Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-14104/2022, 13АП-12570/2022) общества с ограниченной ответственностью "СК Вертикаль"; Управление дорожного хозяйства и благоустройства администрации Гурьевского городского округа на решение Арбитражного суда Калининградской области от 31.03.2022 по делу № А21-11266/2020, принятое

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "СК Вертикаль"

к Администрации Муниципального округа "Гурьевский городской округ"

общество с ограниченной ответственностью "Инпекс"

3-е лицо: Управление дорожного хозяйства и благоустройства администрации Гурьевского городского округа;

Управление Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области

о признании недействительными протокола, муниципального контракта,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "СК Вертикаль" (далее - Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением (уточненным):

- о признании недействительным протокола N 0135300002620000151-3 от 20.10.2020 о подведении итогов аукциона в электронной форме по электронному аукциону на выполнение работ по объекту "Капитальный ремонт автомобильной дороги" пос. Малое Васильково - пос. Авангардное 4,9 км Гурьевского района Калининградской области" (второй этап)

- о признании недействительным муниципального контракта N 0135300002620000151 от 23.11.2020 на выполнение работ по объекту "Капитальный ремонт автомобильной дороги" пос. Малое Васильково - пос. Авангардное 4,9 км Гурьевского района Калининградской области" (второй этап).

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены: Управление дорожного хозяйства и благоустройства администрации Гурьевского городского округа, Управление Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области.

Определением от 16.02.2020 ООО "Инпекс" привлечено к участию в деле в качестве ответчика (ответчик 2).

Решением от 24.03.2021 Арбитражный суд Калининградской области в удовлетворении заявленных требований отказал.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.08.2021 решение суда оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.12.2021 решение суда от 24.03.2021 и постановление апелляционного суда от 10.08.2021 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Калининградской области, поскольку судами не был исследован в полной мере вопрос о защищаемом интересе (с учетом присвоения его заявке первого номера по результатам аукциона), а вывод об отсутствии нарушенных прав заявителя основан на неверном выводе судов об отсутствии в материалах дела документов, достоверно подтверждающих наличие опыта выполнения работ по предмету закупки.

В порядке статьи 49 АПК РФ ООО "СК Вертикаль" уточнило заявленные требования, в соответствии с которыми просило:

- признать недействительным протокол № 0135300002620000151-3 от 20.10.2020 о подведении итогов вторых частей вынесенный Администрацией Гурьевского городского округа Калининградской области по электронному аукциону на выполнение работ по объекту «Капитальный ремонт автомобильной дороги пос. Малое Васильково - пос. Авангардное 4.9 км Гурьевского района Калининградской области (второй этап)»;

- признать недействительным муниципальный контракт №0135300002620000151 от 23.11.2020 на выполнение работ по объекту «Капитальный ремонт автомобильной дороги пос. Малое Васильково - пос. Авангардное 4.9 км Гурьевского района Калининградской области (второй этап)», а также применить последствия недействительной сделки обязав ООО "Инпекс" вернуть Управлению дорожного хозяйства и благоустройства администрации Гурьевского городского округа Калининградской области денежную сумму в размере 76 768 029,94 рублей.

Решением суда от 31.03.2022 заявленные требования ООО "СК Вертикаль" удовлетворены частично, признан недействительным протокол № 0135300002620000151-3 от 20.10.2020 о подведении итогов, вынесенный Администрацией Гурьевского городского округа Калининградской области по электронному аукциону на выполнение работ по объекту «Капитальный ремонт автомобильной дороги пос. Малое Васильково - пос. Авангардное 4.9 км Гурьевского района Калининградской области (второй этап)». В удовлетворении требований в остальной части отказано.

ООО "СК Вертикаль" и Управление дорожного хозяйства и благоустройства администрации Гурьевского городского округа, не согласившись с решением суда, подали апелляционные жалобы.

В апелляционной жалобе ООО "СК Вертикаль" просит решение суда отменить в части отказа в удовлетворении требований о признании недействительным муниципального контракта №0135300002620000151 от 23.11.2020 и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на то, что указанный отказ лишает Общества возможности защитить свое нарушенное право.

