определён приложениями № 1.

В соответствии с пунктом 5.1 договора определение объема потребленной покупателем в расчётном периоде энергии (мощности) производится гарантирующим поставщиком на основании ведомости показаний СКУЭ (приложение № 4 (4а)), актов безучетного потребления электроэнергии (мощности) и замещающей информации о потреблении энергии (мощности) (при ее наличии) в точках поставки покупателя.

При наличии актов безучетного потребления энергии (мощности), предусмотренных пунктами 4.6 и 5.1 настоящего договора, количество поставленной и потребленной энергии (мощности) за соответствующий период определяется комиссионно в соответствии с Правилами.

Пунктом 2.3.6 договора на покупателя возложена обязанность надлежащим образом обслуживать принадлежащие ему и находящиеся согласно акту раздела границ в его зоне эксплуатационной ответственности энергопринимающие устройства и объекты электросетевого хозяйства и нести ответственность за их состояние.

Пунктом 7.1 договора установлены периоды платежей – окончательный расчет до 18 числа следующего расчётного периода на основании акта приёма-передачи и счёта на оплату.

31 мая 2021 года представителями сетевой организации – АО «ВМЭС» проведена проверка потребления электрической энергии энергопринимающего устройства ответчика, расположенного по адресу (нежилое помещение по адресу: Волгоград, ул. 64-ой Армии, 145а) ПС Развилка 2 Ф-3ТПА 3564. Проверка проведена в присутствии директора ФИО3

В результате проверки выявлено безучетное потребление электрической энергии, выразившееся в том что при замере токов собственного потребления ток по фазе А составил 52мА, что не соответствует заводским параметрам. Погрешность при замере СЕ 602М составила -49%. Ранее установленные пломбы на клеммной крышке и корпусе подвергались механическому воздействию.

Результаты проверки зафиксированы на фотографиях и видеофиксации, отражены в акте от 31.05.2021 № ТС-237-05-2021.

На основании указанного акта составлен акт от 31.05.2021 № 000168 о неучтенном потреблении электроэнергии, определен объем безучетного потребления электрической энергии за период с 30.11.2020 по 31.05.2021 в количестве 143 786 кВтч. на сумму 1 115 138,08 руб., в адрес ответчика направлена счет-фактура.

ПАО «Волгоградэнергосбыт» 28.06.2021 направило ответчику претензию от 24.06.2021 № 74786 о погашении задолженности в сумме 1 115 138,08 руб., которая последним оставлена без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Разрешая исковые требования, суды первой и апелляционной инстанции правомерно руководствовались положениями статей 8, 307, 309, 310, 539, 541, 544, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), а также Основными положениями функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442) и пришли к выводу о недоказанности истцом факта безучетного потребления электроэнергии ответчиком.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике).

Согласно статье 4 указанного Закона об электроэнергетике нормативные правовые акты в области государственного регулирования отношений в сфере электроэнергетики принимаются в соответствии с федеральными законами Правительством Российской Федерации и уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти.

Кроме того, к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 ГК РФ (пункт 4 статьи 539 ГК РФ).

Согласно статье 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Пунктом 1 статьи 541 ГК РФ предусмотрено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируется Основными положениями № 442.

В соответствии с пунктом 44 Основных положений № 442 определение объема покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим поставщиком в точках поставки по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) за расчетный период, осуществляется на основании данных об объемах потребления электрической энергии (мощности), определенных в соответствии с разделом X настоящего документа с использованием приборов учета или расчетных способов.

В силу пунктов 140, 141 Положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании: показаний приборов учета, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета и приборов учета электрической энергии, присоединенных к интеллектуальным системам учета электрической энергии (мощности), и интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности); отсутствия актуальных показаний или непригодности к расчетам приборов учета, измерительных комплексов - на основании расчетных способов, которые определяются замещающей информацией или иными расчетными способами, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

Для целей определения объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства используются показания приборов учета, соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, требованиям, предусмотренным настоящим разделом, в том числе к месту установки и классу точности, имеющих неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля, допущенных в эксплуатацию в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации об электроэнергетике на дату допуска.

Из пунктов 1.2.2, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила № 6), следует, что потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов; персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

В соответствии с пунктом 2.11.17 Правил № 6 обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчётных счетчиков электрической энергии, потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счётчиком.

