Гражданский кодекс часть 1

при участии до объявления перерыва в судебном заседании представителя муниципального унитарного предприятия «Волгоградские межрайонные электрические сети» - Оганесян А.А., действующей на основании доверенности от 07.12.2017 № 433,

в отсутствие иных участников процесса, уведомленных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия «Волгоградские межрайонные электрические сети» на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 17 мая 2018 года по делу № А12-695/2018 (судья Дашкова Н.В.)

по исковому заявлению публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028)

к обществу с ограниченной ответственностью «РЕМОНТНО-СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ-1 ВОЛГОГРАДТРАКТОРОРЕМСТРОЙ» (ИНН 3441023102, ОГРН 1023402456439),

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: муниципальное унитарное предприятие «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ИНН 3441010181, ОГРН 1023402460620)

о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

истец обратился в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, в котором с учетом уточнения размера требований в порядке ст.49 АПК РФ просит взыскать с ответчика 625 211 руб. 46 коп. основного долга по договору энергоснабжения №5024402/12 от 01.04.2011 за октябрь 2017, составляющую стоимость объема безучетного потребления электроэнергии за период с 28.07.2017 по 12.10.2017, выявленного по Акту №258/17 от 12.10.2017 о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 17 мая 2018года по делу № А12-695/2018 с общества с ограниченной ответственностью "РЕМОНТНО-СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ-1 ВОЛГОГРАДТРАКТОРОРЕМСТРОЙ" в пользу публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" взыскано 55 246 руб. 63 коп. основного долга по договору энергоснабжения № 5024402/12 от 01.04.2011 за октябрь 2017, составляющего стоимость объема безучетного потребления электрической энергии за период с 28.07.2017 по 12.10.2017 (по Акту № 258/17 (серия БУю №000102) от 12.10.2017 о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя).

В остальной части в удовлетворении иска отказано.

С общества с ограниченной ответственностью "РЕМОНТНО-СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ-1 ВОЛГОГРАДТРАКТОРОРЕМСТРОЙ" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 100 руб.

С публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 1 000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, муниципальное унитарное предприятие «Волгоградские межрайонные электрические сети» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда изменить в части по основаниям, изложенным в жалобе.

В обоснование апелляционной жалобы муниципальное унитарное предприятие «Волгоградские межрайонные электрические сети» указывает, что судом первой инстанции не учтено, что расчет безучетного потребления подлежит перерасчету, применив договорную мощность. По мнению заявителя жалобы, судом первой инстанции неправомерно применен способ расчета объема безучетного потребления электрической энергии, предусмотренный п.п. 166,179 Основных положений, поскольку указанные положения применимы в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой, а в данном случае выявлен факт безучетного потребления электроэнергии, выразившийся в нарушении пломбы СО № С5*0122966 на приборе учета.

Ответчик в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил суду апелляционной инстанции письменный отзыв, в соответствии с которым находит обжалуемый судебный акт законным и обоснованным и не подлежащим отмене.

Арбитражный апелляционный суд в порядке пунктов 1, 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле доказательствам, проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, т.к. лица, участвующие в деле, не заявили возражений.

Проверив законность вынесенного судебного акта в обжалуемой части, изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 01.04.2011 между ПАО «Волгоградэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) и ответчиком (покупатель) заключен договор энергоснабжения № № 5024402/12, по условиям которого, гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности) в точках поставки, определенных положений № 3 к договору, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией покупателя, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги на условиях договора.

В соответствии с п.2.2.1 договора гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного периодического доступа уполномоченного представителя гарантирующего поставщика к электрическим установкам и СКУЭ покупателя для: проверки условий эксплуатации и сохранности СКУЭ, снятия контрольных показаний, составления акта безучетного или бездоговрного потребления энергии (мощности), проведения замеров для определения качества энергии, выполнения работ в электрических сетях и установках, находящихся на обслуживании СО, полного или частичного ограничения режима потребления энергии (мощности).

В соответствии с п.2.3 договора покупатель обязуется соблюдать установленные договором условия и объемы потребления энергии (мощности), обеспечивать работоспособность СКУЭ, соблюдать в течение всего срока действия договора эксплуатационные требования к СКУЭ, установленные законодательством РФ, заводом-изготовителем и обеспечивать сохранность пломбировки и знаков визуального контроля на всех элементах СКУЭ.

