Гражданский кодекс часть 1

представителей налогового органа – Москалевой Н.В., действующей на основании доверенности от 24.10.2022, Маловой А.В., действующей на основании доверенности от 24.10.2022 (в Арбитражном суде Ивановской области),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ИК Ташир»

на решение Арбитражного суда Ивановской области от 20.06.2023 по делу №А17-12138/2022,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ИК Ташир» (ИНН: 3702083010, ОГРН:1053701225203 )

к Управлению Федеральной налоговой службы по Ивановской области (ИНН: 3728012590, ОГРН: 1043700251077 )

о признании частично недействительным решения ,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ИК Ташир» (далее –ООО «ИК Ташир» Общество) обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с заявлением к Управлению Федеральной налоговой службы по Ивановской области (далее – Управление) о признании недействительным решения ИФНС России по г.Иваново (далее – Инспекция, налоговый орган) от 31.08.2022 № 16-47 в части доначисления налога на доходы иностранного юридического лица из источников РФ за 2018 год в размере 32 820 483 рублей, пени в размере 20 812 088 рублей 76 копеек.

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 20.06.2023 Обществу в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО «ИК Ташир» с принятым решениемсуда не согласилось, и обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит указанное решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель жалобы не согласен с выводом суда первой инстанции о том, что MONTICLE FINANCE CORP обладает правом на получение процентного дохода и является фактическим его получателем. Общество указывает, что спорные денежные средства на предоставление кредита ООО «ИК Ташир» были получены MONTICLE FINANCE CORP отKAMINSKY HOLDINGS LIMITED (Кипр) на основании кредитного договора. Общество указывает, что KAMINSKY HOLDINGS LIMITED (Кипр) отражены в отчетности спорные доходы; указанная организация является резидентом государства, с которым у Российской Федерации действует межправительственное соглашение об избежание двойного налогообложения, в связи с чем доначисление налогов произведено налоговым органом неправомерно.

В судебном заседании представитель поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В судебном заседании и в представленном отзыве представители Управления указали на законность принятого судебного акта, в удовлетворении жалобы просят отказать.

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела,Инспекцией была проведена выездная налоговая проверка в отношении ООО «ИК Ташир» по вопросам правильности исчисления и уплаты налогов (сборов, страховых взносов) за период с 01.01.2016 по 31.12.2018. В ходе проверки, налоговый орган пришел, в том числе к выводу о том, что Общество при выплате процентов по договорам займа иностранной компании неправомерно не удержало налог на доходы иностранных организаций в качестве налогового агента по ставке 20%.

Результаты проверки отражены в акте от 09.02.2021 № 16-30 и в дополнении к нему от 08.07.2021 № 16-30.1.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, возражений налогоплательщика Инспекцией принято решение от 31.08.2022 № 16-47 о привлечении ООО «ИК Ташир» к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), в виде штрафа в общем размере 183 290 рублей. Указанным решением Обществу доначислен налог на прибыль организаций, налог на доходы иностранных организаций, налог на добавленную стоимость, налог на имущество организаций в общем размере 33 777 184 рублей, а так же пени в размере 21 215 190 рублей 09 копеек (т. 1 л.д. 35-76).

Решением Межрегиональной Инспекции ФНС России по Центральному федеральному округу № 40-7-14/03502 от 02.12.2022 апелляционная жалоба Общества в части доначисления налога на доходы иностранных организаций за 2018 год в размере 32 820 483 рублей и пени в размере 20 812 088 рублей 76 копеек оставлена без удовлетворения (т. 1 лд. 97-106).

Общество частично не согласилось с решением налогового органа и обжаловало его в арбитражный суд.

Арбитражный суд Ивановской области, отказывая Обществу в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу об отсутствии оснований для освобождения Общества от обязанностей налогового агента.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль для иностранных организаций, не имеющих постоянного представительства на территории Российской Федерации, признается доход, полученный от источников в Российской Федерации, который определяется в соответствии со статьей 309 НК РФ.

Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 309 НК РФ к доходам иностранной организации, подлежащим обложению налогом на прибыль, удерживаемым у источника выплаты в Российской Федерации, относится процентный доход от следующих долговых обязательств любого вида, включая облигации с правом на участие в прибылях и конвертируемые облигации государственные и муниципальные эмиссионные ценные бумаги, условиями выпуска и обращения которых предусмотрено получение доходов в виде процентов; иные долговые обязательства российских организаций, не указанные в абзаце втором настоящего подпункта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в пункте 1 настоящей статьи, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией, выплачивающей доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ. Налог с видов доходов, указанных в подпункте 3 пункта 1 статьи 309 НК РФ исчисляется по ставке, предусмотренной подпунктом 1 пункта 2 статьи 284 НК РФ.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 284 НК РФ к налоговой базе по доходам, полученным в виде процентного дохода иностранными организациями от российских организаций, применяется ставка налога в размере 20 процентов.

