Гражданский кодекс часть 1

Истец – участник общества ООО «Форт-2» ФИО2 обратилась с иском к ответчикам: ООО «Форт–2» и участнику общества ФИО1 об исключении его из состава участников и обязании ООО «Форт-2» обратиться с заявлением о государственной регистрации изменений, вносимых в его учредительные документы в соответствии с действующим законодательством.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 05.12.2006г. по данному делу ФИО1 исключен из состава участников ООО «Форт-2».

ООО «Форт-2» обязано обратиться с заявлением о государственной регистрации изменений, вносимых в его учредительные документы в соответствии с действующим законодательством.

Решение арбитражного суда от 05.12.2006 г. мотивировано нормами ст.ст. 10, 67 ГК РФ, ст.ст. 10, 35, 36 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 2, п. 3 ст. 30, п. 1 ст. 32, ст.ст. 34, 36, 64, п. 3 ст. 68, п. 3 ст. 72 ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)», ст. 21.1 ФЗ РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», пунктами 17, 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 90 и Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 14 от 09.12.1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Ответчик – ФИО1 с решением суда первой инстанции от 05.12.2006 г. не согласился и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

В апелляционной жалобе ФИО1 ссылается на отсутствие в материалах дела доказательств того, что он, как участник ООО «Форт-2» грубо нарушает свои обязанности, своими действиями затрудняет или делает невозможной деятельность общества, а также на отсутствие наступления негативных для общества последствий, вызванных его действиями, в связи с чем считает, что у суда отсутствовали основания для исключения его из состава участников ООО «Форт-2» (л.д. 117-119, т. 2).

Истец и ответчик – ООО «Форт-2» письменные отзывы на апелляционную жалобу не представили.

В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции истец поддержала заявленные требования, просила решение арбитражного суда первой инстанции от 05.12.2006г. оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения, так как считает его законным и обоснованным, а доводы ФИО1 необоснованными.

Ответчик – ООО «Форт-2» обратился с ходатайством об отложении рассмотрения дела, в целях урегулирования спора путем заключения мирового соглашения.

Истец с ходатайством ООО «Форт-2» не согласился, так как считает, что ответчик имеет целью затянуть процесс.

С учетом возражения истца, ходатайство ответчика – ООО «Форт-2» об отложении рассмотрения дела судом апелляционной инстанции рассмотрено и отклонено.

Ответчик – ФИО1 в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного разбирательства извещен надлежащим образом, что подтверждается почтовым уведомлением № 89482 (л.д. 143, т.2).

Дело пересматривается по правилам главы 34 АПК РФ.

Рассмотрев и исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение суда первой инстанции от 05.12.2006 г. по данному делу является законным, обоснованным и отмене не подлежит по следующим основаниям:

Как видно из материалов дела, ООО «Форт-2» зарегистрировано 21.08.1995 г. Постановлением Главы Администрации Адлерского района г. Сочи, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации серии АДО № 1152 (л.д. 19, 31, т.1).

Учредителями общества явились: ФИО5 и ФИО2, что подтверждается учредительным договором № 1 от 08.08.1995 г. о создании и деятельности ООО «Форт-2» (л.д. 14-18, т. 1).

Из п. 2.4 указанного учредительного договора следует, что уставный капитал общества составлял 5 500 000 руб. в виде денежных средств, передаваемых обществу «Форт-2» учредителями в собственность и сформирован в следующим порядке:

1. ФИО5, вклад - 4 125 000 руб.; доля - 75 %;

2. ФИО2 , вклад 1 375 000 руб.; доля – 25 %.

Директором на момент создания ООО «Форт-2» являлась ФИО2, что подтверждается решением собрания учредителей ООО «Форт-2» от 08.08.1995 г. (л.д. 34, т.1).

Решением общего собрания учредителей ООО «Форт-2» от 12.01.1996 г. в Устав общества внесены дополнения и изменения.

Из состава учредителей ООО «Форт-2» выведен ФИО5, согласно личному заявлению, с передачей его доли вновь вводимому учредителю - ФИО6.

В состав учредителей ООО «Форт-2» введен ФИО6 с долей в уставном капитале в размере 75 % (л.д. 36, т.1).