Согласно пункту 4.1 договора, точки учета должны быть оборудованы СКУЭ, соответствующей требованиям законодательства РФ, предъявляемым к СКУЭ в зависимости от величины присоединенной мощности энергопринимающих устройств ( приложение 3), а также ценовой категории применяемого в расчета за потребленную электрическую энергию в точке поставки. Оборудование точек поставки приборами учета энергии обеспечивается потребителем самостоятельно с привлечением третьих лиц.

Все элементы СКУЭ подлежат обязательной пломбировке, в составлением соответствующего акта ( пункт 4.4 договора),поверка СКУЭ, ввод в эксплуатацию, замена и обслуживание элементов, входящих в СКУЭ в зоне ответственности потребителя, обеспечивается потребителем в порядке и сроки, установленные законодательством РФ за свой счет.

Согласно п.5.1 договора, определение количества потребленной покупателем в расчетном периоде энергии (модности) производится гарантирующим поставщиком на основании ведомости показаний СКУЭ (приложение 4 (4а)), актов безучетного потребления энергии (мощности) изамещающей информации о потреблении энергии (мощности) (при ее наличии) в точках поставки.

Согласно пункту 1.2. договора, под безучетным потреблением энергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного законодательством РФ и договором порядка ее учета, выразившемся во вмешательстве в работу СКУЭ со стороны покупателя и/или третьих лиц или несоблюдении установленных договором сроков извещения гарантирующего поставщика об утрате (неисправности) СКУЭ, а также в иных действиях покупателя и/или третьих лиц, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Порядок расчетов за потребленную энергию (мощность) урегулирован сторонами в разделе 7 договора.

В соответствии с Федеральным законом от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» и пунктом 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. № 861, МУПП «ВМЭС» является сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства на территории г. Волгограда.

Распоряжением Департамента муниципального имущества администрации Волгограда от 18.09.2009 г. № 844р объекты электросетевого хозяйства города Волгограда переданы МУПП «ВМЭС» в хозяйственное ведение.

В соответствии с пунктом 3.3.12 договора № 368 от 01.11.2013 на оказание услуг по передаче электрической энергии, заключенного между ПАО «Волгоградэнергосбыт» (заказчик) и МУПП «ВМЭС» (исполнитель), полномочия по проведению проверок состояния средств учета электрической энергии у потребителей, возложены гарантирующим поставщиком на МУПП «ВМЭС».

В соответствии с п. 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442), сетевые организации проверяют соблюдение потребителями требований Основных положений № 442, определяющих порядок учёта электрической энергии, а также имеют право проводить проверки на предмет выявления фактов неучтённого потребления электрической энергии и проверки расчётных приборов учёта электрической энергии.

Согласно письму потребителя от 09.10.2017 №52 о переносе срока плановой проверки приборов учета на его предприятии по ул.Тарифная, 13 с 18.10.2017 на 12.10.2017, из-за отсутствия 18.10.2017 на месте представителя потребителя, представители сетевой организации 12.10.2017 прибыли на объект ответчика, расположенный по адресу г.Волгоград ул.Тарифная, д.13 (производственная база), для проведения плановой проверки работы прибора учета ЦЭ 6803В №0851780602169096.

Допуск представителей МУПП «ВМЭС» к прибору учета обеспечил представитель потребителя – директор Токмаков А.В.

В ходе проверки, проведенной представителями сетевой организации в присутствии представителя потребителя, выявлен факт безучетного потребления электроэнергии, выразившийся в нарушении пломбы СО на приборе учета, повлекшем необратимые изменения наеё поверхности, свидетельствующие об изменении её состояния, отличного от первоначального.

Указанное обстоятельство позволило представителям сетевой организации охарактеризовать выявленные нарушения пломбы как её подделку.

По выявленному факту в присутствии представителя потребителя составлен Акт № 258/17 (на бланке серии БУю №000102) от 12.10.2017 о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя, в котором отражен факт выявленного нарушения — нарушена пломба СО на приборе учета (поддельная), от подписи которого представитель потребителя отказался.

