Гражданский кодекс часть 1

представителей истца ФИО2, директора, действующего на основании решения от 29.12.2014 № 1, ФИО3, действующего на основании доверенности от 26.05.2016, ФИО4, действующей на основании доверенности от 04.04.2016 № 1,

представителя ответчика ФИО5, действующего на основании доверенности от 18.05.2016 № 2,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Теплосервис"

на решение Арбитражного суда Кировской области от 10.03.2016 по делу № А28-9993/2015, принятое судом в составе судьи Ворониной Н.П.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Теплосервис" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Кировскому областному государственному бюджетному учреждению здравоохранения "Белохолуницкая ЦРБ" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о взыскании задолженности,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Теплосервис» (далее – истец, заявитель, Общество, ООО «Теплосервис») обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском к Кировскому областному государственному бюджетному учреждению здравоохранения «Белохолуницкая центральная районная больница» (далее – ответчик, Учреждение, Больница, КОГБУЗ «Белохолуницкая ЦРБ») о взыскании 864 282 рублей 81 копейки по контракту поставки тепловой энергии от 01.03.2015 № 1 (далее – контракт) за поставленную с марта по май 2015 года тепловую энергию.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 10.03.2016 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Кировской области, истец обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 10.03.2016 отменить, взыскав с ответчика в пользу истца сумму задолженности в полной объеме.

По мнению ООО «Теплосервис», судом первой инстанции неполно исследованы доказательства по делу, его выводы не соответствуют материалам дела, неправильно применены нормы материального права. Истец указал, что им обоснованно заявлены требования об оплате тепловой энергии, объем которой был получен при применении расчетного способа. Считает выводы о приборном потреблении тепловой энергии до 24.04.2015 необоснованными, ссылаясь на тот факт, что во внимание беспричинно приняты доказательства снятия показаний приборов учета по состоянию на 31.03.2015. Пояснил, что акт, представленный ответчиком, носит односторонний характер и в адрес Общества не направлялся. Настаивает, что впервые с момента заключения контракта показания спорного прибора учета были предоставлены 24.04.2015 и зафиксированы в акте допуска прибора в эксплуатацию. До этого момента заявитель был лишен возможности определять потребленную ответчиком тепловую энергию каким-либо иным способом кроме расчетного. Ни по состоянию на 01.03.2015, ни по состоянию на 24.04.2015 ответчик не заявлял истцу о наличии имеющегося акта допуска в эксплуатацию прибора учета и не допускал до него Общество. Оплату ответчик производил по счетам без замечаний. Истец полагает, что до 24.04.2015 прибор учета ответчика был неисправным, при этом суд отказал в назначении заявленной ООО «Теплосервис» экспертизы на предмет проверки прибора учета и необоснованно применил пункты 24, 31, 119, 121 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 (далее – Правила № 1034).

Учреждение в отзыве на апелляционную жалобу отклонило заявленные доводы, поддержав выводы суда первой инстанции, просит решение от 10.03.2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО «Теплосервис» - без удовлетворения. В обоснование своей правовой позиции ответчик в отзыву на жалобу приложил копии актов допуска прибора учета в эксплуатацию от 24.04.2015 и от 01.09.2014, актов снятия показаний теплового счетчика, копию акта прекращения теплоснабжения и (или) снижения его качества.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители сторон поддержали письменно заявленные позиции, дали соответствующие пояснения. Представитель истца заявил три ходатайства, в том числе ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов (копий графика объемов поставки тепловой энергии, схемы измерений, письма от 29.02.2016 №10, акта обследования объекта от 29.02.2016 и итоговых показаний теплового счетчика в УУТЭ №1 за период с 02.09.2014 по 01.04.2015), ходатайство о допросе в качестве свидетеля ФИО6 и ходатайство о проведении экспертизы на предмет установления соответствия узла учета Правилам учета тепловой энергии и теплоносителя от 12.09.1998 и определения момента установления соответствия узла учета тепловой энергии у КОГБУЗ "Белохолуницкая ЦРБ".

