Гражданский кодекс часть 1

Администрация города Кирова (далее – Истец, Администрация) обратилась с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в Арбитражный суд Кировской области к публичному акционерному обществу «Ростелеком» в лице Кировского филиала (далее – Ответчик, ПАО «Ростелеком», Общество) о взыскании12 103 128,24 руб. пени в связи с просрочкой обязательств по контракту от 10.12.2018.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 15.12.2020 в иске отказано.

Администрация с принятым решением суда не согласилась и обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт в силу следующего.

Суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что правоотношения сторон при заключении муниципального энергосервисного контракта регулируются не только гражданским законодательством и законодательством об энергоснабжении и повышении энергетической эффективности, а также общими нормами Закона о контрактной системе и специальными нормами об энергосервисных контрактах.

Однако суд указал о неприменении общих положений части 7 статьи 34 Закона о контрактной системе за нарушение исполнителем срока выполнения энергосервисных мероприятий ввиду невозможности определения их стоимостного выражения, соответственно, о невозможности применения формулы начисления пени.

При этом действующим законодательством предусмотрены различные виды ответственности за каждое из нарушений условий контракта:

- за просрочку исполнения обязательств, предусмотренных контрактом (часть 7 статьи 34 Закона о контрактной системе);

- за недостижение предусмотренного размера экономии (доли размера экономии) для соответствующего календарного периода (часть 19 статьи 108 Закона о контрактной системе).

Вывод суда о том, что обязательство по выполнению энергосервистных мероприятий не имеет стоимостного выражения, не свидетельствует об отсутствии нарушения сроков их проведения, а также о невозможности применения ответственности в виде пени, что следует из пунктов 3.4 и 8.1 контракта.

Соответственно, Истец считает, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене, так как при его принятии суд первой инстанции неправильно применил нормы материального права и неверно оценил фактические обстоятельства дела.

ПАО «Ростелеком» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором против доводов Истца возражает, просит решение суда оставить без изменения.

В судебном заседании апелляционного суда 25.03.2021 представители сторон настаивали на своих позициях по делу.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области от 15.12.2020 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, полагая, что ПАО «Ростелеком» в рамках контракта допустило нарушение сроков проведения энергосберегающих мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение эффективности использования электрической энергии системы наружного освещения, что влечет применение к нему ответственности, Администрация обратилась с соответствующим иском.

Арбитражный суд Кировской области, руководствуясь Федеральными законами от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ) и от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 261-ФЗ), статьями 8, 329, 330 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.08.2010 № 636 «О требованиях к условиям энергосервисного договора (контракта) и об особенностях определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота)» (далее – Постановление № 636), требования Администрации признал неправомерными.

Второй арбитражный апелляционный суд, изучив доводы жалобы, отзыва на жалобу, выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, не нашел оснований для отмены или изменения решения суда, исходя из нижеследующего.

Статьей 8 ГК РФ определено, что гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Статьей 310 ГК РФ предусмотрено, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно статье 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В силу статей 1, 2 и 19 Закона № 261-ФЗ, регулирующего отношения участников гражданского оборота по энергосбережению и повышению энергетической эффективности, энергосервисный договор (контракт) - договор (контракт), предметом которого является осуществление исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов заказчиком.

Пунктом 2 статьи 19 Закона № 261-ФЗ предусмотрено, что энергосервисный договор (контракт) должен содержать:

1) условие о величине экономии энергетических ресурсов, которая должна быть обеспечена исполнителем в результате исполнения энергосервисного договора (контракта);

2) условие о сроке действия энергосервисного договора (контракта), который должен быть не менее чем срок, необходимый для достижения установленной энергосервисным договором (контрактом) величины экономии энергетических ресурсов;

3) иные обязательные условия энергосервисных договоров (контрактов), установленные законодательством Российской Федерации.

Согласно статье 21 Закона № 261-ФЗ в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд государственные или муниципальные заказчики вправе заключать государственные или муниципальные энергосервисные договоры (контракты), которые заключаются и оплачиваются в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг регулируются Законом № 44-ФЗ.

