Гражданский кодекс часть 1

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 03.11.2017 (судья Иванова Л.К.) и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2018 (председательствующий судья Грабко О.В., судьи Макаров И.А., Самохвалова А.Ю.)

по делу № А12-72536/2016

по заявлению акционерного общества «Бизнес Парк на Усольской» о включении требований о передаче жилого помещения в реестр требований кредиторов,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «АхтубаСитиПарк», г. Волжский, Волгоградская область, (ИНН: 3435301880),

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Волгоградской области от 25.08.2017 года общество с ограниченной ответственностью «АхтубаСитиПарк» (далее – ООО «АхтубаСитиПарк») признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства, конкурсным должником утвержден Попов Н.М.

В Арбитражный суд Волгоградской области обратилось акционерное общество «Бизнес Парк на Усольской» (далее - АО «Бизнес Парк на Усольской») с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требований о передаче объектов долевого строительства:

номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 38,20 кв.м, стоимостью 1 430 733 руб.,

земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 38,50 кв.м, стоимостью 1 332 376 руб.,

номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 38,50 кв.м, стоимостью 1332 376 руб.,

земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 64,75 кв.м, стоимостью 2 067 856 руб.,

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 03.11.2017 требования АО «Бизнес Парк на Усольской» удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2018 определение Арбитражного суда Волгоградской области от 03.11.2017 отменено. Заявление АО «Бизнес Парк на Усольской» удовлетворено частично.

Признаны обоснованным и включено в реестр требований о передаче жилых помещений ООО «Ахтуба-Сити Парк» требование АО «Бизнес Парк на Усольской» о передаче следующих жилых помещений (квартир)»:

Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 56,95 кв.м, стоимостью 2 030 196 руб.;

Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 43,55 кв.м, стоимостью 1 470 816 руб.;

Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 54,45 кв.м., стоимостью 1 784 087 руб.;

Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 38,50 кв.м, стоимостью 1 332 376 руб.;

Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 61,35 кв.м, стоимостью 1 959 274 руб.;

В удовлетворении остальной части заявления отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, Федеральная налоговая служба обратилась в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Волгоградской области от 03.11.2017 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2018 отменить, принять по делу новый судебный акт, в соответствии с которым отказать в удовлетворении заявления АО «Бизнес Парк на Усольской» о включении требований о передаче жилых помещений в реестр требований кредиторов ООО «АхтубаСитиПарк».

В судебном заседании представитель АО «Бизнес парк на Усольской» доводы жалобы отклонил, просил постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда оставить без изменения.

Заявитель кассационной жалобы, иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения

кассационной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Арбитражного суда Поволжского округа и Верховного Суда Российской Федерации в информационно - телекоммуникационной сети «Интернет», в судебное заседание суда кассационной инстанции не явились, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие на основании части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) и в порядке, предусмотренном главой 35 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и проверив в соответствии с пунктом 1 статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, судебная коллегия считает, что состоявшиеся судебные акты подлежат отмене, а обособленный спор направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции в силу следующего.

Как установлено судами и следует из материалов дела, ООО «АхтубаСитиПарк» является застройщиком, осуществляет деятельность, связанную с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства трех многоквартирных жилых дома, расположенных на земельном участке с кадастровым номером 34:28:070006:541, площадью 20399 кв.м., по адресу: Россия, Волгоградская обл., г. Волжский, пр. им. Ленина, 324 в.

Между должником (застройщик) и АО «Бизнес Парк на Усольской» (дольщик), бывшее АО «МСК Классик» (21.10.2016 АО «МСК Классик» прекратило деятельность юридического лица путем реорганизации в форме присоединения к АО «Бизнес Парк на Усольской») было заключено 24 договора участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома, расположенного на земельном участке с кадастровым номером

34:28:070006:541, площадью 20399 кв.м, по адресу: Волгоградская обл., г. Волжский, пр. им. Ленина, 324 в.

Общая сумма договоров участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома, предусматривающих передачу жилых помещений, составила 40 758 238 руб.