Рассмотрев вопрос о приобщении к материалам дела представленных заявителем апелляционной жалобы дополнительных доказательств, в том числе копии графика объемов поставки тепловой энергии, схемы измерений, письма от 29.02.2016 №10, акта обследования объекта от 29.02.2016 и итоговых показаний теплового счетчика в УУТЭ №1 за период с 02.09.2014 по 01.04.2015, суд апелляционной инстанции не усмотрел правовых оснований для их приобщения к материалам дела.

В соответствии с частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

В рассматриваемом деле Общество, представляя дополнительные доказательства в суд апелляционной инстанции, не обосновало невозможность представления его в суд первой инстанции по не зависящим от него уважительным причинам.

Представленные документы имелись у истца до вынесения судом первой инстанции решения по делу.

При отсутствии уважительных причин, подтверждающих невозможность представить дополнительные доказательства в суд первой инстанции, в соответствии со статьей 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

На основании изложенного апелляционный суд не усмотрел правовых оснований для приобщения дополнительных документов, представленных истцом, к материалам дела и, руководствуясь статьями 64-72, 56, 82-87, 159 АПК РФ, протокольным определением отказал в удовлетворении заявленных ООО «Теплосервис» ходатайств.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом по заявленным в апелляционной жалобе доводам в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ. Арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения в рамках заявленных доводов, основываясь на имеющихся в материалах дела доказательствах.

Как следует из материалов дела, 01.03.2015 ООО «Теплосервис» (исполнитель) и КОГБУЗ «Белохолуницкая ЦРБ» (потребитель) заключен контракт (л.д.26-34), согласно которому исполнитель обязуется в течение срока действия контракта осуществлять поставку потребителю тепловой энергии в точках поставки в согласованном объеме, сроки и на условиях, предусмотренных контрактом. Начало и окончание отопительного сезона регламентируется распоряжением главы администрации Белохолуницкого городского поселения. Местом исполнения обязательств исполнителя являются точки поставки, которые располагаются на границах балансовой принадлежности тепловой сети исполнителя и тепловой сети потребителя, отраженные в актах разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности (приложение № 1 к контракту; пункты 1.1, 1.2 контракта).

В силу пункта 1.3 контракта ориентировочный контрактный объем поставки тепловой энергии потребителю в натуральном выражении определяется из заявленного потребителем объема, необходимого для обеспечения теплоснабжения потребителя тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии. Контрактный объем поставки тепловой энергии с помесячной детализацией определяется приложением № 2 к контракту, уточняется сторонами путем заключения дополнительного соглашения.

В обязанности исполнителя входит осуществлять поставку потребителю тепловой энергии на условиях, установленных контрактом; требовать проверки приборов коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителей, принадлежащих потребителю, и их замены при обнаружении неисправностей. Потребитель, в свою очередь, обязуется исполнять условия контракта, в том числе принимать и оплачивать тепловую энергию в объеме, сроки предусмотренные условиями контракта; поддерживать в исправном состоянии собственные приборы коммерческого учета, осуществлять ремонт и поверку в сроки, предусмотренные действующими нормами и правилами, в случае несвоевременной поверки приборы учета считаются неисправными; немедленно извещать исполнителя о неисправности приборов учета и производить их ремонт или замену в течение 15 дней; беспрепятственно пропускать на тепловой ввод должностных лиц исполнителя по их служебным документами для контроля над режимом теплопотребления (пункты 2.2.1, 2.2.6, 3.1.1, 3.1.2, 3.1.33.1.7 контракта).

Согласно пунктам 5.1, 5.4, 5.5, 5.6, 5.8, 5.9 контракта расчет стоимости потребленной тепловой энергии за расчетный период производится за количество тепловой энергии, определенной в соответствии с условиями контракта, по тарифу, установленному на основании решений уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации. Период поставки тепловой энергии и расчетный период для оплаты за тепловую энергию устанавливается равным одному календарному месяцу. Расчет за потребленную тепловую энергию в расчетном периоде осуществляется потребителем путем перечисления денежных средств на расчетный счет исполнителя. Оплата за потребленную тепловую энергию производится потребителем до 30-го числа месяца, следующего за расчетным период. Датой оплаты потребленной тепловой энергии считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет исполнителя. Для своевременного проведения расчетов за поставленную тепловую энергию исполнитель ежемесячно в срок до пятого числа месяца, следующего за расчетным периодом, направляет потребителю счет и (или) счет-фактуру, акт выполненных работ (приема-передачи тепловой энергии) в расчетном периоде, составленные на основании акта снятия показаний тепловых счетчиков. По просьбе одной из сторон контракта составляется акт взаимных расчетов, который подписывается уполномоченными на то представителями сторон и скрепляется печатями.