Решением общего собрания участников ООО «Форт-2» от 18.06.1998 г. в состав участников общества принят Региональный общественный благотворительный фонд поддержки ветеранов подразделений особого риска, на основании его заявления о принятии и внесении им вклада в размере 5 284 руб. в виде денежных средств, увеличен уставный каптал ООО «Форт-2» до 10 784 деноминированных рублей.

В Устав и Учредительный договор ООО «Форт-2» внесены следующие изменения и дополнения: размер доли Регионального общественного благотворительного фонда поддержки ветеранов подразделений особого риска определен в размере 49 %; ФИО6 – 38,25 %; ФИО2 – 12,75 %. (л.д. 37-38, т. 1).

Согласно п. 3.4 протокола общего собрания участников общества № 3 от 18.06.1998 г. единоличным исполнительным органом общества явился генеральный директор, а слово «директор» в тексте Устава общества заменено на слово «генеральный директор».

Изменения и дополнения к Уставу и Учредительному договору общества зарегистрированы постановлением Главы Администрации Адлерского района г. Сочи от 30.07.1998 г. за № 292-р.

По решению общего собрания учредителей ООО «Форт-2» от 27.07.2001 г. Региональный общественный благотворительный фонд поддержки ветеранов подразделений особого риска выведен с 25.07.2001 г. из состава учредителей ООО «Форт-2» в связи с переуступкой доли «Фондом» в уставном капитале ООО «Форт-2» ФИО6

В Устав и Учредительный договор ООО «Форт-2» внесены изменения, доли в уставном капитале общества распределились следующим образом: ФИО6 – 87,25 % и ФИО2 – 12,75 %., которые зарегистрированы приказом директора МУ «Регистрационно-лицензионная палата города Сочи» № 1449 от 22.08.2001 г. (л.д. 42-44, т. 1).

Истица – ФИО2 принимала участие в принятии указанных решений.

18.06.2003 г. ФИО6 и ФИО1 заключили договор дарения долей в уставном капитале, по условиям которого ФИО6 подарил ФИО1 долю в уставном капитале ООО «Форт-2», которая составила 87,25 % уставного капитала общества (л.д. 65, т. 2).

17.09.2003 г. участником ООО «Форт-2» ФИО6, в отсутствие участника общества ФИО2, с приглашением ФИО1, проведено собрание, по решению которого ФИО6 выведен из состава учредителей общества на основании его личного заявления, признан факт и форма переуступки полностью его доли в уставном капитале общества.

По решению того же собрания ФИО1 введен в состав участников ООО «Форт-2» с долей участия в уставном капитале в размере 87,25%, в Устав и Учредительный договор общества внесены изменения.

Учредителями общества явились: 1. ФИО1 с размером доли в 87,25%; 2. ФИО2 с размером доли 12,75 %.

Решением собрания от 17.09.2003 г. удовлетворено заявление ФИО6 о сложении им полномочий генерального директора ООО «Форт-2» с 20.08.2003 г. и генеральным директором ООО «Форт-2» назначен ФИО1

Из протокола № 1 собрания участников (учредителей) ООО «Форт-2» от 17.09.2003г. следует, что участник общества – ФИО2 на собрании не присутствовала и не принимала участия при вынесении решения по указанным вопросам (л.д. 45-47, т. 1).

Доказательства извещения второго участника общества – ФИО2 о месте, времени проведения, повестке дня собрания учредителей ООО «Форт-2» от 17.09.2003 г., заявителем апелляционной жалобы в суд не представлены.

Таким образом, при проведении указанного собрания участников ООО «Форт-2» от 17.09.2003 г. ответчиками нарушены нормы ст. 36 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», то есть нарушен порядок созыва общего собрания участников общества.

Кроме того, ответчиками нарушен порядок проведения общего собрания участников общества, предусмотренный нормами ст. 37 того же закона.

В нарушение п. 4 ст. 37 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общее собрание участников ООО «Форт-2» от 17.09.2003 г. открыто лицом, не осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, то есть не являющимся генеральным директором ООО «Форт-2», в то время как истица - ФИО2 являлась действующим генеральным директором ООО «Форт-2».