Таким образом, в соответствии с нормами действующего в спорный период законодательства именно на потребителя возложена обязанность по обеспечению функционирования прибора учета. Невыполнение истцом законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 квалифицируется как безучетное потребление.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 (в редакции, действовавшей в спорный период) безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя).

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской федерации от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии, действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как, другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учёта, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учёта.

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учёта после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Вместе с тем, приведенные положения не указывают на безусловное применение расчетного способа к потребителю, допустившему нарушения.

Такая презумпция может быть опровергнута абонентом в ходе судебного разбирательства по иску о взыскании стоимости безучетно потребленного ресурса, если абонент докажет, что такого потребления не было и не могло быть полностью либо в определенной части.

Таким образом, с учетом требований Основных положений № 442, определяющих понятие безучетного потребления, необходимо исследовать вопрос о том, имели ли место действия потребителя, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, и повлекли ли данные действия искажение данных об объеме потребления электрической энергии, а также имели ли место действия потребителя, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета.

Исследовав и оценив материалы дела в их совокупности и взаимной связи, суды пришли к обоснованному выводу о том, что в деле отсутствуют доказательства того, что ответчик совершил какие-либо действия (бездействие), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

В силу пункта 169 Основных положений № 442 сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

Результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта в нем указывается причина такого отказа (пункт 173 Основных положений № 442).

В силу пункта 177 Основных положений № 442 по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; данные о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; данные о приборах учета на момент составления акта; данные о дате предыдущей проверки приборов учета; данные о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля); объяснение лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии. По факту выявленного безучетного потребления расчетный прибор учета признается вышедшим из строя (пункт 178 Основных положений № 442).

Из материалов дела усматривается, что прибор учета электрической энергии ответчика ЦЭ 6803В заводской № 011075118473149 был демонтирован с места установки и передан представителю Потребителя для отправки на поверку (акт от 31.05.2021).

Ответчик направил демонтированный прибор учета в ООО «РАЦУЭР» для производства экспертного исследования спорного прибора учета.

Согласно заключению технического исследования изделия от 30.08.2021 № ЭИ2021-0007/0525 ООО «РАЦУЭР» электросчетчик поступил эксперту в картонной коробке, синего цвета, опломбированной пломбами-наклейками ВМЭС красного цвета №31*0264347; 31*0264348; 31*0264346.

В экспертном заключении даны ответы на следующие вопросы:

1. Определить целостность контрольных пломб завода – изготовителя, государственного поверителя и других контрольных пломб.

Нарушений контрольных пломб завода – изготовителя, ОТК, государственного поверителя и других контрольных пломб, не имеется.

2. Определить, производилось ли несанкционированное вскрытие корпуса прибора учета.

Не выявлено.

3. Соответствует ли пломба, установленная на приборе учета э/энергии, требованиям завода – изготовителя.

Сверить совпадение оттиска клейма поверки на пломбе с изображением оттиска в паспорте прибора учета не представляется возможным из-за непредставления паспорта на прибор со стороны заказчика экспертизы. Год изготовления счетчика 2017, указанный на лицевой панели слева от заводского номера, совпадает с оттиском на пломбе.

4. Определить внешним осмотром, производились ли изменения в конструкцию прибора учета э/энергии.

Внешним осмотром, произведенным в процессе разборки прибора, изменений конструкции, внесенных не заводом – изготовителем, не выявлено.

5. Определить инструментальным способом фактический уровень токовых нагрузок собственного потребления прибора учета.

Показания ЖКИ эталонных средств измерений по напряжению и нагрузке без подключения внешних энергопотребителей к прибору учета: измерение №1 U=230В, I=0,02749А (27,49mА)=0,63Вт при номинальном напряжении; измерение №2 U=276В, I=0,03527А (35,27mА)=0,97Вт при повышении напряжения на +20% от номинального; измерение №3 U=210В, I=0,02119А (21,19mА)=0,44Вт при снижении напряжения на -8,7% от номинального.

6. Соответствует ли фактический уровень токовых нагрузок собственного потребления прибора учета заводским установкам, указанным в паспорте прибора учета.

Согласно сведениям, размещенным на сайте производителя, полная мощность, потребляемая цепью управления состоянием счетных механизмов, не превышает: для счетчиков ЦЭ6803В при напряжении переменного тока 264В-6ВА. Фактический уровень токовых нагрузок собственного потребления прибора учета соответствует заводским установкам, указанным в паспорте прибора учета.

