Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца – общества с ограниченной ответственностью «Богородские коммунальные системы», ИНН <***>, ОГРН <***>

на решение Арбитражного суда Кировской области от 21.12.2018 по делу №А28-7479/2018, принятое судом в составе судьи Славинского А.П.

по иску общества с ограниченной ответственностью «Богородские коммунальные системы» (ИНН <***> ОГРН <***>)

к акционерному обществу «Ново-Вятка» (ИНН <***> ОГРН <***>)

о взыскании задолженности и пени,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Богородские коммунальные системы» (далее – Общество, истец, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании с акционерного общества «Ново-Вятка» (далее – Компания, ответчик) 552 895 руб. 25 коп. задолженности за тепловую энергию, потребленную в период с октября 2017 год по апрель 2018 года (далее – Спорный период), 30 142 руб. 83 коп. пени по состоянию на 22.05.2018.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 21.12.2018 иск удовлетворен частично, с ответчика в пользу истца взыскано (с учетом определения об опечатке) 267 134 руб. 01 коп. задолженности, 9 750 руб. 35 коп. пени за период с 20.11.2017 по 22.05.2018, 6 962 руб. судебных расходов, в удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятыми решением, истец обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить,принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме.

В апелляционной жалобе заявитель указал, что проектная документация, представленная ответчиком, была сделана до введения «Методики определения потребности в топливе, электрической энергии и воде при производстве и передаче тепловой энергии и теплоносителей в системах коммунального теплоснабжения» и «СНиП 23-01-99 «Строительная климатология» таб. 5.1 (г. Ногинск относится к Москве исх. 11 исх-9995 от 11.09.2017 Министерства ЖКХ МО). Истцом заявлены требования на основании расчета по формуле, которая применяется теплоснабжающими организациями и экспертами до настоящего времени, в связи с отсутствием других способов определить расчет теплопотребления на основании представляемых со стороны ответчика данных. Формула расчета, примененная истцом, использовалась в связи с отсутствием у ответчика приборов учета, а также в связи с отсутствием у истца подключенных к системе отопления аналогичных объектов. Также заявитель отмечает, что в г. Ногинске отсутствует гидрометеорологическая служба, в связи с чем подлежит применению СНиП 23-01-99 в соответствии с разъяснениями Министерства ЖКХ МО от 11.09.2017. Таким образом, объем потребления теплоэнергии за год составляет 201,87 Гкал/год, а сумма задолженности за спорный период составляет 552 895 руб. 25 коп. Довод суда о принятии акта отключения абонента от системы отопления от 16.12.2015 как допустимого и относимого доказательства не обоснован, поскольку, кроме рукописного документа, основания составления которого определить нельзя, в дело не представлено доказательств отключения ответчика от системы отопления в части или полностью. Также истец не согласен с принятым ответчиком максимальным часовым расходом тепловой энергии на отопление и вентиляцию. Кроме того, указывает, что из материалов дела и описательной части решения суда нельзя установить тот факт, что ответчик является теплоснабжающей организацией, соответственно, суд необоснованно принял контррасчет ответчика по пени, произведенный на основании пункта 9.3 статьи 15 Закона о теплоснабжении. Заявление суда об отсутствии ходатайства о проведении экспертизы для определения объема тепловой энергии со стороны истца говорит о предвзятом отношении суда к истцу и о формальном подходе к делу.

Ответчик в отзыве отклонил доводы заявителя, просит оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Подробно позиция изложена письменно.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 29.01.2019 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 30.01.2019 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 АПК РФ. На основании указанной статьи стороны надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.

В судебном заседании в порядке статьи 163Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 05.03.2019 до 13.03.2019.

После перерыва стороны явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. Ответчик заявил ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей сторон.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Кировской области проверены Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтверждены следующие фактические обстоятельства.

Истец в спорный период поставлял тепловую энергию на нужды отопления на объект Компании, расположенный по адресу: <...>.

Договор поставки тепловой энергии между сторонами не заключен в связи с наличием несогласованного сторонами протокола разногласий от 19.02.2018, который был направлен истцу письмом от 27.02.2018.

Акты за спорный период подписаны истцом в одностороннем порядке.

Претензией от 26.04.2018 истец предложил ответчику оплатить образовавшуюся за спорный период задолженность в размере 396 611 руб. 56 коп.

Претензия оставлена ответчиком без исполнения, что послужило основанием для обращения истца в суд.

С учетом уточненных требований задолженность, по расчету истца, составила 552 895 руб. 25 коп.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательств должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно статье 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы), поэтому такие отношения следует рассматривать как договорные (абзац 10 пункта 2 информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров».

В силу правовой позиции, сформулированной в пункте 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.1998 № 30 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения», отсутствие договорных отношений не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость потребленной энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, применимой к спорным правоотношениям в соответствии со статьей 548 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата производится за фактически принятое количество энергии в соответствии с данными учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Из материалов дела следует, что у сторон возникли разногласия по расчету объема поставленного ресурса.