В силу части 7 статьи 34 Закона № 44-ФЗ пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта (отдельного этапа исполнения контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем), за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени.

Согласно части 1 статьи 108 Закона № 44-ФЗ в целях обеспечения энергоэффективности при закупке товаров, работ, услуг, относящихся к сфере деятельности субъектов естественных монополий, услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению (за исключением услуг по реализации сжиженного газа, неиспользуемого в качестве моторного топлива), по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), а также поставок электрической энергии, мазута, угля, поставок топлива, используемого в целях выработки энергии, заказчики вправе заключать энергосервисные контракты, предметом которых является совершение исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования указанных энергетических ресурсов (далее - энергосервисный контракт).

Энергосервисный контракт заключается отдельно от контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, относящихся к сфере деятельности субъектов естественных монополий, на оказание услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению, по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), на поставки электрической энергии, мазута, угля, на поставки топлива, используемого в целях выработки энергии (далее в целях настоящей статьи - поставки энергетических ресурсов). Заключение энергосервисного контракта осуществляется в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, с учетом положений, предусмотренных настоящей статьей (часть 2 статьи 108 Закона № 44-ФЗ).

Согласно части 7 статьи 108 Закона № 44-ФЗ обязательством исполнителя, предусмотренным энергосервисным контрактом, является обеспечение предусмотренной контрактом экономии в натуральном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов без учета экономии в стоимостном выражении. При этом принимаются во внимание требования к условиям исполнения энергосервисного контракта, установленные в соответствии с частью 19 настоящей статьи.

В силу части 19 статьи 108 Закона № 44-ФЗ Правительством Российской Федерации устанавливаются требования к условиям энергосервисного контракта, в том числе требования к условиям исполнения такого контракта, включая условия об оплате такого контракта (в части порядка определения фактически сложившихся цен (тарифов) на энергетические ресурсы в целях оплаты такого контракта), особенности определения начальной (максимальной) цены энергосервисного контракта (цены лота) (в том числе период, за который учитываются расходы заказчика на поставки энергетических ресурсов).

Постановлением № 636 установлены требования к условиям энергосервисного договора (контракта) (приложение № 1) и особенности определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота) (приложение № 2).

В качестве требований к условиям энергосервисного контракта предусмотрены:

- перечень мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности.

Перечень мероприятий может формироваться на основании актуальных на дату формирования перечня мероприятий сведений об объекте (при отсутствии у заказчика энергетического паспорта или изменении информации об объекте (объектах) со времени его составления).

Для формирования перечня мероприятий может использоваться информация о количестве объектов (зданий), годе постройки, типе ограждающих конструкций, годе капитального ремонта, технических характеристиках оборудования, потребляющего энергетический ресурс, наличии приборов учета используемого энергетического ресурса, об объеме потребления энергетического ресурса за предыдущие периоды, указанная заказчиком в конкурсной документации, документации об аукционе, документации об открытом аукционе в электронной форме, извещении о проведении запроса котировок, и дополнительная информация, собранная участниками закупки на объекте (объектах) самостоятельно (пункт 1 Приложения № 1 к Постановлению № 636);

- определение размера экономии энергетического ресурса, который должен обеспечиваться исполнителем в результате исполнения контракта в натуральном выражении, исходя из размера экономии в денежном выражении, сложившегося в результате определения исполнителя государственного (муниципального) заказа на энергосервис путем проведения конкурса, запроса котировок, аукциона (в том числе открытого аукциона в электронной форме), на условиях, предусмотренных для закупок частью 3 статьи 108 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», и стоимости единицы энергетического ресурса, действующей на дату опубликования и (или) размещения извещения о проведении открытого конкурса или открытого аукциона, запроса котировок, направления приглашения принять участие в закрытом конкурсе или аукционе (далее - объявление о проведении отбора) (пункт 3 Приложения №1 к Постановлению № 636);

- указание размера экономии энергетического ресурса в натуральном выражении, который должен обеспечиваться исполнителем в результате исполнения контракта в течение срока его действия с учетом изменения факторов, влияющих на объем потребления энергетических ресурсов, а также долей размера экономии в натуральном выражении, которые должны обеспечиваться исполнителем за определенный период (далее - доли размера экономии).