В соответствии с пунктом 2 статьи 287 НК РФ российская организация (налоговый агент) выплачивающая доход иностранной организации, удерживает сумму налога из доходов этой иностранной организации при каждой выплате (перечислении) ей денежных средств.

Согласно статье 7 НК РФ если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 11 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» (далее - Соглашение) предусмотрено, что проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, подлежат налогообложению только в этом другом Государстве.

При этом в пунктах 3, 5 статьи 11 Соглашения указано, что под субъектами, на которых распространяются положения данной статьи, понимаются «лица, имеющие фактическое право на проценты». Наличие в тексте Соглашения такого условия как наличие у получателя дохода фактического права на распоряжение дивидендами связано с пресечением возможного незаконного использования преимуществ, предоставляемых Соглашением.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды (получения налогового вычета, уменьшения налоговой базы) является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в таких документах, неполны, недостоверны или противоречивы.

Согласно пунктам 3 - 5 указанного Постановления налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Согласно статье 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

Нормами пункта 2 статьи 54.1 НК РФ определены условия, при одновременном соблюдении которых, в случае отсутствия обстоятельств, установленных пунктом 1 статьи 54.1 НК РФ, налогоплательщик вправе по имевшим место сделкам (операциям) уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога с правилами соответствующей главы части второй настоящего Кодекса.

К таким условиям относятся следующие обстоятельства:

- основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога (подпункт 1 пункта 2 статьи 54.1 НК РФ);

- обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону (подпункт 2 пункта 2 статьи 54.1 НК РФ).

Как следует из материалов дела, согласно договорам займа от 09.01.2013, от 15.08.2012, заключенным ООО «ИК Ташир» (заемщик) с MONTICLE FINANCE CORP (кредитор), зарегистрированной на Британских Виргинских Островах, Обществом получены денежные средства на общую сумму 25 млн. долларов США.

С Правительством Британских Виргинских Островов у России не заключено международное соглашение об избежании двойного налогообложения.

На начало проверяемого периода (01.01.2016):

- по договору от 15.08.2012 основная сумма долга возвращена кредитору, остаток начисленных и не выплаченных процентов составил 977 437,42 долларов США;

- по договору от 09.01.2013 остаток невозвращенной суммы долга составил 3 170 038,74 долларов США, процентов - 1 829 529,66 долларов США.

По договору уступки права требования от 10.03.2016 MONTICLE FINANCE CORP (цедент) уступила свои права по договорам займа от 09.01.2013, от 15.08.2012 EUROCORE LIMITED (цессионарий), зарегистрированной на Кипре, которые на момент заключения договора составили 5 762 650,68 долларов США, в том числе: основная сумма займа - 2 920 038,74 долларов США и проценты за пользование - 2 842 611,94 долларов США.

После заключения договора уступки права требования Общество перечислило на расчетный счет EUROCORE LIMITED 2 920 038,74 долларов США основного долга по договору от 09.01.2013, 978 139,2 долларов США процентов по договору от 15.08.2012, а также 2 036 553,81 долларов США процентов по договору от 09.01.2013, из них: начисленных до уступки - в сумме 2 842 611,94 долларов США и после уступки - в сумме 182 081,07 долларов США.

При анализе движения денежных средств по расчетному счету EUROCORE LIMITED (Кипр) налоговым органом установлено, что по состоянию на 01.01.2016 денежные средства на счете отсутствовали.

В период с 01.01.2016 по 31.12.2018 EUROCORE LIMITED получала денежные средства только от Общества с указанием назначения платежа: «возврат кредита по договору от 09.01.2013» в сумме 2 801 796,23 долларов США, «возврат процентов по кредитному договору от 09.01.2013» в сумме 2 154 562,55 долларов США, «возврат процентов по кредитному договору от 15.08.2012» в сумме 978 124,2 долларов США.

Таким образом, единственным источником поступления денежных средств на счет EUROCORE LIMITED являются денежные средства Общества, которые практически в полном объеме в течение непродолжительного времени переводятся на счет MONTICLE FINANCE CORP.

12.08.2016 со счета EUROCORE LIMITED было перечислено на счет MONTICLE FINANCE CORP - 155 800 долларов США с назначением платежа «по договору уступки права от 10.03.2016».

Далее платежи со счета EUROCORE LIMITED на счет MONTICLE FINANCE CORP переводятся с назначением платежа «по договору займа от 08.08.2012».

Вместе с тем, наличие задолженности по данному договору у компании EUROCORE LIMITED в 2016-2018 годах не подтверждается представленной ей отчетностью.