На основании указанного Акта, подписанного двумя незаинтересованными лицами, засвидетельствовавшими отказ потребителя от подписания Акта, произведен расчет безучетного потребления электроэнергии, с указанием на максимальную мощность 50 кВт, за 1 824 час. (с 28.07.2017 по 12.10.2017), за вычетом объема потребления за период август-сентябрь 2017 (1 662 кВт.ч).

Период безучетного потребления электроэнергии по Акту определен с учетом даты предыдущей проверки прибора учета электроэнергии данного объекта ответчика (28.07.2016), т.е. с 28.07.2017 по день обнаружения безучетного потребления электроэнергии – 12.10.2017 (1 824 часа).

Объем безучетного потребления электроэнергии по Акту определен в соответствии с пунктом 195 Основных положений расчетным способом, предусмотренным подпунктом «а» пункта 1 приложения №3 по значению максимальной мощности энергопринимающих устройств объекта ответчика, расположенного по указанному выше адресу: из расчета исключен объем, учтенный спорным прибором учета за период перерасчета.

Общий объем неучтенной электроэнергии за расчетный период, согласно расчету по Акту, выполненному на месте его составления, определен в размере 89 538 кВт.ч (50 кВтч х 1 824ч.) – 1 662 кВтч).

Стоимость неучтенной электроэнергии, исчисленная истцом – 625 211 руб. 46 коп.

С сопроводительным письмом истец направил ответчику Акт приема-передачи №0563/0160726 от 31.10.2017 на сумму к оплате за октябрь в размере 625 211 руб. 46 коп.

Претензией №25/Ш от 27.11.2017 потребителю предложено добровольно оплатить задолженность за октябрь 2017 в размере 625 211 руб. 46 коп., составляющую стоимость безучетного потребления электроэнергии по Акт № 258/17 (на бланке серии БУю №000102) от 12.10.2017

Оплата стоимости объема безучетного потребления электрической энергии за период с 28.07.2017 по 12.10.2017 в размере 625 211 руб. 46 коп. не произведена ответчиком до настоящего времени, что последним не оспаривается.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В соответствии с положениями статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемыхэнергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), действующими на момент выявления факта неучтенного потребления электроэнергии.

Согласно пункту 2 Основных положений, под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 145 Основных положений, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию ихранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений).

Согласно пункту 192 Основных положений, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу пункта 193 Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Обязанность по обеспечению сохранности прибора учета возложена на истца в соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации. В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Аналогичные условия содержатся также в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений иучета электрической энергии.

Потребитель обязан обеспечивать сохранность пломб, установленных на приборах и схемах учета, находящихся на балансе покупателя. Незамедлительно (в суточный срок с момента обнаружения) сообщать продавцу обо всех нарушениях схемы и неисправностях в работе учета электрической энергии (пункт 2.3.3 договора).

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки (п. 172 Основных положений).

На основании пункта 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В силу пункта 192 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии должен содержать сведения, позволяющие достоверно установить обстоятельства, которыми абзац восьмой пункта 2 Основных положений обусловливает квалификацию потребления электроэнергии в качестве безучетного.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Основных положений N 442: в акте должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

Спорный акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен в соответствии с указанными выше нормами, в акте имеются сведения о потребителе, способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии, сведения о приборах учета, указано допущенное потребителем нарушение. Акт потребителем не подписан, без указанияпричин отказа от подписи, что зафиксировано подписями двух незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 137 Основных положений приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Ответчик, являясь потребителем энергии, обязан предпринять меры по обеспечению надлежащей эксплуатации установленного прибора учета и измерительного комплекса.

Исследовав представленные доказательства, в т.ч. представленный фото и видео материал, заслушав свидетелей и представителей 3-го лица и ответчика, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что Акт № 258/17 (серия БУю №000102) от 12.10.2017 о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя составлен согласно нормам действующего законодательства.

Согласно статье 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

В соответствии с части 1 статье 9 АПК РФ, судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Следовательно, бездействие в части представления доказательств, отвечающих требованиям об их относимости и допустимости к предмету спора, должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументировано со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент.

Согласно ст. 10 ГК РФ и ст.41 АПК РФ, стороны должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами и осуществлять свои права в гражданских правоотношениях разумно и добросовестно, не допуская злоупотребления ими в любой форме.

Факт наличия нарушения на момент проведения проверки ответчик не опроверг.