Контракт вступает в силу с момента заключения его уполномоченными на то представителями сторон, распространяет свое действие на правоотношения сторон, возникшие в период с 01.03.2015 по 15.05.2015, включительно, и действует до полного исполнения обязательств сторонами. Срок начала исполнения исполнителем контракта поставки тепловой энергии с потребителем тепловой энергии – 01.03.2015. стороны устанавливают претензионный порядок рассмотрения споров. Срок рассмотрения претензий и (или) решений потребителя при одностороннем отказе от исполнения контракта, а также предложений об изменении или расторжении контракта составляет не более десяти календарных дней с даты их получения. В случае не достижения согласия между сторонами спор передается на разрешение суда в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации (пункты 10.1, 10.2, 11.1 контракта).

Во исполнение условий контракта истец в период с 01.03.2015 по 15.05.2015 поставил в адрес объектов ответчика тепловую энергию, для оплаты которого выставил ответчику счета-фактуры на общую сумму 1 375 400 рублей 38 копеек.

Объемы энергоресурсов, предъявленных к оплате, определены Обществом за период с 01.03.2015 по 23.04.2015 расчетным способом в соответствии с согласованным графиком объемов поставки по всем объектам теплопотребления Больницы; за период с 24.04.2015 по 15.05.2015 по показаниям приборов учета в отношении поликлиники, лечебного корпуса (стационара), роддома, а также расчетным способом в отношении хозяйственного склада, гаража и хозяйственного корпуса, прачечной и гаража.

Ответчик из предъявленной к оплате суммы оплатил 511 117 рублей 57 копеек (л.д.81).

06.05.2015 и 10.06.2015 ООО «Теплосервис» обратилось к Учреждению с претензиями с просьбой в добровольном порядке погасить образовавшуюся задолженность, в ответ на которые ответчик ответил (письмо от 15.05.2015 № 126), что выставленная к оплате задолженность документально не подтверждена (л.д.41-44).

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения Общества в суд с иском по настоящему делу.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее с приложенными в обоснование доводов отзыва копиями актов, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В силу пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу пункта 3 статьи 15, статьи 15.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон о теплоснабжении, Закон № 190-ФЗ) предусмотрено, что поставка тепловой энергии (мощности) осуществляется на основании договора теплоснабжения, заключенного теплоснабжающей организацией с потребителем.

Спорный договор теплоснабжения является договором энергоснабжения, поэтому отношения сторон регулируются нормами параграфа 6 главы 30 ГК РФ.

Пунктом 1 статьи 548 ГК РФ установлено, что правила, предусмотренные статьями 539 - 547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В пункте 1 статьи 541 ГК РФ закреплено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Согласно пункту 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Из статьи 19 закона о теплоснабжении, статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон об энергосбережении, Закон № 261-ФЗ) следует, что потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

До установки приборов учета используемых энергетических ресурсов, а также при выходе из строя, утрате или по истечении срока эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов, расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться с применением расчетных способов определения количества энергетических ресурсов, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом указанные расчетные способы должны определять количество энергетических ресурсов таким образом, чтобы стимулировать покупателей энергетических ресурсов к осуществлению расчетов на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Количество потребленной тепловой энергии определено при наличии приборов учета – по показаниям приборов учета энергии, при отсутствии приборов учета – расчетным путем.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, разногласия у ООО «Теплосервис» и КОГБУЗ «Белохолуницкая ЦРБ» возникли в отношении объема поставленной в марте – апреле 2015 года тепловой энергии. При рассмотрении дела выявлено, что количество тепловой энергии в спорный период помимо показаний приборов учета определено истцом расчетным способом.