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что ФИО1 не мог не знать об отсутствии у дарителя – ФИО6 полномочий генерального директора, в связи с чем, в нарушение ст.35 и ст.36 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью, самовольно назначил себя генеральным директором ООО «Форт-2», без извещения второго участника и действующего генерального директора общества – ФИО2 о месте, времени проведения и повестки дня собрания учредителей общества от 17.09.2003г.

В результате неправомерных действий ответчика - ФИО1, генеральный директор ООО «Форт-2» ФИО2 фактически была отстранена от участия в деятельности Общества, о чем она сообщила в ИМНС г. Сочи, в письме от 24.11.2003 г. (49, т. 1).

Кроме того, в материалах дела имеется письмо и.о. Главы г. Сочи № 4814 от 14.04.2004 г. в адрес Прокурора Адлерского района г. Сочи в связи с обращением ФИО2 по вопросу оказания ей содействия в связи с изложенными обстоятельствами (л.д. 50, т.1).

Судом первой инстанции установлено, что ФИО1, являющийся участником общества и самовольно назначивший себя генеральным директором ООО «Форт-2» в нарушение п. 7.12 Устава ООО «Форт-2», собраний участников общества, с учетом норм п.1 ст.32, ст.34, 35, 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», не проводил.

Ответчиками не представлены в суд доказательства принятия мер по созыву и проведению в установленном законом порядке собраний общества.

Кроме того, ФИО1 не отчитывался перед участниками о деятельности общества и тем самым нарушал права другого участника общества – ФИО2, установленные Уставом общества и ст. 8 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Ответчиком – ФИО1 в суд не представлены доказательства надлежащего исполнения обязанностей генерального директора в соответствии с Уставом общества.

В нарушение п. 7.20 Устава ООО «Форт-2» (в редакции Приложения №1 к Уставу, утвержденной общим собранием участников от 18.06.1998 г.) ФИО1 при осуществлении им прав и исполнении обязанностей генерального директора ООО «Форт-2» не совершал в интересах общества разумных и добросовестных действий.

Самовольно возложив на себя обязанности генерального директора, он реализовывал свое право на участие в управлении делами Общества и получил дополнительные права и обязанности, связанные с выполнением функции исполнительного органа Общества.

Кроме того, исполняя обязанности генерального директора общества, ФИО1 являлся участником общества, и на него в полной мере распространялись предусмотренные Уставом общества обязанности участника, в том числе по недопущению своими действиями негативных последствий для общества.

Материалами дела подтверждается, что в результате неправомерных действий ФИО1 по руководству обществом, в нарушение ст. 45 Налогового Кодекса РФ, ООО «Форт-2» в установленные сроки не выполнялась обязанность по уплате налогов и сборов.

Судом установлено, что в связи с наличием неисполненных ООО «Форт-2» требований налогового органа и инкассовых поручений: № 2072 от 17.03.04, №4881 от 24.05.04, №4882 от 24.05.04, №35525 от 05.11.04, №65300 от 27.12.04, №20763 от 23.11.04, №25933 от 27.01.05, №12193 от 24.08.04, №09-14-23 от 25.05.04. в отношении ООО «Форт-2» возбуждены исполнительные производства: № 99/5629-8-04 от 02.06.04г., № 170/7189-8-04 от 06.09.04 г., № 25/1058-8-04 от 02.06.04 г., № 33/1066-8-04 от 06.09.04г., №63/1738-8-05 от 02.02.05г. о взыскании задолженности по налоговым платежам (л.д. 51, 52, 53, 131, т. 1; л.д. 38-49, т. 2).

Постановлением судебного пристава-исполнителя Адлерского районного отдела г. Сочи от 02.02.05г. сводные исполнительные производства № 25/1058-8-04 от 02.06.04 г., № 33/1066-8-04 от 06.09.04г., а также №63/1738-8-05 от 02.02.05г. объединены в сводное исполнительное производство № 25/1058-8-05 о взыскании 547758,11 руб. задолженности по налоговым платежам (л.д. 45, т. 2).