Указание определяемого в порядке, установленном пунктом 3 требований, размера экономии энергетических ресурсов (доли размера экономии) в стоимостном выражении, которого должен достигнуть исполнитель, если в результате исполнения контракта этим исполнителем должна быть обеспечена экономия совокупных расходов на оплату энергетических ресурсов за счет полного либо частичного перехода с потребления одного энергетического ресурса на другой (пункт 4 Приложения № 1 к Постановлению № 636);

- что обязательство исполнителя по контракту об обеспечении экономии расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов считается исполненным в случае, если размер экономии (доля размера экономии), достигнутый в результате исполнения контракта, в натуральном выражении равен размеру экономии (доли размера экономии) энергетического ресурса, указанному в контракте, или больше такого размера либо в случае, если размер экономии (доля размера экономии), достигнутый в результате исполнения контракта, в стоимостном выражении равен размеру экономии (доли размера экономии) энергетических ресурсов, указанному в контракте, или больше такого размера, если в результате исполнения контракта этим исполнителем должна быть обеспечена экономия совокупных расходов на оплату энергетических ресурсов за счет полного либо частичного перехода с потребления одного энергетического ресурса на другой (пункт 5 Приложения № 1 к Постановлению № 636);

- указание в качестве меры ответственности за недостижение исполнителем предусмотренного контрактом размера экономии (доли размера экономии) для соответствующего календарного периода неустойки (штрафа, пеней) в размере, равном произведению цены (тарифа) на соответствующий энергетический ресурс, определяемой в соответствии с пунктом 12 настоящих требований, и разницы между размером экономии энергетического ресурса в натуральном выражении, предусмотренном контрактом для соответствующего календарного периода, и фактически достигнутым размером экономии в натуральном выражении в этот же календарный период.

При этом разница между размером неустойки (штрафом, пени) за недостижение исполнителем предусмотренного контрактом размера экономии (доли размера экономии) для соответствующего календарного периода и размером платежа в адрес исполнителя за фактически достигнутую экономию, определяемым в соответствии с пунктом 12 настоящих требований, не должна превышать 10 процентов от произведения цены (тарифа) на соответствующий энергетический ресурс, определяемой в соответствии с пунктом 12 настоящих требований, и предусмотренного контрактом для соответствующего календарного периода размера экономии энергетического ресурса в натуральном выражении либо от предусмотренного контрактом размера экономии в стоимостном выражении, если в результате исполнения контракта этим исполнителем должна быть обеспечена экономия совокупных расходов на оплату энергетических ресурсов за счет полного либо частичного перехода с потребления одного энергетического ресурса на другой (пункт 17 Приложения № 1 к Постановлению № 636).

В рассматриваемом случае сторонами заключен муниципальный энергосервисный контракт, отношения сторон которого урегулированы помимо норм гражданского законодательства и законодательства об энергосбережении и повышении энергетической эффективности также общими нормами Закона о контрактной системе и его специальными нормами об энергосервисных контрактах.

При этом часть 7 статьи 34 Закона № 44-ФЗ, определяющая общую предусмотренную законом меру ответственности за просрочку исполнения поставщиком, подрядчиком, исполнителем обязательства, содержит оговорку о том, что она применяется в случае, если законодательством Российской Федерации не установлен иной порядок начисления пени.

В данном случае иной порядок начисления неустойки предусмотрен частью 19 статьи 108 Закона № 44-ФЗ и пунктом 17 приложения № 1 к Постановлению № 636, которые возлагают на исполнителя по энергосервисному контракту обязанность уплатить неустойку за недостижение предусмотренного контрактом размера экономии (доли размера экономии) для соответствующего календарного периода неустойки (штрафа, пеней).

Следовательно, общие положения части 7 статьи 34 Закона № 44-ФЗ не подлежат применению.