7. Определить инструментальным способом погрешность прибора учета.

Самоход при значении напряжения 115% от номинального – отсутствует. Порог чувствительности при токе 40мА- соответствует типу средства измерения. Погрешность при токе 10% от номинального: Фаза «А» - 0,069% - соответствует классу точности прибора учета 1,0%; Фаза «В» - 0,140% - соответствует классу точности прибора учета 1,0%; Фаза «С» - 0,244% - соответствует классу точности прибора учета 1,0%. Погрешность при номинальном токе10А: Фаза «А» - 0,179%- соответствует классу точности прибора учета 1,0%; Фаза «В» - 0,279% - соответствует классу точности прибора учета 1,0%; Фаза «С» - 0,266% - соответствует классу точности прибора учета 1,0%. Погрешность при номинальном токе 100А: Фаза «А» - 0,230% - соответствует классу точности прибора учета 1,0%; Фаза «В» - 0,218% - соответствует классу точности прибора учета 1,0%; Фаза «С» - 0,115% - соответствует классу точности прибора учета 1,0%. Погрешность прибора учета соответствует классу точности, предъявляемому к таким приборам учета.

8. Определить пригодность прибора учета.

С учетом сведений о результатах поверки средств измерений, размещенном в Федеральном информационном фонде по обеспечению единства средства измерений, счетчик признан пригодным к эксплуатации до 12.08.2037.

На основании проведенных проверок и приборных (инструментальных) испытаний прибор учета соответствует требованиям установленным законодательством РФ к таким приборам учета, пригоден к эксплуатации после проведения государственной поверки.

Таким образом, суды обоснованно признали правомерными действия ответчика, который во исполнение требований третьего лица провел экспертное исследование прибора учета в ООО «РАЦУЭР», эксперт которого аттестован заводом изготовителем АО «Энергомера» для проведения проверки приборов учета на предмет пригодности к эксплуатации.

Доводы заявителя жалобы о не уведомлении его о проведении данной экспертизы, обоснованно отклонены судами.

Как правильно указано судами, при составлении акта от 31.05.2021 № ТС-237/05.2021, акта опломбировки от 31.05.2021 третьим лицом указано, что прибор учета передан потребителю для отправки на поверку, на необходимость извещения для принятия участия в производстве экспертизы не указано.

Довод заявителя кассационной жалобы о том, что в акте от 31.05.2021 указано на необходимость уведомить АО «ВМЭС» о дате отправки спорного прибора учета ЦЭ 6803 № 011075118473149 в адрес ЗИП «Энергомера», тогда как потребитель направил прибор учета в ООО «РАЦУЭР» (эксперт аттестован заводом изготовителем АО «Энергомера» для проведения проверки приборов учета на предмет пригодности к эксплуатации), не может являться основанием для отмены принятых судебных актов.

Несогласие третьего лица с представленным экспертным исследованием от 30.08.2021 № ЭИ2021-0007/0525 ООО «РАЦУЭР» само по себе не может являться основанием недостоверности представленного заключения.

В силу части 2 статьи 64 АПК РФ в качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

Экспертное исследование от 30.08.2021 № ЭИ2021-0007/0525 ООО «РАЦУЭР» не является судебной экспертизой, относится к иным доказательствам.

Частью 1 статьи 71 АПК РФ предусмотрено, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Согласно части 2 указанной статьи арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Исследовав представленное в материалы дела экспертное заключение, и, не установив наличие каких-либо противоречий и объективных сомнений в его обоснованности, судом первой инстанции правомерно принято в качестве надлежащего доказательства по делу.

Кроме того, судом первой инстанции учтено, что контрольные образцы оттиска клейма поверки в материалах дела отсутствуют, в связи с чем, установить наличие на установленных пломбах признаки «не заводского исполнения» не представляется возможным и третьим лицом не доказан.

Довод АО «ВМЭС» об утилизации ответчика спорного прибора учета в целях сокрытия достоверной информации подлежит отклонению как документально не подтвержденный.

Согласно доводам ответчика, не опровергнутым третьим лицом, после демонтажа прибора учета, ответчику был установлен новый прибор учета, используемый им в качестве расчетного.