В связи с изложенными обстоятельствами, ФНС России, в лице ИФНС по г. Сочи Краснодарского края, обратилось в арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании ООО «Форт-2» несостоятельным (банкротом).

Определением арбитражного суда от 05.05.2005 г. по делу № А-32-13935/2005-46/208-Б указанное заявление принято к производству и возбуждено производство по делу.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 07.06. 2005 г. по делу № А-32-13935/2005-46/208-Б в отношении ООО «Форт-2» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО7 (л.д. 57-58, т. 1).

ФИО1, являясь генеральным директором ООО «Форт-2» мер по предупреждению банкротства общества, в соответствии с нормами ст. 30 ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)», не принимал, чем довел общество до банкротства.

Как видно из материалов дела, движения средств по счету ООО «Форт-2» в ОАО МКБ «Замоскворецкий» № 795 не было с октября 2004 г., что подтверждается письмом ОАО МКБ «Замоскворецкий» № 795 от 26.10.2005 г. в адрес временного управляющего ООО «Форт-2» (л.д. 37, т. 2)

Последний бухгалтерский баланс представлен ООО «Форт-2» в налоговый орган 19.10.2005 г. за 9 месяцев 2005 г., что подтверждается письмами МРИ ФНС №8 по Краснодарскому краю № 07/08659 от 01.11.2006 г. и №13/08978 от 10.11.2006 г. в адрес ООО «Форт-2» (л.д. 35, 51, т. 2)

Расчетный счет ООО «Форт-2» в Адлерском филиале ОАО АКБ «Югбанк» закрыт по заявлению клиента 17.03.2005г., что подтверждается письмом Адлерского филиала ОАО АКБ «Югбанк» от 23.08.2005 г. в адрес временного управляющего ООО «Форт-2» (л.д. 36, т. 2)

В стадии наблюдения должника – ООО «Форт-2», ответчиком – ФИО1, без извещения и в отсутствие участника общества ФИО2, в нарушение ст.ст. 35, 36, 37 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» 15.06.2005 г. проведено внеочередное собрание участников ООО «Форт-2» с приглашением ФИО8

На указанном собрании принято решение о сложении ФИО1 по заявлению полномочий генерального директора ООО «Форт-2» и назначении на должность генерального директора общества ФИО8 с 15.06.2005 г., что подтверждается имеющимся в материалах дела протоколом № 1 от 15.06.2005 г. (л.д. 59, т.1)

Регистрация изменений в ЕГРЮЛ в части изменения генерального директора Общества состоялась только 14.10.2005 г., что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ (л.д. 122-125, т. 1).

Решением арбитражного суда Краснодарского края от 30.01.2006 г. по делу № А-32-13935/2005-46/208-Б ООО «Форт-2» признан несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство.

Исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО «Форт-2» возложено на временного управляющего ФИО7 (л.д. 55-56, т.1).

ФИО1, как генеральный директор и участник общества, в судебные заседания по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «Форт-2» не являлся и мер по погашению задолженности должника не принимал, представитель должника для участия в деле о несостоятельности (банкротстве) обществом не избран, и участия в первом собрании кредиторов должник не принял, что подтверждается определениями арбитражного суда от 07.06.2005 г., 30.11.2005 г., 16.05.2006 г., 03.07.2006 г. и решением арбитражного суда от 30.01.2006 г. по делу № А-32-13935/2005-46/208-Б.

В то же время, из материалов дела следует, что участник общества ФИО1 знал о рассмотрении в суде дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Форт-2», что подтверждается письмами временного управляющего ООО «Форт-2» № 15 от 19.07.2005 г. и № 16 от 19.07.2005 г. с распиской ФИО1 в их получении, а также счетом № 906 от 25.07.2005 г. и квитанцией на сумму 3 950 руб. 05 коп., которыми подтверждается, что Варданян лично оплатил 08.09.2005 г. объявление в «Российской газете» о банкротстве ООО «Форт-2» (л.д. 24, 32-34, т.2).

Таким образом ФИО1 как генеральный директор и участник общества своим бездействием довел общество до банкротства.