С учетом фактических обстоятельств дела, суд приходит к выводу о том, что истец и третье лицо представили достаточные доказательств, подтверждающие факт неучетного потребления энергии ответчиком.

Вместе с тем, при проверке расчета стоимости объема бездоговорного потребления электроэнергии, представленного истцом и 3-м лицом, и контррасчета этой стоимости, составленного ответчиком, суд первой инстанции пришел к выводу об ошибочном определении как истцом, так и 3-м лицом объема безучетного потребления электроэнергии ответчиком и, соответственно, размера стоимости выявленного безучетного потребления.

Как отмечают истец и 3-е лицо, согласно пункту 194 Основных положений, расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно.

Согласно пункту 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли- продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений, объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае, если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии, но не более чем за 1 год, что предусмотрено пунктом 196 Основных положений.

При этом, подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений, содержащем формулу расчета, количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181

Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии.

В соответствии с пунктом 179 Основных положений N 442, в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Согласно пункту 166 Основных положений, в случае непредставления потребителем показаний расчетногоприбора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены; для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетногоприбора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

При проверке расчета истца судом установлено, что данный расчет противоречит как Основным положениям, так и заключенному договору энергоснабжения, поскольку мощность по спорной точке учета составляет не 50кВт, как ошибочно приняли к расчету 3-е лицо при составлении Акта и в дальнейшем - истец, а 25кВт (Приложение №3 к договору энергоснабжения).

Кроме того, истец и 3-е лицо при определении объема безучетного потребления электроэнергии не полностью вычли уже оплаченное ответчиком потребление электроэнергии за спорный период.

Ошибочность определения объема безучетного потребления ответчиком электроэнергии за период с 28.07.2017 по 12.10.2017 подтверждена третьим лицом в его возражениях на отзыв ответчика с представленным в нем перерасчетом и в письме №ВМЭС/4046-18 от 08.05.2018 «О перерасчете объема безучетного потребления», направленном в адрес ПАО «Волгоградэнергосбыт». Согласно перерасчету 3 -го лица, объем безучетного потребления скорректирован им с учетом максимальной договорной мощности в спорной точке, составляющей 25 кВт, и вычета фактически оплаченных за спорный период объемов потребленной электроэнергии (1 662 кВт.ч): 879 кВт.ч за август 2017, 783 кВт.ч за сентябрь 2017 и 84 кВт.ч за 3 дня июля 2017, исчисленных пропорционально произведенной оплате за указанный расчетный период (вместо 111 кВт.ч за 4 дня с 28.07.2017 по 31.07.2017). За октябрь 2017 объемы не учтены, т.к. оплачены за 19 дней месяца, следующих за днем выявления факта безучетного потребления.

С учетом корректировки расчета, произведенного с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям, объем безучетного потребления электроэнергии за период с 28.07.2017 по 12.10.2017 составляет 43 854 кВт.ч (с учетом оплаты за 4 дня июля 2017 – 43 824 кВт.ч), а её стоимость 306 216 руб. 62 коп. (306 007 руб. 13 коп., соответственно).

Между тем, корректировка расчета 3-м лицом не повлияла на позицию истца по иску, заявлений об уточнении (уменьшении) размера требований не поступило.

Кроме того, как свидетельствуют материалы дела, в рассматриваемомслучае, в силу буквального содержания п.195 Основных положений, оснований для определения объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, не имеется.

Истец и третье лицо не применили при расчете требования п.п. 166. 179 Основных положений, согласно которым, в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой, определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений для случая не предоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены: для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к выводу о том, что представленный истцом расчет должен быть скорректирован с учетом максимальной мощности по точке поставки (25 кВт), данных 2016 и оплаченных объемов в спорный период.