По договору участия в долевом строительстве № 324в/1-115 от 27.01.2016 застройщик обязался передать дольщику двухкомнатной квартиры № 115, расположенную на 13 этаже в многоэтажном жилом доме № 1 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 56,95 кв.м, стоимостью 2 030 196 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/1-121 от 27.01.2016 - трехкомнатную квартиру № 121, расположенную на 14 этаже в многоэтажном жилом доме № 1 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 66,10 кв.м, стоимостью 2 296 727 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/1-124 от 27.01.2016 - однокомнатную квартиру № 124, расположенную на 14 этаже в многоэтажном жилом доме № 1 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый помер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 38,20 кв.м, стоимостью 1 430 733 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/1-134 от 27.01.2016 -двухкомнатную квартиру № 134, расположенную на 15 этаже в многоэтажном жилом доме № 1 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 62,60 кв.м,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/1-8 от 27.01.2016 - однокомнатную квартиру № 8, расположенную на 72 этаже в многоэтажном жилом доме № 1 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 38,90 кв.м, стоимостью 1 456 951 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-10 от 27.01.2016 - двухкомнатную квартиру № 10, расположенную на 2 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 54,45 кв.м, стоимостью 1 784 087 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-6 от 27.01.2016 - однокомнатную квартиру № 6, расположенную на 2 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 43,55 кв.м, стоимостью 1 470 816 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-5 от 27.01.2016 - двухкомнатную квартиру № 5, расположенную на 2 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 61,40 кв.м, стоимостью 1 960 870 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-17 от 27 января 2016 года - однокомнатную квартиру № 17, расположенную на 3 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 38,50 кв.м,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-20 от 27.01.2016 - двухкомнатную квартиру № 20, расположенную на 3 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 54,45 кв.м, стоимостью 1 784 087 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-25 от 27.01.2016 - двухкомнатную квартиру № 25, расположенную на 4 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 61,40 кв.м, стоимостью 1 960 870 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-30 от 27.01.2016 - двухкомнатную квартиру № 30, расположенную на 4 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 54,45 кв.м, стоимостью 1 784 087 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-40 от 27.01.2016 - двухкомнатную квартиру № 40, расположенную на 5 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 54,45 кв.м, стоимостью 1 784 087 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-45 от 27.01.2016 - двухкомнатной квартиры № 45, расположенной на 6 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 61,40 кв.м.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-47 от 27.01.2016 - однокомнатную квартиру № 47, расположенную на 6 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 38,50 кв.м, стоимостью 1332 376 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-50 от 27.01.2016 - двухкомнатную квартиру № 50, расположенную на 6 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 54,45 кв.м, стоимостью 1 784 087 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-57 от 27.01.2016 - однокомнатную квартиру № 57, расположенную на 7 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 38,50 кв.м, стоимостью 1332 376 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-65 от 27.01.2016 - двухкомнатную квартиру № 65, расположенную на 8 этаже в многоэтажном жилом доме М 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 61,35 кв.м, стоимостью 1 959 274 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-67 от 27.01.2016 - однокомнатную квартиру № 67, расположенную на 8 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 38,50 кв.м,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-69 от 27.01.2016 - однокомнатную квартиру № 69, расположенную на 8 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 28,80 кв.м, стоимостью 890 000 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-71 от 27.01.2016 - трехкомнатную квартиру № 71, расположенную на 9 этаже в многоэтажном жилом доме 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 64,75 кв.м, стоимостью 2 067 856 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-75 от 27.01.2016 -двухкомнатную квартиру № 75, расположенную на 9 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 61,35 кв.м, стоимостью 1 959 274 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-80 от 27.01.2016 - двухкомнатную квартиру № 80, расположенную на 9 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 54,45 кв.м, стоимостью 1 784 087 руб.,

по договору участия в долевом строительстве № 324в/1-89 от 27.01.2016 - однокомнатную квартиру № 89, расположенную на 10 этаже в многоэтажном жилом доме № 1 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 28,80 кв.м,

стоимостью 1104 660 руб. Срок исполнения обязательства по спорным договорам участия в долевом строительстве установлен 4 квартал 2016 г.