Что же касается действий участника общества ФИО2, то из материалов банкротного дела № А-32-13935/2005-46/208-Б, а также материалов данного дела видно, что погашение всех требований кредиторов по делу № А-32-13935/2005-46/208-Б произведено истицей – участником ООО «Форт-2» ФИО2 через своего представителя ФИО3, что подтверждается квитанциями, уведомлением о погашении требований кредиторов от 05.06.2006г. на имя ИФНС России по г. Сочи, подписанного учредителем ООО «Форт-2» ФИО2, уведомлением о погашении требований кредиторов от 05.06.2006г, подписанного временным управляющим ФИО7 (л.д.110-118, т. 1, л.д. 53, 56-62, т. 2).

В материалах банкротного дела № А-32-13935/2005-46/208-Б имеется отчет арбитражного управляющего от 10.06.2006 г., из которого следует, что учредитель ООО «Форт-2» ФИО2 05.06.06 г. уведомила арбитражного управляющего о погашении требований кредиторов ООО «Форт-2», в связи с чем, арбитражный управляющий должника обратился в суд с заявлением о прекращении производства по делу о признании ООО «Форт-2» несостоятельным (банкротом).

Определением арбитражного суда от 03.07.2006 г. по делу № А-32-13935/2005-46/208-Б производство по делу о признании ООО «Форт-2» несостоятельным (банкротом) прекращено, в связи с погашением учредителем должника, а именно - ФИО2, всех требований кредиторов, согласно реестра кредиторов.

Решение арбитражного суда от 30.01.2006 г. о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства судом признано не подлежащим дальнейшему исполнению (л.д. 55, т. 2).

Таким образом, участником общества ФИО2 приняты все зависящие от нее меры по выведению ООО «Форт-2» из состоянии банкротства и погашению всех требований кредиторов.

В соответствии со ст. 10 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Согласно п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»: под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников; при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

Материалами настоящего дела, а также банкротного дела № А-32-13935/2005-46/208-Б полностью подтверждается вина ФИО1 в ненадлежащем исполнении им обязанностей как генерального директора так и участника ООО «Форт-2», что в указанный период привело к негативным последствиям для общества и могло привести к его ликвидации.

Оценив в совокупности представленные документы и доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что в нарушение Устава общества ФИО1, являвшийся генеральным директором ООО «Форт-2» и его участником, не проводил ни одного общего собрания участников, не отчитывался о своей деятельности, и в нарушение статьи 6 Устава общества распределение прибыли между участниками общества не производилось, отсутствуют доказательства проведения общих собраний по этому вопросу, а также бухгалтерские документы о результатах распределения прибыли.

Из анализа бухгалтерских балансов ООО «Форт-2» за 2004-2005 годы, имеющихся в материалах банкротного дела видно, что по состоянию на 01.01.2005 г., 01.07.2005 г. структура баланса предприятия являлась неудовлетворительной.

Данные обстоятельства установлены решением арбитражного суда от 30.01.2006 г. по банкротному делу № А-32-13935/2005-46/208-Б.

При указанных обстоятельствах, заявленные участником ООО «Форт-2» ФИО2 исковые требования правомерно удовлетворены судом первой инстанции, в связи с чем апелляционная жалоба ответчика – ФИО1 является необоснованной и удовлетворению не подлежит.

При разбирательстве данного дела судом первой инстанции не нарушены нормы процессуального права, в том числе предусмотренные в качестве безусловного основания к отмене судебного акта.

Решение от 05.12.2006г. по делу № А-32-18607/2006-55/286 является законным, обоснованным и оснований для его отмены не имеется.

Судебные расходы по уплате госпошлины следует отнести на ответчика – ФИО1, в соответствии с нормами ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь приведенными в мотивировочной части нормами права, а также ст.ст. 41, 159, 266, 268, п. 1 ст. 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Ходатайство ответчика ООО «Форт-2» отклонить.

Решение арбитражного суда от 05.12.2006г. по делу № А-32-18607/2006-55/286 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия, может быть обжаловано в ФАС СКО в срок, установленный АПК РФ.

Председательствующий Л.Г. Данильченко

Судьи М.М. Данько

Е.И. Ильенко