Согласно представленному договору займа от 08.08.2012 MONTICLE FINANCE CORP (кредитор) предоставляет EUROCORE LIMITED (заемщик) заем в размере 20 000 000 долларов США.

Сумма займа с начисленными процентами должна быть возвращена заемщиком в срок не позднее 08 августа 2017 года. Данный договор носит долгосрочный характер.

Согласно информации, содержащейся в «BureauVanDijk», последнюю отчетность EUROCORE LIMITED представила за 2014 год.

Из бухгалтерской отчетности за 2013 и 2014 годы установлено, что по состоянию на 31.12.2013 долгосрочная задолженность составляла 22 458 490 долларов США.

По состоянию на 31.12.2014 долгосрочная задолженность отражена лишь в сумме 4 172 долларов США, что указывает на погашение задолженности по договору займа от 08.08.2012 и отсутствие задолженности по договору займа в 2015-2018 годах.

Вместе с тем, платежи со счета EUROCORE LIMITED на счет MONTICLE FINANCE CORP: в сумме 80 000 долларов США (30.03.2018); в сумме 1 500 000 долларов США (27.06.2018); в сумме 1 500 000 долларов США (07.09.2018) перечислены с назначением платежа: «выплата по договору займа».

При этом перечисленные Обществом в адрес EUROCORE LIMITED проценты, начисленные по договорам займа от 09.01.2013, от 15.08.2012, заключенным с MONTICLE FINANCE CORP, в полном объеме переведены на расчетный счет MONTICLE FINANCE CORP: в сумме 978 139,2 долларов США (14.06.2018), в сумме 466 322,06 долларов США (14.06.2018), в сумме 1 570 231,75 долларов США (29.08.2018).

Таким образом, данные о финансовых потоках EUROCORE LIMITED свидетельствуют о том, что указанная компания в отношении полученных ею сумм основного долга и процентов по договорам займа выполняла только промежуточные функции, то есть являлась транзитной компанией. Данный факт Обществом не опровергнут.

Кроме того, Инспекцией в ходе выездной налоговой проверки были получены сведения от компетентного органа Республики Кипр в отношении EUROCORE LIMITED, из которых следует, что у данной компании отсутствовали расходы на финансово-хозяйственную деятельность, присущие организации при реальном осуществлении деятельности; последняя отчетность сдана за 2014 год, кроме директора, иные сотрудники отсутствуют.

Также в ходе выездной налоговой проверки было установлено, что оба директора EUROCORE LIMITED (Georgia Kafkalia с 16.02.2011-13.11.2019 и Evi Papageorgiou с 16.02.2011 по настоящее время) относятся к категории массовых директоров, госпожа Evi Papageorgiou является директором в 63 иностранных организациях, госпожа Georgia Kafkalia - в 80 иностранных организациях.

Заявителем не отрицается, что EUROCORE LIMITED и Общество являются аффилированными организациями (бенефициарным владельцем Общества является Самвел Саргисович Карапетян, бенефициаром EUROCORE LIMITED - его отец Саргис Карапетян).

EUROCORE LIMITED является либо являлась соучредителем в российских организациях, в которых соучредителями выступали члены семьи (отец и супруга) бенефициара Общества Самвела Карапетяна (ООО «Брянский капитал», ООО «Пассаж»).

Кроме того, согласно представленным в материалы дела документам, директор Общества Мкртчян Армен Гамлетович, подписывавший договоры займа от 09.01.2013, от 15.08.2012, а также договор уступки права требования от 10.03.2016, в ходе допроса, проведенного в рамках предыдущей выездной налоговой проверки Общества, в отношении иностранной компании EUROCORE LIMITED и договора уступки права требования ничего конкретного пояснить не смог; в показаниях фигурирует некий Сергей, который выступал в качестве посредника при заключении договоров займа и договора уступки права требования, но координаты его не сохранились. При этом свидетель пояснил, что договор уступки права требования от 10.03.2016 с EUROCORE LIMITED подписывался в г. Иваново. Однако, присутствие лиц, подписавших договор со стороны MONTICLE FINANCE CORP, EUROCORE LIMITED на территории Российской Федерации в марте 2016 года, в том числе 10 числа, УВМ УМВД России по Ивановской области не подтверждено.

Исследовав и оценив представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, учитывая, что Общество фактически возвратило MONTICLE FINANCE CORP перечисленные этой компанией денежные средства в виде выплаченных процентов по договорам займа, принимая во внимание формальный характер договора уступки права требования, заключенного с EUROCORE LIMITED, в связи с чем, ни у одной из указанных компаний не возникло обязанности по исчислению и уплате налога, апелляционный суд приходит к выводу о направленности действий Общества и иностранных компаний, участвующих в отношениях по договору займа и переуступки прав требования, на необоснованное использование преимуществ Соглашения, заключенного между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 и налогового законодательства Российской Федерации в целях уклонения от уплаты налога, как на Британских Виргинских Островах, так и на территории Российской Федерации.