Общая стоимость по 24 договорам участия в долевом строительстве составила 40 758 238 руб. и была оплачена АО «Бизнес Парк па Усольской» путем заключения зачета взаимных требований, оформленного актом от 30.06.2016 на указанную сумму.

Суды установили, что 14.11.2013 между ЗАО «МСК Классик» (заимодавец) и ООО «АхтубаСитиПарк» (заемщик) был заключен договор процентного займа № ПФМСК-9/13, по которому заимодавец обязался предоставить ООО «АхтубаСитиПарк» займ в размере 25 000 000 руб. под 9% годовых со сроком возврата 31.12.2014 дополнительными соглашениями № 1 от 29.01.2014 и № 2 от 05.05.2014 размер займа увеличен до 100 000 000 руб.

Суды установили, что платежными поручениями за период с 2013- 2015 гг. (согласно реестру) по договору займа № ПФМСК-9/13 должнику было перечислено 80 115 895 руб.

Доказательства возврата должником суммы займа в установленный договором срок, суду не представлено.

Таким образом, суды констатировали, что задолженность АО «Бизнес Парк на Усольской» перед застройщиком отсутствует.

В соответствии с пунктом 2.1 договора, должник обязался в установленный настоящим договором срок своими силами и/или с привлечением других лиц построить жилой дом и после получения разрешения на его ввод в эксплуатацию, передать кредитору объект долевого строительства, а кредитор обязался уплатить цену договора в сумме, сроки и на условиях, установленных настоящим договором, и принять объект долевого строительства.

Согласно пункту 5.1 договора, цена договора составляет 1 167 000 руб.

Тем же пунктом договора предусмотрена возможность оплаты цены договора или ее части за участника третьим лицом, а также путем погашения взаимных обязательств зачетом взаимных требований.

Воспользовавшись данным условием договора, а также руководствуясь положениями статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, кредитор и должник совместно с третьим лицом - ООО «Строительная компания «Стратегия», в связи с наличием взаимных

неисполненных обязательств между ними, произвели между собой зачет взаимных требований, составив акт от 22.12.2016.

Согласно данному акту зачета, стороны договорились зачесть сумму взаимных однородных требований в размере 1 080 009,79 руб.

Как следует из акта зачета, после проведения сторонами зачета по данному акту, остаток задолженности кредитора перед должником на 01.01.2017 по договору составляет 86 990,21 руб.

Таким образом, обязательство по договору по оплате кредитор исполнил частично на сумму 1 080 009,79 руб.

В соответствии с пунктом 3.1 договора, застройщик принимает на себя обязательство передать объект долевого строительства участнику во II квартале 2017 года. Договор в установленном законом порядке зарегистрирован не был, что подтверждается прилагаемым уведомлением от 10.03.2017 об отсутствии в государственном реестре недвижимости запрашиваемых сведений в отношении указанного помещения.

По состоянию на 05.04.2017 квартира кредитору не передана.

В связи с чем, 06.04.2017 ООО «СВ-Групп» обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о включении в реестр требований о передаче жилых помещений ООО «АхтубаСитиПарк» требования о передаче объекта долевого строительства однокомнатной квартиры № 8, общей проектной площадью 38,9 кв.м, расположенной на 2 этаже многоэтажного жилого дома № 1 по проспекту им. Ленина, 324в в г. Волжском Волгоградской области на земельном участке с кадастровым номером 34:28:070006:541, площадью 20399 кв.м, расположенном по адресу: Волгоградская область, г. Волжский, проспект им. Ленина, 324в, оплаченной в части на сумму 1 080 009 руб. 79 коп. из 1 167 000 руб.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 10.07.2017 признаны обоснованными и включены в реестр требований о передаче жилых помещений ООО «АхтубаСитиПарк» требование ООО «СВ-Групп» о передаче объекта долевого строительства -

однокомнатной квартиры № 8, общей проектной площадью 38,9 кв.м, расположенной на 2 этаже многоэтажного жилого дома № 1 по проспекту им. Ленина, 324в в г. Волжском Волгоградской области на земельном участке с кадастровым номером 34:28:070006:541, площадью 20399 кв.м, расположенном но адресу: Волгоградская область, г. Волжский, проспект им. Ленина, 324в, оплаченной в части на сумму 1 080 009 руб. 79 коп. (из 1 167 000 руб.).