Ответчик, возражая против расчетного метода, представил в материалы дела акты снятия показаний приборов учета за спорный период в отношении поликлиники, стационара и роддома (л.д.86, 110, 111), а также акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя от 01.09.2014, подписанный представителями КОГБУЗ «Болохолуницкая ЦРБ» и ООО «Теплотехник-энергоснабжение» в лице его директора ФИО2 При этом судом установлено, что до заключения контракта с истцом 01.03.2015 ресурс в адрес объектов Больницы поставлялся в рамках договора поставки тепловой энергии от 30.12.2014 № 203/14, заключенного с ООО «Теплотехник-энергоснабжение», директором которого являлся ФИО2 (л.д.37-39, 77-80).

Истец ошибочно полагает, что акт от 01.09.2014 является ненадлежащим доказательством правомерности использования в спорный период прибора учета, поскольку акт подписывался вне контракта, а приборное потребление тепловой энергии следует исчислять с 24.04.2015, т.е. с даты подписания директором ООО «Теплосервис»ФИО2 акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя (л.д.47).

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В силу статей 1, 9, 309, 310, 421 ГК РФ юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей, в своем интересе и по своему усмотрению. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. При этом обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

В пунктах 4.1, 4.2, 4.3 контракта предусмотрено, что учет количества передаваемой тепловой энергии производится на основании данных приборов учета, установленных на границе раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности и допущенных в эксплуатацию: узел учета тепловой энергии (УУТЭ) № 1 (ТМК-Н 120 № 00246) – здание стационара; УУТЭ № 2 (ВКТ-7 № 169374) – здание поликлиники (первый тепловой ввод); УУТЭ № 3 (ВКТ-7 № 169709) – здание поликлиники (второй тепловой ввод); УУТЭ № 4 (ТМК-Н 130 № 01309) – здание родильного отделения. Стороны обязуются поддерживать работоспособность приборов учета. Показания приборов учета определяются уполномоченным должностным лицом потребителя по состоянию на первое число месяца, следующего за расчетным месяцем. Показания могут сниматься, в том числе дистанционно, если на узле учета установлено необходимое для этого оборудование. Кроме того, сведения о текущих показаниях приборов учета предоставляются исполнителю по его запросу в течение двух рабочих дней после его получения. Ежемесячно, не позднее 10.00 часов первого числа месяца, следующего за расчетным, потребитель передает исполнителю объемы потребленной тепловой энергии за расчетный период на основании акта снятия показаний тепловых счетчиков факсимильной или электронной связью с дальнейшим предоставлением исполнителю оригиналов. В течение трех рабочих дней с момента получения исполнитель согласовывает объемы тепловой энергии подписанием со своей стороны акта снятия показаний тепловых счетчиков и возвращает второй экземпляр указанного акта потребителю либо предоставляет мотивированный отзыв.

Действующее нормативное регулирование отношений по теплоснабжению допускает учет фактического потребления тепловой энергии либо по показаниям приборов учета, размещенных на сетях абонента на границе эксплуатационной ответственности между теплоснабжающей организацией и абонентом, либо расчетным путем по нормативам потребления коммунальных ресурсов, установленных для граждан при отсутствии общедомовых приборов учета энергоресурсов.

Законодательство допускает ведение коммерческого учета тепловой энергии расчетным путем в оговоренных в законе случаях. В то же время этот способ учета является временным, а безусловный приоритет отдается учету по приборам. К тому же законодатель указал, что расчетные способы должны определять количество энергетических ресурсов таким образом, чтобы стимулировать покупателей энергетических ресурсов к осуществлению расчетов на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов (пункт 2 статьи 13 Федерального закона об энергосбережении).

В отсутствии приборов учета количество тепловой энергии, подлежащей оплате потребителем, определяется расчетным путем в соответствии с утвержденной в установленном порядке методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя (пункт 114 Правил № 1034).

При выходе из строя приборов учета, перечисленных в пункте 3.1 контракта, учет количества передаваемой тепловой энергии производится: на срок до пятнадцати суток – на основании показаний приборов учета, взятых за предшествующие выходу из строя трех суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха на период выходя из строя приборов учета; на срок более пятнадцати суток – расчетным путем и основывается на пересчете базового показателя по изменению температуры наружного воздуха за весь расчетный период (пункты 4.4, 4.5 контракта).