В апелляционной жалобе Общество указывает, что спорные денежные средства в последующем MONTICLE FINANCE CORP перечислены на счет KAMINSKY HOLDINGS LIMITED (Кипр), которая и обладает правом на получение процентов, т.к. предоставленный Обществу кредит был осуществлен за счет денежных средств KAMINSKY HOLDINGS LIMITED полученных в свою очередь MONTICLE FINANCE CORP на основании кредитного договора. Указанные доводы отклоняются апелляционным судом по следующим основаниям.

В ходе проверки Обществом в налоговый орган были представлены сертификат налогового резидентства KAMINSKY HOLDINGS LIMITED, выданный уполномоченным органом, письмо-подтверждение права на спорные проценты.

Вместе с тем из анализа финансовой отчетности KAMINSKY HOLDINGS LIMITED Инспекцией было установлено, что компания зарегистрирована 07.06.2011 и в 2011 году не осуществляла финансово-хозяйственной деятельности (показатели отчетности минимальные).

В 2012 году KAMINSKY HOLDINGS LIMITED получен заем в размере 50 млн. долларов США, который стал источником средств для выдачи займа в адрес MONTICLE FINANCE CORP (и впоследствии в адрес Общества).

Одновременно, из отчетности за 2015 год налоговым органом установлено, что указанные кредитные средства были выданы компанией Templar Fund SPC Limited от имени и по поручению Umega Fund Segregated Portfolio.

Также из отчетности следует, что в 2016 году KAMINSKY HOLDINGS LIMITED получен новый заем от Templar Fund SPC Limited от имени и по поручению Epsilon Fund Segregated Portfolio.

Инспекцией установлено, что компания Templar Fund SPC Limited зарегистрирована на Каймановых островах, с которыми у Российской Федерации отсутствует соглашение об избежании двойного налогообложения.

Директором и секретарем KAMINSKY HOLDINGS LIMITED до 2015 года выступала компания Executive Management Limited, а с 2016 года - компания Juarli Services Limited. Документов относительно (ограничений) полномочий, представителей указанных компаний, лиц, имевших право подписи и распоряжавшихся банковскими счетами компании, распорядительных документов, подтверждающих, что кредитные средства были привлечены на основании решения совета директоров, на которых присутствовали уполномоченные на указанные действия лица, Обществом не представлено.

Таким образом, финансовая отчетность KAMINSKY HOLDINGS LIMITED подтверждает, что источником средств для последующего кредитования являлись не собственные, а заемные средства, предоставленные оффшорными компаниями.

Документов, подтверждающих самостоятельность KAMINSKY HOLDINGS LIMITED в отношении финансово-хозяйственной деятельности, Обществом не представлено.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что представленные документы (сертификат налогового резидентства KAMINSKY HOLDINGS LIMITED, выданный уполномоченным органом, письмо-подтверждение права на спорные проценты) не являются достаточными для признания KAMINSKY HOLDINGS LIMITED фактическим получателем дохода.

Таким образом, доначисление налога на прибыль и соответствующих сумм пени произведено Инспекцией правомерно.

Иные доводы заявителя отклоняются судом апелляционной инстанции как несостоятельные, поскольку позицию заявителя жалобы не подтверждают и правильность выводов суда первой инстанции не опровергают.

Суд апелляционной инстанции считает, что материалы дела исследованы судом первой инстанции полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права.

Второй арбитражный апелляционный суд признает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, принятым при правильном применении норм материального и процессуального права и с учетом фактических обстоятельств по делу.

Апелляционная жалоба Общества удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы. При обращении с апелляционной жалобой Обществом уплачена государственная пошлина в размере 3 000 рублей по платежному поручению от 12.07.2023 № 197. Из положений подпунктов 3, 12 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ следует, что государственная пошлина при подаче апелляционной жалобы по делам о признании недействительным ненормативного правового акта налогового органа составляет 1 500 рублей. Таким образом, на основании статьи 333.40 НК РФ государственная пошлина в размере 1 500 рублей подлежит возврату Обществу, как излишне уплаченная.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ивановской области от 20.06.2023 по делу №А17-12138/2022 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ИК Ташир» – без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «ИК Ташир» из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению от 12.07.2023 № 197 государственную пошлину в сумме 1 500 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в установленном законом порядке.

Председательствующий

М.В. Немчанинова

Судьи

О.Б. Великоредчанин

Л.И. Черных