Определение Арбитражного суда Волгоградской области от 10.07.2017 вступило в законную силу.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу, что требования АО «Бизнес Парк па Усольской» являются обоснованными и подлежат включению в реестр требований о передаче жилых помещений ООО «Ахтуба-Сити Парк» в объеме заявленных требований.

Отменяя судебный акт первой инстанции, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что основания для признания обоснованными и включении в реестр требований о передаче жилых помещений ООО «Ахтуба-Сити Парк» требование АО «Бизнес Парк на Усольской» о передаче жилых помещений по договору участия в долевом строительстве от 27.01.2016 № 324в/1-8- однокомнатной квартиры № 8, распложенной на 2 этаже в многоэтажном жилом доме № 1 (по генплану), по адресу: пр. Ленина, 324в, город Волжский Волгоградская области (кадастровый номер земельного участка 34:28:0700006:541), общей площадью 38,90 кв.м, стоимостью 1 456 951 руб. отсутствуют, в остальной части с выводами суда первой инстанции согласился.

Между тем судами не учтено следующее.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 201.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) застройщиком признается лицо, привлекающее денежные средства и (или) имущество участников

строительства, - юридическое лицо независимо от его организационно- правовой формы, в том числе жилищно-строительный кооператив, или индивидуальный предприниматель, к которым имеются требования о передаче жилых помещений или денежные требования.

Пунктом 2 статьи 201.1 Закона о банкротстве предусмотрено, что правила, установленные параграфом 7 главы IX данного Закона, применяются независимо от того, имеет ли застройщик на праве собственности, аренды или субаренды земельный участок, а также независимо от того, обладает ли застройщик правом собственности или иным имущественным правом на объект строительства.

Таким образом, для признания должника застройщиком для целей применения параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве не требуется, чтобы данное лицо являлось застройщиком согласно градостроительному законодательству, в том числе, чтобы данное лицо являлось правообладателем земельного участка, на котором осуществлялось строительство; целью составления реестра требований о передаче жилых помещений не является проверка того, способен ли должник фактически передать жилые помещения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.6 Закона о банкротстве требования о передаче жилых помещений предъявляются и рассматриваются в порядке, установленном статьями 71 и 100 данного Закона.

Согласно пунктам 2, 3 статьи 201.6 Закона о банкротстве суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, произведенной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения. Требование о передаче жилого помещения, признанное обоснованным судом, подлежит

включению арбитражным управляющим в реестр требований о передаче жилых помещений.

В силу статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Из разъяснений, данных в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» следует, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статей 9, 65, 68 АПК РФ) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

Вопреки требованиям пункта 1 статьи 201.6 Закона о банкротстве и пункта 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» суды первой и

апелляционной инстанций не проверили обоснованность требования АО «Бизнес парк на Усольской».

При рассмотрении настоящего обособленного спора уполномоченный орган отмечал, что сделки по оплате носят притворный характер.

При этом, Уполномоченный орган указывал, что в соответствии с данными ЕГРЮЛ на момент заключения зачета встречных однородных требований от 30.06.2016, в соответствии с которым возникли требования АО «МСК Классик» к должнику, генеральным директором АО «МСК Классик» являлся Буза А.К., при этом уполномоченный орган указывал, что Буза А.К. являлся генеральным директором ООО «Ахтубинская жемчужина», а так же приводил доводы относительно создания формального документооборота без намерения осуществления реальных финансово-хозяйственных операций по займу и о мнимости заемных сделок.

Указанные доводы надлежащей оценки судов, рассматривающих спор, не получили.