В апелляционной жалобе Управление дорожного хозяйства и благоустройства администрации Гурьевского городского округа просит решение суда отменить и в удовлетворении заявленных требований отказать, ссылаясь на то, что при наличии расхождения в представленных заявителем документах между ценой контракта и стоимостью выполненных работ по контракту отсутствует возможность определить, исполнен или не исполнен контракт. Податель жалобы считает, что по смыслу положений Постановления №99 участнику закупки необходимо представить опыт исполнения контракта в целом, а именно выполнение всего комплекса работ, предусмотренных контрактом. Наличие разрешения на ввод в эксплуатацию не свидетельствует о том, что работы были завершены именно данным участником закупки. Также Управление указывает, что оспариваемый протокол вынесен раньше Акта Комиссии Администрации Зеленоградского городского округа от 26.11.2020, в связи с чем аукционная комиссия Администрации не знала о планируемой проверке и на дату вынесения оспариваемого протокола информация в ЕИС не позволяла устранить имеющиеся расхождения и установить факт надлежащего исполнения контракта. Сомнения в факте исполнения контракта были устранены только по результатам проверки.

Администрация представила отзыв на апелляционную жалобу.

От ООО "СК Вертикаль " поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства для возможности ознакомления с делом нового представителя ответчика.

Суд апелляционной инстанции ходатайство ООО "СК Вертикаль " рассмотрел и отклонил в связи с отсутствием обстоятельств, препятствующих рассмотрению жалобы; Общество было уведомлено о рассмотрении апелляционной жалобы заблаговременно и располагало достаточным количеством времени для ознакомления с материалами дела.

ООО "СК Вертикаль ", ООО "Инпекс" и УФАС извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание представителей не направили, что в силу статей 156, 266 АПК РФ не препятствует рассмотрению апелляционной жалобы.

В судебном заседании Администрация и Управление дорожного хозяйства и благоустройства администрации Гурьевского городского округа поддержали доводы жалобы Управления, просили решение суда отменить, в удовлетворении жалобы ООО "СК Вертикаль" отказать.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела и установлено судом, по инициативе Управления дорожного хозяйства и благоустройства администрации Гурьевского городского округа (далее - УДХ) Администрацией Гурьевского городского округа Калининградской области был проведен электронный аукцион N 0135300002620000151.

Начальная (максимальная) цена контракта - 81 161 033,97 рублей.

Закупка УДХ осуществлялась и проводилась в целях исполнения проекта N PR\1\020\2018 "Трансграничная дорога в будущее - инициатива гмины Ручана Нида и Гурьевского городского округа с целью улучшения качества и безопасности существующих транспортных сетей" по Программе приграничного сотрудничества "Россия - Польша 2014-2020".

При рассмотрении комиссией Администрации вторых частей заявок на участие в электронном аукционе было принято решение о соответствии заявок ООО "ИНПЭКС"; ООО "КЛГД СТРОЙ" требованиям, установленным документацией об Аукционе, и несоответствии заявки ООО "СК Вертикаль", о чем составлен соответствующий протокол подведения итогов электронного аукциона от 02.10.2020 N 0135300002620000151-3.

06.10.2020 ООО "СК Вертикаль" обратилось с жалобой при рассмотрении вторых частей заявок в УФАС на действия Администрации при проведении аукциона в электронной форме, предметом которого является капитальный ремонт автомобильной дороги "пос. Малое Васильково - пос. Авангардное 4,9 км Гурьевского района Калининградской области" (2 этап) (извещение N 0135300002620000151).

В результате внеплановой проверки, проведенной в соответствии с частью 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ) комиссией УФАС было установлено, что действия Аукционной комиссии, принявшей решение о несоответствии заявки Общества (идентификационный номер заявки - 90) требованиям, установленным документацией об Аукционе, нарушают пункт 1 части 6, часть 7 статьи 69 Закона о контрактной системе.

09.10.2020 УФАС в адрес Администрации было направлено предписание 135-кс/2020 об устранении допущенных нарушения пункта 1 части 6, части 7 статьи 69 Закона о контрактной системе, в соответствии с выводами Комиссии по решению N 039/06/69-991/2020 от 06.10.2020, для чего в срок не позднее 19.10.2020 на Администрацию возложена обязанность:

- отменить протокол подведения итогов электронного аукциона от 02.10.2020 N 0135300002620000151-3 (извещение N 0135300002620000151);

- осуществить рассмотрение вторых частей заявок на участие в электронном аукционе (извещение N 0135300002620000151) в соответствии с выводами Комиссии по решению N 039/06/69-991/2020 от 06.10.2020.