При этом суд первой инстанции счел возможным первым и вторым расчетными периодами, с учетом даты проведения проверки 12.10.2017, принять август (+ 4 дня июля) и сентябрь 2017, определив период безучетного потребления с 28.07.2017 по 12.10.2017, с расчетом объема за 4 дня июля 2017 путем деления фактического потребления в июле на 31 календарный день и умножения на 4 дня.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции согласился с контррасчетом стоимости безучетного потребления электроэнергии, представленным ответчиком в качестве второго варианта, прилагаемого к дополнению к отзыву и контррасчету исковых требований, и отклоняет доводы как истца, так и 3-го лица в этой части, ссылающихся на необходимость определения в данном случае объема безучетного потребления электрической энергии с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

С учетом объема потребления аналогичного периода 2016 по спорной точке поставки за август и 4 дня июля (1 180 кВт.ч +380кВтч) и за сентябрь 2017 (925 кВт.ч), с применением расчетного способа по мощности 25 кВт за 288 ч. (12 дн. октября 2017), суд первой инстанции пришел к выводу, что объем безучетного потребления энергии, с учетом вычитания фактически оплаченных объемов, составляет 7 912 кВт.ч, а его стоимость – 55 246 руб. 63 коп.

Таким образом, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам ст. 71 АПК РФ, суд считает факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии, зафиксированный № 258/17 (серия БУю №000102) от 12.10.2017 о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя, доказанным, но, в части размера стоимости безучетного потребления, заявленной к взысканию с ответчика, суд первой инстанции признал иск правомерным и подлежащим удовлетворению только в части 55 246 руб. 63 коп. основного долга по договору энергоснабжения № 5024402/12 от 01.04.2011 за октябрь 2017, составляющего стоимость объема безучетного потребления электрической энергии за период с 28.07.2017 по 12.10.2017 (по Акту № 258/17 (серия БУю №000102) от 12.10.2017 о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя).

В остальной части суд не нашел правовых оснований для удовлетворения иска. Таким образом, размер удовлетворенных требований составляет 55 246 руб. 63 коп., т.е. 8,8% от заявленной суммы иска.

Однако, делая указанные выводы, в части определения размера стоимости безучетного потребления, судом первой инстанции не учтено следующее.

Основными положениями N 442 предусмотрено, что в случае непредставления потребителем показаний приборов учета (пункт 166); в случае двукратного недопуска к расчетному прибору учета для проведения контрольного снятия показаний или проведения проверки приборов учета (пункт 178); в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой (пункт 179); для расчета объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии в отсутствие прибора учета (пункт 181); для расчета объема безучетного потребления электрической энергии (пункт 195), применяются расчетные способы определения объема потребления электрической энергии (мощности), приведенные в пункте 1 приложения N 3 к Основным положениям.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений, объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется:

если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W=Pмакс?Т, где:

Рмакс максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч.

Соответственно, расчёт объёма безучётного потребления следует производить, исходя из следующего:

Р макс (разрешенная) = 25 кВт,

Т = 76дн х 24ч - 1 824 ч,

W = 25 квт х 1824ч = 45 600 кВт/ч,

Wопл=1746кВт/ч,

W итог = 45 600 - 1 746 = 43 854 кВт/ч.

где:

Р макс - максимально разрешенная мощность по договору, Т - количество часов в расчётном периоде (с 29 июля 2017 года по 12 октября 2016 года),

W - объём потребления электрической энергии,

Woпл - количество оплаченной за потребление электроэнергии (с 29 июля по 30 сентября).

Таким образом, сумма обоснованно заявленных требований стоимости безучётного потребления электроэнергии составила 306 216 руб. 62 коп.

С учётом вышеизложенного, арбитражным судом первой инстанции ошибочно признан верным представленный ответчиком контррасчёт стоимости безучётного потребления энергии, в виду его несоответствия порядку, определённому Правилами № 442.

При указанных обстоятельствах, обжалуемый судебный акт в обжалуемой части следует изменить в части. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «РЕМОНТНО-СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ-1 ВОЛГОГРАДТРАКТОРОРЕМСТРОЙ» в пользу публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» 306216,62 руб. стоимости безучетного потребления.

В остальной части решение оставить без изменения.

Согласно пункту 2 абзаца 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 17 мая 2018 года по делу № А12-695/2018 в обжалуемой части изменить в части.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «РЕМОНТНО-СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ-1 ВОЛГОГРАДТРАКТОРОРЕМСТРОЙ» в пользу публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» 306216,62 руб. стоимости безучетного потребления.

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать собщества с ограниченной ответственностью «РЕМОНТНО-СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ-1 ВОЛГОГРАДТРАКТОРОРЕМСТРОЙ» в пользу МУПП «ВМЭС» 3000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий В.Б. Шалкин

Судьи Т.С. Борисова

О.А. Дубровина