Истец произвел расчет объема тепловой энергии исходя из условий незаключенного договора, согласно которому коммерческий учет тепловой энергии и теплоносителя осуществляется путем их измерения узлами учета, которые устанавливаются на границе балансовой принадлежности. Показания узлов учета фиксируются абонентом ежесуточно в одно и то же время в Журнале учета в установленном порядке. Данные показаний узла учета предоставляются абонентом теплоснабжающей организации не позднее первого рабочего дня следующего за расчетным месяца. В случае отсутствия у абонента узлов учета (не спроектированных, не смонтированных и не пущенных в эксплуатацию, в т.ч. в случае ремонта узла учета на срок более 15 суток и не сдачи его в указанный срок), Абонент оплачивает Теплоснабжающей организации отпущенную тепловую энергию согласно Приложению № 1. Расчет объемов тепловой энергии, указанный в Приложении №1, производится согласно проектным данным, предоставляемым Абонентом, а в случае их отсутствия или расхождений с фактическим, на основании фактических данных о количестве и объеме присоединенных объектов к сетям Теплоснабжающей организации, в том числе по «Методике определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения». При отсутствии узлов учета тепловой энергии, теплоносителя, абонент обязан организовать коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя с использованием узлов учета в порядке и в сроки, которые определены законодательством об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности. Расчетный отопительный сезон начинается 01 октября текущего года и заканчивается 30 апреля следующего года.

При расчете объемов истец использует Методику.

Ответчик считает, что расчет должен производиться исходя из проектных данных, согласно которым расход тепла в системе отопления в спорном помещении составляет 54 597 ккал/ч (47052 основное строение и 7545 помещение офисов). При этом ответчик ссылается на наличие акта отключения абонента от системы отопления от 16.12.2015, который должен быть учтен при расчете объемов.

Федеральным законом от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон № 190-ФЗ) установлены правовые основы экономических отношений, возникающие в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, а также определены полномочия органов государственной власти, органов местного самоуправления поселений, городских округов по регулированию и контролю в сфере теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций.

В силу пункта 1 статьи 19 Закона № 190-ФЗ количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету.

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета (пункт 2 статьи 19 Закона № 190-ФЗ). Согласно пункту 3 статьи 19 Закона № 190-ФЗ осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в случае отсутствия в точках учета приборов учета.

Пунктом 7 статьи 19 Закона № 190-ФЗ предусмотрено, что коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, которые утверждаются Правительством Российской Федерации с учетом требований технических регламентов и должны содержать, в частности: требования к приборам учета; характеристики тепловой энергии, теплоносителя, подлежащие измерению в целях их коммерческого учета и контроля качества теплоснабжения; порядок определения количества поставленных тепловой энергии, теплоносителя в целях их коммерческого учета, в том числе расчетным путем; порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей.

Пунктом 2 Главы I постановления Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя» (вместе с «Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя») установлено, что Методология осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя определяется методикой, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации. Приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр утверждена Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя.

Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя разработана и утверждена во исполнение постановления Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя». Методика является методологическим документом, в соответствии с которым осуществляется определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета (в том числе расчетным путем), включая: организацию коммерческого учета на источнике тепловой энергии и в тепловых сетях; определение количества поставленных тепловой энергии, теплоносителя; определение количества тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем, для подключений через центральный тепловой пункт (далее - ЦТП), индивидуальный тепловой пункт, от источников тепловой энергии, а также иных способов подключения; определение расчетным путем количества тепловой энергии, теплоносителя при бездоговорном потреблении тепловой энергии; определение распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя тепловыми сетями; порядок корректировки показателей расхода тепловой энергии за время отсутствия показаний приборов учета в течение неполной продолжительности отчетного периода (в том числе расчетным путем).

Такой порядок определен в разделе 4 Правил № 1034. Пунктом 114 Правил № 1034 установлено, что определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации.

В формуле, приведенной в пункте 66 Методики для определения количества тепловой энергии расчетным путем, одной из составляющих является фактическая среднесуточная температура наружного воздуха за отчетный период. Пунктом 67 Методики установлено, что пересчет базового показателя тепловой нагрузки производится по фактической среднесуточной температуре наружного воздуха за отчетный период по данным метеорологических наблюдений ближайшей к объекту теплопотребления метеостанции территориального органа исполнительной власти, осуществляющего функции оказания государственных услуг в области гидрометеорологии. Аналогичный пункт содержится в пункте 117 Правил № 1034.

Анализ изложенных норм в их взаимосвязи позволяет сделать вывод об императивности пунктов 114 - 117 Правил коммерческого учета тепловой энергии, а, значит, об обязательности их применения.

Указанными нормами не предусмотрено применение иных показателей, кроме фактических.

Отсутствие метеорологической станции в г. Ногинске не отменяет обязанности теплоснабжающей организации по применению при расчетах фактических данных по температуре наружного воздуха, по данным иной ближайшей метеостанции.