Администрация, исполняя предписание УФАС, повторно провело процедуру рассмотрения вторых частей заявок на участие в электронном аукционе, ранжированных в соответствии с частью 18 статьи 68 Закона о контрактной системе, где повторно рассмотрены 3 заявки:

1) ООО "СК Вертикаль";

2) ООО "ИНПЕКС";

3) ООО "КЛГД СТРОЙ".

Рассмотрев повторно вторые части заявок на участие в электронном аукционе, Администрация приняла решение о соответствии заявок ООО "ИНПЕКС" и ООО "КЛГД СТРОЙ" и несоответствии заявки ООО "СК Вертикаль" по следующим основаниям:

- непредставление документов и информации, которые предусмотрены частью 8.2 статьи 66 ФЗ N 44, а именно: копий документов, подтверждающих соответствие участника аукциона дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частью 2 статьи 31 ФЗ N 44 (указанным в подпункте 2 пункта 3 1 Раздела 2 "Информационная карта аукциона в электронной форме" документации об аукционе в электронной форме), а именно подтверждающих наличие за последние 5 лет до даты подачи заявки на участие в закупке опыта исполнения (с учетом правопреемства) одного контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции линейного объекта либо одного контракта (договора), заключенного в соответствии с Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" или Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", на выполнение работ по капитальному ремонту линейного объекта. При этом стоимость такого одного исполненного контракта (договора) должна составлять не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится закупка;

- отсутствуют приложения к муниципальному контракту N 0135200000517000391-0171452-01 от 20 июня 2017 года N 3 "Техническое задание" и к дополнительному соглашению N 5 от 22.01.2018 г. N 1 "Расчет на изменение объемов работ", являющиеся неотъемлемой частью муниципального контракта, в связи с чем не представляется возможным определить объем и виды работ по муниципальному контракту N 0135200000517000391-0171452-01;

- в соответствии с ГОСТ Р 7.08.-2013 пунктом 23 раздела 3 "Термины и определения" "копия документа: Экземпляр документа, полностью воспроизводящий информацию подлинника документа".

- в соответствии с пунктом 4 статьи 421 Гражданского кодекса РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными нормативными правовыми актами (статья 422 ГК РФ). Не приложенные к муниципальному контракту N 0135200000517000391-0171452-01 приложения согласно пункту 1.1 контракта являются его неотъемлемыми частями. Из этого следует, что приложения в данном случае являются условиями договора. Они являются полноценной частью договора. Отсутствие в составе заявки на участие в закупке приложений к копии исполненного контракта в полном объеме является основанием для отказа в допуске такого участника к участию в закупке, что также подтверждено сложившейся антимонопольной практикой по аналогичным спорам.

- таким образом, наличие за последние 5 лет до даты подачи заявки на участие в закупке опыта исполнения (с учетом правопреемства) одного контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции линейного объекта либо одного контракта (договора), заключенного в соответствии с Законом о контрактной системе или Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", на выполнение работ по капитальному ремонту линейного объекта, стоимостью не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится закупка, не подтверждено.

В соответствии с частью 10 статьи 69 Закона о контрактной системе участник аукциона ООО "Инпекс", предложивший наиболее низкую цену контракта - 75 073 956, 42 рубля, признан победителем электронного аукциона, решение Администрацией оформлено и размещено протоколом N 0135300002620000151-3 от 20.10.2020.

Не согласившись с указанным протоколом N 0135300002620000151-3 от 20.10.2020 ООО "СК Вертикаль" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением (уточненным), в котором также просило признать недействительным муниципальный контракт N 0135300002620000151 от 23.11.2020.

Согласно части 3 статьи 64 Закона N 44-ФЗ о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с предусмотренной частью 1 настоящей статьи информацией содержит требования к участникам такого аукциона, установленные в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе.

Пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе определено, что при осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам. Как установлено частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе, Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов дополнительные требования, в том числе к наличию:

1) финансовых ресурсов для исполнения контракта;

2) на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта;

3) опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации;

4) необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

Согласно части 3 статьи 31 Закона о контрактной системе перечень документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям, указанным в частях 2 и 2.1 настоящей статьи, устанавливается Правительством Российской Федерации.

В силу части 4 статьи 31 Закона о контрактной системе в случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с частями 2 и 2.1 настоящей статьи дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) также обязаны устанавливать такие дополнительные требования.

Пунктом 1 Постановления Правительства РФ от 04.02.2015 N 99 "Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям" (далее - Постановление N 99) установлено, что к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, предъявляются дополнительные требования согласно приложению N 1. Соответствие участников закупки указанным требованиям подтверждается документами, предусмотренными приложением N 1 к настоящему постановлению.

В соответствии с пунктом 2(5) приложения N 1 Постановления N 99 при выполнении работ по капитальному ремонту линейного объекта, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) для обеспечения федеральных нужд превышает 10 млн рублей, для обеспечения нужд субъектов Российской Федерации, муниципальных нужд - 5 млн рублей: наличие за последние 5 лет до даты подачи заявки на участие в закупке опыта исполнения (с учетом правопреемства) одного контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции линейного объекта либо одного контракта (договора), заключенного в соответствии с Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" или Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", на выполнение работ по капитальному ремонту линейного объекта.

При этом стоимость такого одного контракта (договора) должна составлять не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится закупка.

Документами, подтверждающими соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям, являются:

- копия исполненного контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции линейного объекта либо копия контракта (договора), сведения о котором содержатся в реестре контрактов, заключенных заказчиками в соответствии с Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", или в реестре договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки в соответствии с Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", на выполнение работ по капитальному ремонту линейного объекта капитального строительства;

- копия акта (актов) выполненных работ, содержащего (содержащих) все обязательные реквизиты, установленные частью 2 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете", и подтверждающего (подтверждающих) стоимость исполненного контракта (договора) (за исключением случая, если застройщик является лицом, осуществляющим строительство). Указанный документ (документы) должен быть подписан (подписаны) не ранее чем за 5 лет до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке;

- копия разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности).

Указанный документ должен быть подписан не ранее чем за 5 лет до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Подпунктом 2 пункта 31 раздела 2 "Информационная карта аукциона в электронной форме" документации об Аукционе определено, что к участникам закупки устанавливаются следующие дополнительные требования в соответствии с Постановлением N 99, а именно наличие за последние 5 лет до даты подачи заявки на участие в закупке опыта исполнения (с учетом правопреемства) одного контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции линейного объекта либо одного контракта (договора).

Пунктом 32 раздела 2 "Информационная карта аукциона в электронной форме" документации об Аукционе предусмотрен аналогичный Постановлению N 99 перечень документов, необходимых для предоставления в составе заявки и направления оператору электронной площадки.

Согласно протоколу подведения итогов аукциона в электронной форме N 0135300002620000151-3 от 20.10.2020 Аукционная комиссия Уполномоченного органа, рассмотрев вторые части заявок на участие в Аукционе, приняла решение:

- о соответствии требованиям, установленным документацией об Аукционе, следующих заявок на участие в аукционе:

1. ООО "ИНПЭКС" (идентификационный номер заявки 204); 2. ООО "КЛГД СТРОЙ" (идентификационный номер заявки 152);

- о несоответствии требованиям, установленным документацией об Аукционе, следующих заявок на участие в аукционе:

1. ООО "СК Вертикаль" (идентификационный номер заявки 90), со следующим обоснованием: "Пункт 1 части 6 статьи 69 ФЗ N 44, подпункт 1 пункта 6.1.6 раздела 1 "Аукцион в электронной форме (общие условия проведения аукциона в электронной форме)", пункт 31, пункт 32 раздела 2 "Информационная карта аукциона в электронной форме" документации об аукционе:

В составе документов, направленных оператору электронной площадки с использованием программно-аппаратных средств площадки в соответствии с частью 19 статьи 68 ФЗ N 44, в разделе 2.5 "Требования к участникам закупок" Обществом приложены копии документов:

- копия муниципального контракта N 0135200000517000391 - 0171452-01 от 20.06.2017 на выполнение работ по объекту "Межпоселковый газопровод высокого давления от г. Калининграда к поселкам Переславское, Кумачево, Зеленый Гай Зеленоградского района - 1 этап" на сумму 27299667.71 руб. (Приложения N 1 "Директивный график строительства объекта". N 2 "Форма календарного графика", N 3 "Техническое задание", N 4 "Договор поручения", являющиеся неотъемлемой частью муниципального контракта - отсутствуют);

- копии дополнительных соглашений к муниципальному контракту N 0135200000517000391-0171452-01 от 20.06.2017 N 1 от 24.07.2017, N 2 от 31.07.2017, N 3 от 04.08.2017, N 4 от 11.08.2017, N 5 от 22.01.2018 (Приложение N 1 "Расчет на изменение объемов работ", являющееся неотъемлемой частью контракта, отсутствует),

- копии актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 31.07.2017, 25.08.2017, 28.09.2017, 31.10.2017, 30.11.2017, 22.12.2017, 05.02.2018, 28.02.2018,12.03.2018 на сумму 25 844 639,66 руб. и копии справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 31.07.2017, 25.08.2017, 8.09.2017, 31.10.2017, 30.11.2017, 22.12.2017, 05.02.2018, 28.02.2018, 12.03.2018;

- копия разрешения на ввод в эксплуатацию от 25.10.2018 г. N 39-000-094-2017;

- акт (рабочей комиссии) приемки газопровода в эксплуатацию от 17.04.2018;

- заключение N 97-2018-3 о соответствии построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов.

Согласно пункту 2 Правил взаимодействия участника закупки и оператора электронной площадки, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.09.2019 № 1202 «О порядке взаимодействия участника закупки и оператора электронной площадки» (далее - Правила), в целях обеспечения доступа к участию в проводимых на электронной площадке закупках отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения электронных аукционов, в отношении участников которых Правительством Российской Федерации установлены дополнительные требования в соответствии с частями 2 и 2.1 статьи 31 Федерального закона, участник закупки в отношении каждого отдельного вида товара, работы, услуги направляет оператору этой электронной площадки путем формирования на электронной площадке и подписания электронной подписью, вид которой предусмотрен Федеральным законом, следующие информацию и электронные документы (или их копии):

г) номер позиции приложения № 1 к постановлению № 99 (далее - приложение к дополнительным требованиям);

д) копии документов (с указанием даты их составления), предусмотренных графой «Документы, подтверждающие соответствие участников закупки дополнительным требованиям» приложения к дополнительным требованиям, представляемые в отношении номера позиции, указанного в соответствии с подпунктом «г» настоящего пункта, и содержащих информацию об участнике закупки (за исключением случаев, если в соответствии с законодательством Российской Федерации указание такой информации в документах не предусмотрено). Такие копии представляются в форме электронной копии документа на бумажном носителе, созданной посредством его сканирования, или копии электронного документа.

Участник закупки вправе внести изменения в документы, размещенные в соответствии с настоящими Правилами в реестре участников закупок, аккредитованных на электронной площадке, направив оператору электронной площадки новые электронные документы в порядке, установленном пунктом 2 настоящих Правил. Оператор электронной площадки рассматривает такие документы в порядке, установленном пунктами 4 и 5 настоящих Правил. При этом такие внесенные изменения либо такие новые электронные документы применяются к отношениям, связанным с участием в закупках, заявки на участие в которых поданы таким участником после размещения в соответствии с подпунктом «а» пункта 5 настоящих Правил новых документов в реестре участников закупок, аккредитованных на электронной площадке (пункт 7 Правил).

В силу части 8.2 статьи 66 Закона о контрактной системе электронные документы (их копии), подтверждающие соответствие участника электронного аукциона дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частями 2 и 2.1 статьи 31 настоящего Федерального закона, не включаются участником такого аукциона в состав второй части заявки. Такие документы (их копии) направляются заказчику оператором электронной площадки с использованием программно-аппаратных средств такой площадки в соответствии с частью 19 статьи 68 настоящего Федерального закона одновременно со вторыми частями заявок на участие в таком аукционе из числа документов (их копий), размещенных в соответствии с частью 13 статьи 24.2 настоящего Федерального закона в реестре участников закупок, аккредитованных на электронной площадке.