Проведенным досудебным исследованием какого-либо вмешательства в работу прибора учета не установлено.

Действительно, в силу пункта 5 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 22.12.202, при проведении проверки прибора учета абонента не в месте его установки, в том числе при передаче такого прибора на исследование (экспертизу) иным лицам, сетевая организация обязана заблаговременно уведомить абонента о времени и месте предстоящего исследования в целях предоставления последнему возможности присутствовать при вскрытии транспортировочных пломб и пломб, нанесенных на прибор учета.

Вместе с тем следует отметить, что действующее законодательство устанавливает императивные требования к процедуре проведения проверки и порядку фиксации ее результатов. Так, согласно абзацу третьему пункта 170 Правил № 442 (в редакции, действовавшей в спорный период) проверка расчетных приборов учета включает визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета, проверку соответствия прибора учета установленным требованиям, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний прибора учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки. Результатом такой проверки является составление акта проверки, а в случае выявления безучетного потребления - акта о неучтенном потреблении.

При этом все действия проверяющего лица в отношении прибора учета до составления соответствующего акта являются продолжением проверки.

Правилами № 442 не регламентирован порядок проведения проверки прибора учета не в месте его установки, в том числе посредством передачи прибора на исследование (экспертизу), что само по себе не исключает такой возможности в ситуации, когда у сетевой организации имеются обоснованные сомнения в исправности прибора и отсутствует техническая возможность выявить неисправность на месте.

В целях сохранения баланса интересов сторон договора энергоснабжения праву сетевой организации на проведение исследования прибора учета как своими силами, так и силами сторонних организаций корреспондирует обязанность уведомить абонента о предстоящем исследовании с тем, чтобы предоставить последнему возможность присутствовать на вскрытии транспортировочных пломб, пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, вскрытии прибора учета, собственником которого он является, при исследовании прибора использовать средства фотосъемки и (или) видеозаписи, а также аргументированно возражать в случае несогласия с результатами исследования и проверки в целом и получить прибор для возможного последующего экспертного исследования.

Между тем, из материалов дела следует, что проверка сетевой организацией была окончена 31.05.2021, результатом которой явился акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 31.05.2021.

Таким образом, направление потребителем опломбированного сетевой организацией прибора учета уже после окончания проверки и составления акта о неучтенном потреблении в экспертную организацию является правом ответчика и не исключает возможность предъявления экспертного заключения в качестве иного доказательства по делу.

При указанных обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу, что суды первой и апелляционной инстанций приняли законное и обоснованное решение по делу, полно и всесторонне исследовав и оценив представленные доказательства, установив имеющие значение для дела фактические обстоятельства, правильно применив нормы права.

Согласно положениям статей 168, 268 АПК РФ полномочиями по оценке и переоценке фактических обстоятельств дела и представленных сторонами доказательств наделены суды первой и апелляционной инстанций.

Компетенция суда кассационной инстанции определена статьями 286, 287 АПК РФ, согласно которым суд кассационной инстанции проверяет правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов о применении норм права установленным обстоятельствам и доказательствам, имеющимся в деле.

Доводы заявителя жалобы о ненадлежащей оценке судами первой и апелляционной инстанций представленных в материалы дела доказательств не могут быть приняты как недопустимые в суде кассационной инстанции, не наделенного полномочиями разрешать вопросы факта, исследовать и оценивать доказательства. Процессуальный закон относит это к прерогативе судов первой и апелляционной инстанций.

Несогласие заявителя с установленными по делу обстоятельствами и с оценкой судом доказательств не является основанием для отмены принятых судебных актов в суде кассационной инстанции.

В силу части 1 статьи 288 АПК РФ основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, подлежат отклонению, поскольку были предметом исследования судов первой и апелляционной инстанций, фактически направлены на переоценку установленных судами предыдущих инстанций обстоятельств и имеющихся в деле доказательств, не влияют на законность принятых судебных актов.

Иная оценка заявителем кассационной жалобы установленных судом фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной судом при рассмотрении дела судебной ошибки.

Принимая во внимание изложенное, оснований для отмены судебных актов судов первой и апелляционной инстанций не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 08.02.2022 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2022 по делу № А12-24245/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья Т.Н. Федорова

Судьи И.В. Арукаева

Е.Н. Бубнова