В силу части 7 статьи 108 Закона № 44-ФЗ и взаимосвязанных положений Постановления № 636 обязательством исполнителя является обеспечение предусмотренной контрактом экономии в натуральном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов без учета экономии в стоимостном выражении.

Именно просрочка исполнения данного обязательства является основанием для начисления пени по энергосервисному контракту, но не нарушение срока выполнения мероприятий.

На неприменимость к спорным правоотношениям части 7 статьи 34 Закона № 44-ФЗ о контрактной системе указывает и то, что обязательство по выполнению энергосервисных мероприятий не имеет стоимостного выражения, следовательно, условия контракта недостаточны для применения формулы начисления пени, которая включена в указанную норму.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между Истцом (заказчик, Администрация) и Ответчиком (исполнитель, ПАО «Ростелеком») подписан муниципальный энергосервисный контракт №21-19-320 от 10.12.2018, на оказание услуг по проведению комплекса мероприятий, направленных на повышение эффективности использования электрической энергии системы наружного освещения для нужд муниципального образования «город Киров», по условиям которого исполнитель осуществляет энергосервисные услуги, направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса (электрической энергии) на объекте энергосервиса путем реализации энергосберегающих мероприятий, а заказчик оплачивает оказанные исполнителем энергосервисные услуги за счет средств, полученных от экономии расходов заказчика на оплату энергетического ресурс (электрической энергии) потребляемого объектом энергосервиса (пункт 2.1 контракта).

В соответствии с пунктом 8.1 контракта, с учетом подписанного сторонами протокола разногласий от 10.12.2018, цена контракта определяется в виде процента экономии электрической энергии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на оплату электрической энергии, потребляемой объектом энергосервиса в период достижения экономии электрической энергии, определенный в пункте 3.4 контракта, из учета стоимости единицы электрической энергии, указанной в пункте 2.3 контракта (6,3256 руб./кВт*ч) и на момент заключения контракта составляет не менее 401097 870 рублей 62 копейки (в том числе НДС – 66 849 645,10 рублей).

В соответствии с пунктом 2.2 контракта плановый показатель экономии электрической энергии в натуральном выражении, который должен обеспечиваться исполнителем, определен исходя из размера экономии в денежном выражении сложившегося в результате определения исполнителя и стоимости единицы электрической энергии, указанной в пункте 2.3 контракта и составляет не менее 63 408 668,05 кВт/ч за весь срок достижения экономии электрической энергии, определенной в пункте 3.4 контракта, что составляет ежегодно не менее 9 058 381,15 кВт/ч.

Размер экономии электрической энергии в денежном выражении, обеспеченный за счет реализации энергосберегающих мероприятий, и подлежащий уплате исполнителю по контракту составляет 95%. При этом 5% экономии электрической энергии в денежном выражении остаются в распоряжении заказчика (пункт 2.4 контракта).

Контракт вступает в силу с момента подписания сторонами и действует до полного исполнения сторонами принятых на себя обязательств (пункт 3.1 контракта).

В пункте 3.4 контракта предусмотрено, что срок достижения экономии электрической энергии объектом энергосервиса составляет 84 календарных месяца, следующих за месяцем исполнения исполнителем всех энергосберегающих мероприятий (месяц подписания сторонами акта сдачи-приемки энергосберегающих мероприятий).

Начальным сроком достижения предусмотренного контрактом размера экономии является месяц, следующий за месяцем, в котором сторонами был подписан акт сдачи-приемки энергосберегающих мероприятий по форме приложения № 3 к контракту (пункт 5.5 контракта).

В силу пункта 5.6 контракта конечным сроком достижения экономии, предусмотренной контрактом, является срок, определенный пунктом 3.4 контракта.

Согласно контракту под энергосберегающими мероприятиями понимаются действия (организационные и технические мероприятия), осуществляемые исполнением и направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности объекта энергосервиса (снижение потребления электрической энергии при сохранении полезного эффекта от его использования).

Перечень энергосебергающих мероприятий, которые должен осуществить исполнитель, с подробным техническим описанием каждого мероприятия и промежуточные сроки их выполнения приведены в приложении № 1 к контракту (пункт 6.1 контракта).