Суд обоснованно отклонил ссылку истца на необходимость использования Методики определения потребности в топливе, электрической энергии и воде при производстве и передаче тепловой энергии и теплоносителей в системах коммунального теплоснабжения, утвержденной Госстроем России от 12.08.2003, поскольку данный документ разработан для целей прогнозирования и планирования потребности в топливе, электрической энергии и воде теплоснабжающими организациями жилищно-коммунального комплекса и не может применяться для определения фактических показателей, используемых при финансовых расчетах между теплоснабжающими организациями и потребителями тепловой энергии (теплоносителей).

Расчет нагрузки здания по его объему возможен только путем проведения экспертизы, с учетом всех характеристик здания и только при отсутствии имеющихся данных по нагрузке такого здания на основании технической документации. Ходатайство о об экспертизе сторонами не заявлено.

Заявляя довод о недопустимости в качестве доказательства акта об отключении от 16.12.2015, заявитель не представил доказательств недействительности данного документа либо подключения системы вентиляции.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно взыскал с ответчика в пользу истца 267 134 руб. 01 коп. задолженности согласно расчету ответчика.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

В соответствии с пунктом 9.1 статьи 15 Закона № 190-ФЗ Потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

В силу пункта 9.3 статьи 15 Закона № 190-ФЗ управляющие организации, приобретающие тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для целей предоставления коммунальных услуг, организации, осуществляющие горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение по договорам горячего водоснабжения и договорам поставки горячей воды, а также теплоснабжающие организации, приобретающие тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя уплачивают единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение шестидесяти календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения шестидесяти календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в шестидесятидневный срок оплата не произведена. Начиная с шестьдесят первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение девяноста календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения девяноста календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в девяностодневный срок оплата не произведена, пени уплачиваются в размере одной стосемидесятой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки. Начиная с девяносто первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты пени уплачиваются в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

Ответчик, полагая, что к нему должна применяться ответственность, предусмотренная пунктом 9.3 статьи 15 Закона № 190-ФЗ, ссылается на Приказ Минэнерго России от 14.12.2015 № 961, которым утверждена актуализированная схема теплоснабжения муниципального образования «Город Киров». Схемой теплоснабжения (таблица 5.1 книги 12) определен список единых теплоснабжающих организаций. Компании присвоен статус единой теплоснабжающей организации № 17 в зоне теплоснабжения 051 (южная часть Нововятского района г. Кирова).

При этом объект теплоснабжения расположен по адресу: <...> (встроенно-пристроенный магазин), то есть ответчик не осуществляет деятельность по теплоснабжению в отношении указанного объекта.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что Компания не является теплоснабжающей организацией по отношению к спорному объекту, в связи с чем при начислении неустойки на задолженность в размере 267 134 руб. 01 коп. необходимо руководствоваться пунктом 9.1 статьи 15 Закона № 190-ФЗ.

Суд апелляционной инстанции произвел расчет неустойки на основании пункта 9.1 статьи 15 Закона № 190-ФЗ на задолженность в размере 267 134 руб. 01 коп. за период с 20.11.2017 по 22.05.2018.

Размер неустойки, подлежащей взысканию, составил 15 186 руб.54 коп, с применением ставки рефинансирования 7,75 %, действующей на момент вынесения решения.

На основании изложенного обжалуемое решение подлежит отмене в части отказа во взыскании неустойки в сумме 5 436 руб. 19 коп.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и являющихся безусловными основаниями для отмены обжалуемого решения арбитражного суда первой инстанции, не установлено.

Расходы, связанные с уплатой государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе, возлагаются на стороны соответственно результатам судебного рассмотрения дела. С учетом того, что заявитель не уплатил госпошлину при обращении с апелляционной жалобой в суд, а также в связи с необходимостью возврата ему 05 руб. госпошлины по иску, суд апелляционной инстанции считает возможным зачесть эту сумму в счет уплаты госпошлины по апелляционной жалобе.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 4 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Богородские коммунальные системы» удовлетворить частично.

Решение Арбитражного суда Кировской области от 21.12.2018 по делу №А28-7479/2018 отменить в части, принять по делу новый судебный акт.

Взыскать с акционерного общества «Ново-Вятка» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Богородские коммунальные системы» 267 134 руб. 01 коп. долга, 15 186 руб. 54 коп. пени, 7 099 руб. 00 коп. расходов по уплате госпошлины по иску.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Богородские коммунальные системы» в доход федерального бюджета 2 937 руб. 00 коп. госпошлины по апелляционной жалобе.

Взыскать сакционерного общества «Ново-Вятка»в доход федерального бюджета 58 руб. 00 коп. госпошлины по апелляционной жалобе.

Арбитражному суду Кировской области выдать исполнительные листы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Судьи

Т.В. Чернигина

ФИО2

ФИО1