Между тем, с учетом конкретных обстоятельств дела суд вправе переквалифицировать заемные отношения в отношения по поводу увеличения уставного капитала по правилам пункта 2 статьи 170 ГК РФ либо при установлении противоправной цели - по правилам об обходе закона (пункт 1 статьи 10 ГК РФ, абзац восьмой статьи 2 Закона о банкротстве), признав за прикрываемым требованием статус корпоративного, что является основанием для отказа во включении его в реестр.

При представлении заинтересованным лицом доказательств, указывающих на корпоративный характер заявленного участником требования, на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего довода путем доказывания гражданско-правовой природы обязательства.

В частности, судом на такое лицо может быть возложена обязанность раскрыть разумные экономические мотивы выбора конструкции займа, привлечения займа именно от аффилированного лица, предоставления финансирования на нерыночных условиях и т.д.

Указанный правовой подход изложен в определении Верховного Суда Российской Федерации от 06.07.2017 N 308-ЭС17-1556(2).

Таким образом, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что суды первой и апелляционной инстанций не исследовали указанные обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, и не дали надлежащей правовой оценки доводам конкурсного управляющего.

В силу части 1 статьи 168 АПК РФ при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены, и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

Согласно пункта 2 части 4 статьи 170 АПК РФ мотивировочная часть решения должна содержать доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятого решения; мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвующих в деле.

Согласно положениям части 2 статьи 287 АПК РФ суд кассационной инстанции не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены или были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанций.

Поскольку при рассмотрении настоящего дела судами не исследованы надлежащим образом обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения спора, обжалуемые судебные акты в части удовлетворения требований кредитора о влючении в реестр по передаче жилых помещений подлежат отмене, а обособленный спор направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении суду необходимо учесть изложенное, исследовать и дать оценку всей совокупности собранных по делу доказательств, оценить в полном объеме доводы и возражения участвующих в деле лиц, после чего принять законный, обоснованный и мотивированный судебный акт в соответствии с нормами права, регулирующими спорные правоотношения, с соблюдением норм процессуального права.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, статьями 286, 288, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 03.11.2017 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2018 по делу № А12-72536/2016 в части удовлетворения требования о включении в реестр требований общества с ограниченной ответственностью «Ахтуба-Сити Парк» требование акционерного общества «Бизнес Парк на Усольской» о передаче следующих жилых помещений (квартир):

2. по договору участия в долевом строительстве № 324в/1-121 от 27.01.2016 - трехкомнатной квартиры № 121, расположенной на 14 этаже в многоэтажном жилом доме № 1 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 66,10 кв.м, стоимостью 2 296 727 руб.;

7. по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-5 от 27.01.2016 - двухкомнатной квартиры № 5, расположенной на 2 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 61,40 кв.м., стоимостью 1 960 870 руб.;

12. по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-40 от 27.01.2016 - двухкомнатной квартиры № 40, расположенной на 5 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 54,45 кв.м, стоимостью 1 784 087 руб.;

17. по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-65 от 27.01.2016 - двухкомнатной квартиры № 65, расположенной на 8 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 61,35 кв.м, стоимостью 1 959 274 руб.;

22. по договору участия в долевом строительстве № 324в/2-80 от 27.01.2016 - двухкомнатной квартиры № 80, расположенной на 9 этаже в многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект Ленина, 324 в, город Волжский Волгоградской области (кадастровый номер земельного участка 34:28:070006:541), общей площадью 54,45 кв.м, стоимостью 1 784 087 руб.;

В отмененной части обособленный спор направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.

В остальной части постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2018 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке и сроки, предусмотренные статьями 291.1, 291.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья А.Р. Кашапов Судьи В.В. Конопатов

А.А. Минеева

многоэтажном жилом доме № 2 (по генплану), по адресу: проспект

стоимостью 2 175 115 руб.,

стоимостью 1 332 376 руб.,

стоимостью 1 960 870 руб.,

стоимостью 1332 376 руб.,

стоимостью 1 470 816 руб.;

стоимостью 1 784 087 руб.;

стоимостью 1 332 376 руб.;

стоимостью 1 959 274 руб.;