В соответствии с частью 1 статьи 69 Закона о контрактной системе аукционная комиссия рассматривает вторые части заявок на участие в электронном аукционе, информацию и электронные документы, направленные заказчику оператором электронной площадки в соответствии с частью 19 статьи 68 настоящего Федерального закона, в части соответствия их требованиям, установленным документацией о таком аукционе.

Согласно пункту 1 части 6 статьи 69 Закона о контрактной системе, заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае непредставления документов и информации, которые предусмотрены частью 11 статьи 24.1, частями 3 или 3.1, 5, 8.2 статьи 66 настоящего Федерального закона, несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным документацией о таком аукционе, наличия в указанных документах недостоверной информации об участнике такого аукциона на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе.

Отсутствие приложения N 3 к Контракту ("Техническое задание") и приложения N 1 ("Расчет на изменение объемов работ") к дополнительному соглашению от 22.01.2018 N 5 к Контракту, не влияющих на факт подтверждения соответствия участника закупки дополнительным требованиям, при наличии иных требуемых документов (копий актов выполненных работ, разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию), и не может являться законным основанием для отказа в допуске такого участника к участию в аукционе, на что правомерно указано судом первой инстанции.

Иное прямо противоречит положениям Постановления N 99. Представление участником закупки в составе заявки на участие в закупке контракта (договора) без приложений (технического задания, смет, проектной документации и иных документов) к нему не свидетельствует об отсутствии у участника закупки, подавшего такую заявку, требуемого в соответствии с Постановлением N 99 опыта выполнения работ.

Таким образом, правильными являются выводы суда первой инстанции о том, что действие Администрации по отклонению заявки ООО "СК Вертикаль" от участия в аукционе по причине не подтверждения указанным участником опыта работ по предмету закупки, не соответствует нормам статей 66 и 69 Закона N 44-ФЗ.

В соответствии с позицией ФАС России, изложенной в письме от 22.05.2020 N ИА/43260/20 «Некоторые вопросы применения Постановления Правительства Российской Федерации от 04.02.2015 N 99», представление участником закупки в составе заявки на участие в закупке контракта (договора) без приложений (образцов актов приемки выполненных работ, технического задания, смет, проектной документации и иных документов) к нему не свидетельствует об отсутствии у участника закупки, подавшего такую заявку, требуемого в соответствии с Постановлением N 99 опыта выполнения работ.

Наличие в ЕИС информации о завершении исполнения соответствующего договора не установлено пунктом 2(5) приложения N 1 к Постановлению N 99 в качестве обязательного требования, подтверждающего опыт выполнения соответствующих работ.

Так, в пункте 2(5) приложения N 1 к Постановлению N 99 в качестве документа, подтверждающего соответствие участника закупки дополнительным требованиям, указана "копия исполненного контракта (договора) <...> либо копия контракта (договора), сведения о котором содержатся в реестре контрактов...". Ссылки на обязательность наличия в ЕИС сведений о завершении исполнения такого контракта приведенная норма не содержит.

Информация о договоре - "исполнение завершено" - заносится в ЕИС только заказчиком и после полной оплаты товаров, работ и услуг по заключенному договору.

Следовательно, наличие в ЕИС информации о статусе договора - "исполнение" - не может однозначно свидетельствовать о том, что такой договор не исполнен именно поставщиком (исполнителем).

Соответственно, информация, отраженная в ЕИС, не может являться безусловным основанием для вывода об исполнении либо неисполнении поставщиком (исполнителем) своих обязательств по договору, сведения о котором включены в соответствующий реестр, без анализа содержания самих документов, оформленных при исполнении сделки.

В данном случае документы, подтверждающие такое исполнение, были представлены ООО "СК Вертикаль".

Несоответствие стоимости выполненных работ (25 844 639 руб. 66 коп.), подтвержденной соответствующими актами, сумме Контракта (27 299 667 руб. 71 коп.), указанной в ЕИС, также не является основанием для отклонения второй части заявки ООО "СК Вертикаль".