По смыслу приведенных норм и условий контракта при его заключении ООО «Теплотехник» знал об оборудованном в Больнице узле учета, принятом в эксплуатацию 01.09.2014, в связи с чем должен был в разумных пределах предвидеть последствия своего поведения, принимая на себя обязательство рассчитывать теплопотребление объектами Учреждения на основании показаний имеющихся в наличии приборов учета, сведений о неисправности которых, истечении межповерочных интервалов в дело не представлено (л.д.49-53, 124-129).

Суд первой инстанции, сославшись на пункты 29, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 72 Правил № 1034 и исходя из их буквального толкования, верно указал, что Правила № 1034 не содержат требований при смене энергоснабжающей организации обязательно осуществлять повторную процедуру узла учета ввода в эксплуатацию.

Сравнительный анализ представленных в материалы дела актов от 01.09.2014 и от 24.04.2015 свидетельствует о том, что со стороны обеих энергоснабжающих организаций акты подписывал один и тот же представитель – директор ФИО2 Указанное обстоятельство обоснованно учтено судом первой инстанции при оценке доводов заявителя относительно исправности спорных приборов учета и достоверности их показаний.

Ходатайство Общества о назначении судебной экспертизы в целях установления факта неисправности спорных приборов учета, равно как и несогласие истца с отклонением названного ходатайства судом первой инстанции, не подлежит удовлетворению в силу следующего.

Согласно разъяснениям пункта 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 № 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» в силу части 1 статьи 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле, а также может назначить экспертизу по своей инициативе, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором, необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства или проведения дополнительной либо повторной экспертизы.

Поскольку в материалах дела имеются доказательства допуска в эксплуатацию спорного узла учета без замечаний к его техническим характеристикам со стороны как истца так и ответчика; приборы учета были приняты как исправные и иного из материалов дела не следует; в материалах дела отсутствует и доказательства реализации истцом своей обязанности, предусмотренной пунктом 2.2.6 контракта, оснований считать, что суд первой инстанции немотивированно отклонил ходатайство истца о назначении экспертизы, коллегия не усматривает.

В решении от 10.03.2016 суд первой инстанции, надлежащим образом проанализировав имеющиеся в материалах дела доказательства и подробно мотивировав свою позицию, пришел к выводу о надлежащем исполнении ответчиком взятых на себя денежных обязательств по контракту.

Ходатайство истца о вызове свидетеля рассмотрено судом апелляционной инстанции и отклоняется по следующим основаниям.

В соответствии с частью 3 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.

Вызов свидетеля относится к праву арбитражного суда, которое он может реализовать в случае, если с учетом всех обстоятельств дела придет к выводу о необходимости осуществления таких процессуальных действий для правильного разрешения спора.

В силу части 1 статьи 56 АПК РФ свидетелем является лицо, располагающее сведениями о фактических обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения дела.

В соответствии со статьей 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Пояснения свидетеля, принимая во внимание требования статьи 68 АПК РФ, такие обстоятельства в отсутствие письменных доказательств, подтверждать не могут.При данных обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что вызов свидетеля нецелесообразен.

Таким образом, с учетом всего изложенного, принимая во внимание отсутствие в своей совокупности условий для признания доводов истца состоятельными, суд первой инстанции правильно отказал заявителю в иске.

Различная оценка одних и тех же фактических обстоятельств судом первой инстанции и Обществом, не является правовым основанием для отмены решения суда по настоящему делу, поскольку оно соответствует фактическим обстоятельствам дела и требованиям действующего законодательства.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. Поскольку при подаче апелляционной жалобы заявителю предоставлялась отсрочка по уплате государственной пошлины, с Общества в доход федерального бюджета подлежит взысканию 3000 рублей 00 копеек государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Кировской области от 10.03.2016 по делу № А28-9993/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Теплосервис" – без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Теплосервис" в доход федерального бюджета 3 000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Арбитражному суду Кировской области выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Судьи

Т.М. Поляшова

ФИО7

ФИО1