Акт сдачи-приемки энергосебергающих мероприятий формируется исполнителем и подписывается заказчиком не позднее 5 рабочих дней с даты приемки энергосбергающих мероприятий при условии, что энергосберегающие мероприятия осуществлены надлежащим образом (пункт 6.4 контракта).

В приложении А к техническому заданию к контракту установлен перечень объектов энергосервиса в виде реестра пунктов питания и приборов учета наружного освещения с указанием количества подлежащего замене оборудования.

В силу пункта 3.2 контракта срок проведения энергосберегающих мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение эффективности использования электрической энергии системы наружного освещения: начало мероприятий – с момента заключения контракта, окончание мероприятий – не позднее 30.09.2019.

Сторонами контракта подписан акт сдачи-приемки энергосберегающих мероприятий от 30.04.2020, согласно которому исполнитель выполнил следующие энергосберегающие мероприятия:

-проведение инвентаризации (обследования) объекта энергосервиса;

-модификация (восстановление) светотехнической части раздела ЭН проектной документации по объекту энергосервиса (разработка проекта реконструкции объекта энергосервиса);

-замена существующих осветительных приборов на новые энергоэффективные;

-организация автоматизированной системы управления наружным освещением с функцией учета электроэнергии;

-разработка и согласование с заказчиком регламента управления режимами мощности системы освещения;

-сдача-приемка выполненных работ.

В пункте 3 акта зафиксировано, что установленный контрактом срок выполнения энергосберегающих мероприятий - с 10.12.2018 от 30.09.2019, фактический срок выполнения - с 10.12.2018 по 30.04.2020.

Согласно акту недостатки энергосберегающих мероприятий не выявлены, энергосберегающие мероприятия выполнены качественно и в полном объеме.

В рамках спорного контракта исполнитель обязан: своевременно и надлежащим образом осуществлять энергосберегающие мероприятия в соответствии с условиями контракта и требованиями законодательства Российской Федерации и обеспечить достижение плановых показателей экономии электрической энергии (пункт 10.4.1 контракта); по истечении последнего отчетного периода подготовить и представить заказчику итоговый отчет, содержащий результаты отчета экономии электрической энергии за весь период исполнения контракта (пункт 10.4.5 контракта).

Под отчетным периодом в контракте понимается период, за который определяется достигнутый размер экономии энергетических ресурсов (доля размера экономии).

Обязательство исполнителя по контракту об обеспечении экономии расходов заказчика на поставки электрической энергии считается исполненным в случае, если размер экономии (доля размеров экономии), достигнутый в результате исполнения контракта, в натуральном выражении равен размеру экономии (доли размера экономии) электрической энергии, указанному в пункте 2.2 контракта или превышает указанный размер.

Ответственность сторон регламентирована в статье 11 контракта.

За невыполнение или ненадлежащее выполнение контракта стороны несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации и условиями контракта (пункт 11.1 контракта).

За не достижение исполнителем предусмотренного контрактом размера экономии (доли размера экономии) для соответствующего отчетного периода исполнитель несет ответственность в виде неустойки (штрафа, пени) в размере, равном произведению цены (тарифа) на соответствующий энергетический ресурс и разницы между размером экономии энергетического ресурса в натуральном выражении, предусмотренным контрактом для соответствующего отчетного периода, и фактически достигнутым размером экономии в натуральном выражении в этот же отчетный период.

При этом разница между размером неустойки за не достижение исполнителем предусмотренного контрактом размера экономии (доли размера экономии) для соответствующего отчетного периода и размером платежа в адрес исполнителя за фактически достигнутую экономию, не должна превышать 10% от произведения цены (тарифа) на соответствующий энергетический ресурс и предусмотренного контрактом для соответствующего отчетного периода размера экономии энергетического ресурса в натуральном выражении (пункт 11.2 контракта).

Администрация направила Обществу претензию от 26.03.2020 №1141-21-28 (с учетом уточненного письма от 25.05.2020 № 1091-21-26), потребовав оплатить неустойку за период с 01.10.2019 по 30.04.2020 в размере 15 662 871,56 руб.