Согласно аукционной документации начальная (максимальная) цена контракта установлена в сумме 81 161 033 руб. 97 коп., 20% от которой составляет 16 232 206 руб. 60 коп. В таком случае ООО "СК Вертикаль", исполнившее полностью Контракт на сумму 25 844 639 руб. 66 коп., отвечает дополнительным требованиям, установленным Постановлением N 99, а документы о выполнении работ на сумму меньшую, чем указано в Контракте, не свидетельствуют о его неисполнении.

Согласно акту комиссии Комитета по финансам и бюджету администрации МО "Зеленоградский городской округ" от 26.11.2020 Контракт имеет статус "исполнение завершено"; согласно акту сдачи-приемки законченного строительством объекта от 21.05.2018 стоимость принимаемых основных фондов составляет 25 844 639 руб. 66 коп., при этом в ЕИС не размещен акт выполненных работ N 7 (по форме КС-2) на сумму 2 599 174 руб. 20 коп.; Администрация МО "Зеленоградский городской округ" признана нарушившей пункт 10 части 2 статьи 103 Закона N 44-ФЗ (л.д. 4 - 5, т. 3).

В соответствии с пунктом 7 статьи 69 Закона N 44-ФЗ принятие решения о несоответствии заявки на участие в электронном аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе, по основаниям, не предусмотренным частью 6 статьи 69 Закона N 44-ФЗ, не допускается.

При таких обстоятельствах суд правомерно удовлетворил требования Общества в части признания недействительным итогового протокола от 20.10.2020г. в связи с проведением закупки с нарушением положений Закона № 44-ФЗ, которые привели к неправильному определению победителя торгов.

Вместе с тем, как установлено судом и не опровергнуто остальными участниками спора, муниципальный контракт № 0135300002620000151 от 23.11.2020 в настоящее время исполнен и полностью оплачен заказчиком.

Признание недействительным муниципального контракта № 0135300002620000151 от 23.11.2020 не приведет к восстановлению прав и законных интересов ООО "СК Вертикаль", поскольку возможность проведения электронного аукциона в соответствии с требованиями Закона N 44-ФЗ на проведение тех же самым работ на сегодняшний день утрачена.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что избранный заявителем способ защиты в виде признания недействительным муниципального контракта № 0135300002620000151 от 23.11.2020 в любом случае не повлечет восстановления нарушенных прав Общества, тем более не имеется основания для применения последствий недействительности сделки в виде обязания ООО «Инпекс» возвратить Управлению денежные средства в размере 76 768 029,94 рублей за выполненные работы, принимая во внимание, что указанное лицо, обоснованно допущенное к участию в аукционе и добросовестно выполнившее работы, ничем не нарушило прав и законных интересов истца. В связи с чем избранный истцом способ защиты нарушенного права в рассматриваемом случае неприменим.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных ООО "СК Вертикаль" требований в части признания недействительным муниципального контракта № 0135300002620000151 от 23.11.2020 , а также применения последствий недействительной сделки путем обязания ООО "Инпекс" вернуть Управлению дорожного хозяйства и благоустройства администрации Гурьевского городского округа Калининградской области денежную сумму в размере 76 768 029,94 рублей.

Приведенные заявителями в апелляционных жалобах доводы не опровергают выводов суда первой инстанции, направлены на переоценку установленных судом фактических обстоятельств и выражают несогласие с произведенной оценкой доказательств, поэтому не могут служить основанием к отмене оспариваемого решения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено, в связи с чем оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционных жалоб не имеется.

При обращении с апелляционной жалобой ООО «СК «Вертикаль» уплачена государственная пошлина в размере 1500 руб., в то время как в соответствии с пунктом 12 части 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы госпошлина должна быть уплачена в размере 50 процентов размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера, то есть 3000 руб. (по требованию о признании сделки недействительной)., в связи с чем с истца в доход федерального бюджета надлежит взыскать 1500 руб. государственной пошлины

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 31 марта 2022 года по делу № А21-11266/2020 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «СК Вертикаль» и Управления дорожного хозяйства и благоустройства администрации Гурьевского городского округа - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «СК Вертикаль» в доход федерального бюджета РФ 1500 руб. государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Л.В. Зотеева

Судьи

М.И. Денисюк

А.Б. Семенова