ПАО «Ростелеком» в ответ на претензию (письмо от 09.06.2020 №0609/05/2170/20) сообщило Администрации о необоснованности начисления пени, указав, что заказчиком не в полном объеме были предоставлены сведения об объекте энергосервиса, исполнитель направлял заказчику на рассмотрение и подписание акт фиксирования базовых значений объектов энергосервиса. Отказ заказчика в подписании акта явился основанием для обращения исполнителя в арбитражный суд, о чем заказчик был уведомлен в письме от 30.05.2019. В связи с чем в период 66 дней, начиная с момента уведомления о приостановке работ и до подписания в рамках дела №А28-8433/2019 мирового соглашения, исполнитель не мог продолжать энергосберегающие мероприятия на объекте. Задержка в приемке работ с января 2020 по 30.04.2020 обусловлена инициативой заказчика.

Полагая, что Общество допустило нарушение сроков проведения энергосберегающих мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение эффективности использования электрической энергии системы наружного освещения, ответственность за которое предусмотрена частью 7 статьи 34 Закона № 44-ФЗ и условиями контракта, Администрация обратилась с иском о взыскании неустойки в суд.

Между тем, как правильно указал суд первой инстанции, ни условиями контракта (пункты 11.1, 11.2), ни действующим законодательством не предусмотрена ответственность в виде пени за нарушение исполнителем срока выполнения энергосервисных мероприятий.

В данном случае Администрация в качестве основания привлечения ПАО «Ростелеком» к ответственности указала на нарушение исполнителем срока проведения энергосервисных мероприятий, а именно: акт сдачи-приемки энергосберегающих мероприятий подписан сторонами 30.04.2020, то есть с нарушением срока, установленного пунктом 3.2 контракта (не позднее 30.09.2019).

О наличии обстоятельств недостижения Ответчиком предусмотренного контрактом размера экономии (доли размера экономии) Истец в качестве основания заявленного требования о взыскании неустойки не заявлял.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции Истец пояснил, что право требовать уплаты неустойки им не использовано.

Таким образом, приняв во внимание, что заявленному нарушению срока выполнения энергосервисных мероприятий не соответствуют предусмотренные контрактом и действующим законодательством меры ответственности в форме неустойки, суд первой инстанции правомерно указал на отсутствие оснований для взыскания с Общества пени в размере 12 103 128,24 руб.

Довод Истца о неверном выводе суда первой инстанции о неприменении общих положений части 7 статьи 34 Закона № 44-ФЗ за нарушение исполнителем срока выполнения энергосервисных мероприятий ввиду невозможности определения их стоимостного выражения, соответственно, о невозможности применения формулы начисления пени, в обоснование которого Истец ссылается также на часть 19 статьи 108 Закона № 44-ФЗ, апелляционный суд считает следствием неверной трактовки Администрацией норм действующего законодательства, так как в статье 108 Закона № 44-ФЗ, регламентирующей особенности заключения энергосервисных контрактов, в том числе и в части 19 данной нормы права, а равно и в разделе 11 контракта, не предусмотрено применение ответственности, вменной Администрации ПАО «Ростелеком» в виде пеней.

Иных доводов, которые опровергали бы выводы, сделанные судом первой инстанции, Администрация в жалобе не указала.

На основании изложенного Второй арбитражный апелляционный суд признает решение Арбитражного суда Кировской области от 15.12.2020 законным и обоснованным, принятым при правильном применении норм материального и процессуального права, а также с учетом фактических обстоятельств дела. Оснований для удовлетворения жалобы Администрации по изложенным в ней доводам у апелляционного суда не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации Администрация освобождена от уплаты государственной пошлины, в связи с чем госпошлина по апелляционной жалобе взысканию не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Кировской области от 15.12.2020 по делу №А28-8826/2020 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Администрации города Кирова (ИНН:<***>, ОГРН: <***>) – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1 - 291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Судьи

Т.В. Хорова

ФИО4

ФИО1